Справа № 130/2100/17
Провадження №11-кп/772/401/2018
Головуючий у суді 1-ї інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 березня 2018 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:
судді-доповідача: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участю секретаря: ОСОБА_5
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000480 від 11.07.2017р., за апеляційною скаргою заступника прокурора Вінницької області ОСОБА_6 на вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 26.12.2017 року, яким
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця м.Білгород-Дністровський Одеської області, мешканця АДРЕСА_1 , з професійно-технічною освітою, не працюючого, неодруженого, раніше неодноразово судимого, останній раз вироком Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 14.11.2013 року за ч. 3 ст. 185 КК України на 4 роки позбавлення волі, звільнений з місць позбавлення волі 13.01.2017 року по відбуттю покарання,
визнано винним за ч. 3 ст. 185 КК України та призначено покарання у виді 3 років позбавлення волі.
Строк відбуття покарання ОСОБА_7 вирішено відраховувати з часу його затримання, тобто з 14.07.2017 року, зарахувавши відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України термін попереднього ув`язнення в строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, починаючи з 14.07.2017 року до дня набрання вироком законної сили включно.
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , громадянина України, уродженця м.Пазар Республіки Туреччина, мешканця АДРЕСА_2 , з професійно-технічною освітою, не працюючого, неодруженого, раніше неодноразово судимого, останній раз вироком Тиврівського районного суду Вінницької області від 27.10.2017 року за ч.2 ст.185, ч.2 ст.15 ч.3 ст.185, ст.70 КК України на 3 роки позбавлення волі,
визнано винним за ч. 3 ст. 185 КК України та призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі.
Відповідно до положень ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначеного покарання та покарання за вироком Тиврівського районного суду Вінницької області від 27.10.2017 року, остаточне покарання ОСОБА_8 визначено у виді позбавлення волі строком на 4 роки.
Строк відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_8 вирішено відраховувати з часу його затримання, тобто з 14.07.2017 року, зарахувавши відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України термін попереднього ув`язнення в строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, починаючи з 14.07.2017 року до 28.11.2017 року включно.
Вирішено питання з речовими доказами та процесуальними витратами.
За участю прокурора ОСОБА_9 , обвинувачених ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , захисників ОСОБА_10 , ОСОБА_11
В С Т А Н О В И В:
Близько 01 години 00 хвилин 11.07.2017 року ОСОБА_7 за попередньою змовою із ОСОБА_12 , перебуваючи в м. Жмеринка Вінницької області, переслідуючи мету таємного заволодіння чужим майном, умисно, таємно, шляхом відкриття вікна проникли до службового кабінету бухгалтерії СП "Комбінат кооперативної промисловості", що по вул. Київській, 16, в м. Жмеринка Вінницької області, звідки вчинили крадіжку принтера "XEROX Phaser 3140" вартістю 1348,24 грн., ноутбука "НР 500" вартістю 2648,70 грн. та грошових коштів в сумі 800 грн., та з викраденим майном зникли з місця вчинення злочину, викраденим розпорядилися на власний розсуд, чим завдали СП "Комбінат кооперативної промисловості" майнової шкоди, в межах пред`явленого обвинувачення, на загальну суму 3996,94 грн.
Прокурор в апеляційній скарзі просить скасувати вирок, в частині призначення ОСОБА_7 та ОСОБА_8 покарання, а саме зарахування відбутого покарання та визначення початку строку відбування покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, та ухвалити новий вирок, яким засудити ОСОБА_7 за ч. 3 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі. Початок строку відбування покарання рахувати з часу його затримання, а саме з 14.07.2017р.
Крім цього, засудити ОСОБА_8 за ч. 3 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі. Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів покарання визначити шляхом часткового складання призначеного покарання та покарання за вироком Тиврівського райсуду від 27.10.2017р. остаточно у виді 4 років позбавлення волі. В строк відбування покарання зарахувати частину відбутого покарання за вироком Тиврівського райсуду від 27.10.2017р., а саме з 14.07.2017р. до ухвалення нового вироку апеляційним судом. Початок строку відбування покарання рахувати з часу ухвалення нового вироку апеляційним судом.
В решті вирок залишити без змін.
Заслухавши доповідача, прокурора, який підтримав свою апеляційну скаргу та просить ухвалити новий вирок, яким задовільнити апеляційну скаргу, оскільки суд першої інстанції безпідставно зарахував строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з дня затримання по день набрання вироком законної сили, обвинувачених ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та їх захисників, які не заперечують проти задоволення апеляційної скарги прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню з наступних підстав.
У відповідності до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Апеляційний суд, переглядаючи вирок суду в межах апеляційної скарги, вважає, що суд першої інстанції не в повній мірі дотримався цих вимог.
Висновок суду першої інстанції щодо наявності вини ОСОБА_7 та ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, за який їх засуджено, та кваліфікація дій за ч. 3 ст. 185 КК України є обґрунтованим і законним та прокурором в апеляційній скарзі не оспорюється.
Істотних порушень вимог КПК, які були би підставою для скасування судового рішення в цілому у провадженні не встановлено.
Що стосується доводів прокурора про неправильне зарахування обвинуваченим строку попереднього ув`язнення, то як вбачається із вироку суду першої інстанції, судом при ухвалені вироку та призначенні покарання застосовано ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», відповідно до якого було зараховано попереднє ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі ОСОБА_7 з 14.07.2017р. до дня набрання вироком законної сили, а ОСОБА_8 починаючи з 14.07.2017р. до 28.11.2017р включно.
Проте місцевий суд не врахував, що 18.05.2017р. прийнято Закон України № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», який змінив редакцію ст. 72 КК України, а саме зарахування судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті, який набув чинності 21.06.2017р. та підлягає застосуванню з цього дня, а кримінальне правопорушення було вчинено обвинуваченими ОСОБА_7 та ОСОБА_8 11.07.2017 року.
Таким чином, суд першої інстанції при ухваленні вироку та призначенні покарання не правильно застосував ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року, оскільки на момент затримання ОСОБА_7 14.07.2017 року та етапування ОСОБА_8 до Жмеринського міськрайсуду для розгляду даного кримінального провадження, так як він був затриманий 14.07.2017р. та зараховано йому вироком Тиврівського райсуду від 27.10.2017р. в строк відбуття покарання утримання під вартою з часу затримання, діяв Закон України № 2046-VIII від 18.05.2017р.
Крім того, відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в ч. 1 3 цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в ст. 72 цього Кодексу.
За таких обставин, строк з часу затримання обвинуваченого ОСОБА_8 , визначений попереднім вироком від 27.10.2017р. з 14.07.2017р. до дня ухвалення оскаржуваного вироку від 26.12.2017р. підлягав зарахуванню як частина відбутого покарання за вироком Тиврівського райсуду від 27.10.2017р., а не як строк попереднього ув`язнення у цьому провадженні.
Зважаючи на наведене вирок в частині призначеного покарання слід скасувати, через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, та постановити новий вирок, без вказівки у вироку про зарахування в строк покарання ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 14.07.17р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а також на цих умовах зарахування ОСОБА_8 попереднього ув`язнення з 14.07.2017р. до 28.11.2017р.
На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 404, 407, 409, 413, 418, 420 КПК України,
У Х В А Л И В:
Апеляційну скаргу прокурора задовільнити.
Вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 26.12.2017 року щодо ОСОБА_7 та ОСОБА_8 за ч. 3 ст. 185 КК України скасувати в частині призначення покарання, а саме зарахування відбутого покарання та визначення початку строку відбування покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, та постановити в цій частині новий вирок.

Призначити ОСОБА_7 покарання за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 3 років позбавлення волі.
Початок строку відбування покарання ОСОБА_7 рахувати з часу його затримання, а саме з 14.07.2017р.
Призначити ОСОБА_8 покарання за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 3 років позбавлення волі.
Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів покарання ОСОБА_8 визначити шляхом часткового складання призначеного покарання та покарання за вироком Тиврівського районного суду Вінницької області від 27.10.2017 року та визначити остаточно у виді 4 років позбавлення волі.
В строк відбування покарання ОСОБА_8 зарахувати частину відбутого покарання за вироком Тиврівського районного суду Вінницької області від 27.10.2017 року, а саме з 14.07.2017р. до ухвалення нового вироку апеляційним судом.
Початок строку відбування покарання ОСОБА_8 рахувати з часу ухвалення нового вироку апеляційним судом.
В решті вирок суду залишити без змін.
Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення, але може бути оскаржений до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду на протязі 3 місяців з дня його проголошення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4
Згідно з оригіналом:
Суддя: