Справа №480/1546/16-к 03.04.2018
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
ОКРЕМА ДУМКА
Судді Апеляційного суду Миколаївської справах ОСОБА_1
3 квітня 2018 року м. Миколаїв
ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Миколаєва, раніше судимого, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 ,
- обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України.
Учасники судового провадження:
прокурор ОСОБА_4
обвинувачений ОСОБА_3
захисник ОСОБА_2 .
Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.
Вироком Миколаївського районного суду Миколаївської області від 15 січня 2018 року ОСОБА_3 засуджений за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, за даним вироком та за вироком Корабельного районного суду м. Миколаєва від 20 квітня 2016 року, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено ОСОБА_3 покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки.

Визначено строк покарання обчислювати з 22.03.2016 р.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, ч. 5 ст. 72 КК України, зараховано строк відбутої частини покарання за вироком Корабельного районного суду м. Миколаєва від 20 квітня 2016 року строк попереднього ув`язнення з 22 березня 2016 року до 21 травня 2016 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення: з 22 травня 2016 року до 16 лютого 2017 року включно - із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі; з 17 лютого 2017 р. до 20 червня 2017 року включно - із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі; з 21 червня 2017 року до 15 січня 2018 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги.
Захисник просить вирок змінити та призначити ОСОБА_3 покарання із застосуванням ст. 69 КК України у виді позбавлення волі строком на 2 роки.

Зарахувати ОСОБА_3 у строк відбування покарання попереднє ув`язнення з 17 лютого 2017 рокудо дня набрання вироком законної сили.

Зарахувати ОСОБА_3 у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 23 березня 2016 року до 31 травня 2016 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.
В апеляційній скарзі та доповненнях до неї захисник зазначає, що судом ухвалено незаконне та необґрунтоване рішення та порушено вимоги ст. 370 КПК України.

На думку апелянта, судом порушено вимоги ст. 374 КПК України та у судовому рішенні не зазначені відомості про тяжкі хвороби обвинуваченого (зокрема, туберкульоз, вірусний гепатит). Такі відомості не враховані при призначенні покарання.

Вважає, що наявні підстави для призначення ОСОБА_3 покарання із застосуванням ст. 69 КК України.

Зазначає, що з урахуванням ст. 5, ч. 5 ст. 72 КК України строк попереднього ув`язнення ОСОБА_3 з 17 лютого 2017 року до дня набрання вироком законної сили підлягає зарахуванню у строк відбування покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Крім того, вважає, що у строк відбування покарання слід зарахувати період попереднього ув`язнення з 23 березня 2016 року до 31 травня 2016 року оскільки засуджений у цей період перебував у СІЗО.

Встановлені судом першої інстанції обставини.
В середині грудня 2015 року ОСОБА_3 перебував на території домоволодіння, яке належить ОСОБА_5 , розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , де вживав спиртні напої. Після чого, ОСОБА_3 , через відчинені вхідні металеві ворота, проник до приміщення гаражу, який розташований на території вказаного домоволодіння, звідки діючи з корисливих мотивів, маючи намір направлений на таємне викрадення чужого майна, викрав мідний двожильний кабель вартістю 600 грн.
Після чого з викраденим майном з місця кримінального правопорушення зник та розпорядився ним на власний розсуд.
Судом першої інстанції ОСОБА_3 визнаний винним у таємному викраденні чужого майна (крадіжці), що поєднана з проникненням в інше приміщення. Його дії кваліфіковані за ч. 3 ст. 185 КК України.

МОТИВУВУННЯ ОКРЕМОЇ ДУМКИ
З ухвалою Апеляційного суду в частині зарахування у строк покарання обвинуваченому ОСОБА_3 строк попереднього ув`язнення не погоджуюсь та висловлюю окрему думку про таке.

Згідно ст. 374 КПК України, суд ухвалюючи вирок, повинен був зазначити в ньому рішення про залік досудового тримання під вартою. Однак, суд першої інстанції, не в повному обсязі прийняв рішення щодо цього питання.

Згідно з ч. 2 ст. 4 КК злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, який діяв на час вчинення цього діяння.

Відповідно до ст. 5 КК закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище, має зворотну дію у часі. Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Згідно ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», зарахувється судом строк попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
18 травня 2017 року Законом України № 2046 VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» ч. 5 ст. 72 КК України викладено в новій редакції, згідно якої попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у ч. 1 ст. 72 КК України.
Отже, Закон України № 2046 VIII, який набрав чинності з 21 червня 2017 року, погіршує становище особи, яка вчинила відповідні діяння, а відтак не має зворотної дії у часі.
Враховуючи наведене, вважаю, що обвинуваченому зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання має провадитись за законом про кримінальну відповідальність, який діяв на час вчинення ним злочину, тобто за Законом України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, а не Законом України від 18 травня 2017 року Законом України № 2046 VIII, який погіршує становище обвинуваченого.
З огляду на зазначене, вважаю, що на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, з дотриманням положень ст. 5 КК України щодо зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі, обвинуваченому ОСОБА_3 за оскаржуваним вироком підлягає зарахуванню у строк позбавлення волі попереднє ув`язнення і з 21 червня 2017 року по 4 квітня 2018 року (набрання оскаржуваним вироком законної сили) включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Суддя Апеляційного суду
Миколаївської області ОСОБА_1 .