1Справа № 335/9926/17 1-кс/335/6647/2017
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30 серпня 2017 р. слідчий суддя Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя ОСОБА_1 , за участю секретаря ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , слідчого ОСОБА_5 , підозрюваного ОСОБА_6 , захисника адвоката ОСОБА_7 , розглянувши у судовому засіданні клопотання заступника начальника відділу СУ ГУНП в Запорізькій області ОСОБА_5 , погодженого прокурором відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_3 , про відсторонення від посади, поданого у кримінальному провадженні № 0000207 від 02.04.2015, за підозрою у вчиненні у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 Кримінального кодексу України, відносно:

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, який має вищу освіту, одруженого, має на утриманні неповнолітню дитину, працюючого начальником управління комунальної власності Токмацької міської ради, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не засудженого,

ВСТАНОВИВ:
Заступник начальника відділу СУ ГУНП в Запорізькій області ОСОБА_5 за погодженням з процесуальним керівником звернувся до Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя з клопотанням про відсторонення підозрюваного ОСОБА_6 від посади начальника управління комунальної власності Токмацької міської ради, строком на 60 діб.

Клопотання мотивував тим, що на підставі розпорядження міського голови Токмацької міської ради Запорізької області № 26-к від 22.03.2010 ОСОБА_6 призначено на посаду начальника управління комунальної власності Токмацької міської ради Запорізької області.

У період приблизно з жовтня 2013 року по 08.04.2014 начальник управління комунальної власності Токмацької міської ради ОСОБА_6 , діючи умисно в інтересах третіх осіб, вчинив дії в результаті яких згідно рішення Токмацької міської ради № 4 від 08.04.2014 була незаконно, без проведення земельних торгів, передана у власність ТОВ НВФ «ДИЗЕЛЬІМПЕКС» земельна ділянка площею 1,3644 га (кадастровий номер :01:010:0116) за адресою: Запорізька область, м. Токмак, вул. Гоголя, 69-Б/2, у зв`язку з чим спричинив тяжкі наслідки.

Так, 08.10.2013 директор ТОВ НВФ «ДИЗЕЛЬІМПЕКС ОСОБА_8 подала заяву на ім`я міського голови Токмацької міської ради ОСОБА_9 про надання дозволу на розробку проекту щодо відводу земельної ділянки орієнтовною площею 1,5 га для будівництва та обслуговування будівель торгівлі, а також проведення експертної грошової оцінки, з метою придбання вказаної земельної ділянки.

Вказана земельна ділянка входила до складу земельної ділянки за кадастровим номером :01:010:0064 площею 3,5416 га, яка до 31.12.2012 була зареєстрована на праві оренди за ПРАТ «ТОКМАЦЬКЕ АТП 12308».

На підставі вказаної заяви ОСОБА_6 , діючи умисно, всупереч інтересам служби та достовірно знаючи про те, що на території земельної ділянки, яку мало намір придбати ТОВ НВФ «ДИЗЕЛЬІМПЕКС», наявні об`єкти нерухомого майна, які належали на праві приватної власності ПРАТ «ТОКМАЦЬКЕ АТП 12308», а також знаючи про те, що нежитлова будівля (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 10), яка розташована за адресою: Запорізька область, м. Токмак, вул. Гоголя, буд. 69-Б/2, і яка згідно свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 15.03.2014 (індексний номер 19046508) та витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 15.03.2014 (індексний номер 19046858) належить ТОВ НВФ «ДИЗЕЛЬІМПЕКС», розташовувалась за межами земельної ділянки з кадастровий номером :01:010:0064, в порушення вказаних вимог земельного законодавства, підготував проект рішення про надання дозволу ТОВ НВФ «ДИЗЕЛЬІМПЕКС» на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, а також на проведення експертної грошової оцінки.

В подальшому, на підставі рішення Токмацької міської ради № 2 від 12.03.2014 ТОВ НВФ «ДИЗЕЛЬІМПЕКС» надано дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення у власність земельної ділянки орієнтованою площею 1,37 га по вул. Гоголя, 69-Б/2, для будівництва та обслуговування будівель торгівлі, незважаючи та те, що цільовим призначенням вказаної земельної ділянки (відповідно до класифікації видів цільового призначення земель, затвердженою наказом Держкомзему України № 548 від 23.07.2010) є розміщення та експлуатації будівель і споруд автомобільного транспорту та дорожнього господарства.

Після цього, на підставі рішення Токмацької міської ради № 13 від 20.03.2014 затверджено проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 1,3644 га по вул. Гоголя, 69-Б/2 з кадастровим номером :01:010:0116, для будівництва та обслуговування будівель торгівлі, ТОВ НВФ «ДИЗЕЛЬІМПЕКС».

На підставі рішення Токмацької міської ради № 4 від 08.04.2014 земельна ділянка з кадастровим номером :01:010:0116 продана ТОВ НВФ «ДИЗЕЛЬІМПЕКС» () за 434834,00 гривні, а 09.04.2014 укладено договір купівлі-продажу вказаної земельної ділянки між Токмацькою міською радою в особі ОСОБА_10 та ТОВ НВФ «ДИЗЕЛЬІМПЕКС» в особі ОСОБА_11 .

Поряд із цим, згідно висновку судової земельно-технічної експертизи № 5940/5941-16 від 14.04.2017:

- згідно «Плану земельних ділянок ПРАТ «ТОКМАЦЬКЕ АТП 12308», ТОВ НВФ «ДИЗЕЛЬІМПЕКС» нежитлова будівля (кн) (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 10) площею 71,6 кв.м, яка розташована за адресою: Запорізька область, м. Токмак, вул. Гоголя, буд. 69-Б/2, і яка згідно свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 15.03.2014 (індексний номер 19046508) та витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 15.03.2014 (індексний номер 19046858) належить ТОВ НВФ «ДИЗЕЛЬІМПЕКС», на момент надання органом місцевого самоврядування дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ТОВ НВФ «ДИЗЕЛЬІМПЕКС» 12.03.2014 розташовувалась за межами земельної ділянки з кадастровий номером :01:010:0064. Зазначений об`єкт нерухомого майна розташовувався в межах земельної ділянки із кадастровим номером :01:010:0015;

- згідно «Плану земельних ділянок ПРАТ «ТОКМАЦЬКЕ АТП 12308», ТОВ НВФ «ДИЗЕЛЬІМПЕКС» комплекс, цілий майновий, який знаходиться за адресою: Запорізька область, м. Токмак, вул. Воровського, 42 і складається з об`єктів нерухомого майна: паркан (номер 1-4), ворота (номер 5), прибудова (літ. Б 1), КПП (літ. Б-3), ремонтна зона (літ. М), допоміжні приміщення (літ. Г), АЗС (літ. Ж), автомийка (літ. 3-2), склад (літ. К), трансформаторна (літ. Л), альтанка (літ. Н), фонтан (літ. П), ємкість (літ. Є), пам`ятник (літ. О), льох (літ. С), льох (літ. Т), який згідно витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 21.11.2013 (індексний номер 13156611) належить ПРАТ «ТОКМАЦЬКЕ АТП 12308», на момент надання органом місцевого самоврядування дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ТОВ НВФ «ДИЗЕЛЬІМПЕКС» - 12 березня 2014 року розташовувався в межах земельної ділянки з кадастровим номером :01:010:0064;

- розроблений приватним підприємством «Алексер терра-транс союз» проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки (кадастровий номер :01:010:0116) площею 1,3644 га у власність ТОВ НВФ «ДИЗЕЛЬІМПЕКС» для будівництва та обслуговування будівель торгівлі, яка розташована: Запорізька область, м. Токмак, вул. Гоголя, 69-Б/2 та його затвердження не відповідає вимогам земельного законодавства та іншим нормативним документам з питань землеустрою та землекористування;

- рішенням дев`яносто п`ятої сесії шостого скликання Токмацької міської ради від 20 березня 2014 року № 13 «Про затвердження проектів із землеустрою» затверджено вищезазначений проект землеустрою, однак цільове призначення частини земельної ділянки площею 1,3018 га не змінено, що не відповідає статті 20 Земельного кодексу України.

Згідно висновку судової оціночно-земельної експертизи № 08-17 від 21.06.2017 ймовірна ринкова вартість земельної ділянки площею 1,3644 га (кадастровий номер :01:010:0116) для будівництва та обслуговування будівель торгівлі, розташованої за адресою: Запорізька область, м. Токмак, вул. Гоголя, 69-Б/2, станом на 08.04.2014, визначена у сумі 1 455 000,00 гривень.

Таким чином, у період приблизно з жовтня 2013 року по 08.04.2014 ОСОБА_6 , діючи умисно, незаконно, в інтересах третіх осіб та всупереч інтересам служби, вчинив зловживання службовим становищем, в результаті чого спричинив збитки територіальній громаді м. Токмак Запорізької області на суму 1455000,00 гривень, що в 250 і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян на момент вчинення злочину і є тяжкими наслідками.

11.08.2017 ОСОБА_6 повідомлено про підозру у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.

Слідчий вказує, що вчинення вищевказаного кримінального правопорушення стало можливим внаслідок перебування ОСОБА_6 на посаді начальника управління комунальної власності Токмацької міської ради.

Так, на думку органа досудового розслідування, перебуваючи на посаді начальника управління комунальної власності Токмацької міської ради ОСОБА_6 має можливість приймати рішення, підробляти чи знищувати документацію. Крім того, ОСОБА_6 на займаній посаді, використовуючи надані владні повноваження, з метою незаконного впливу, може здійснювати тиск на своїх підлеглих, чим перешкоджати досудовому розслідуванню, а також перебуваючи в займаній посаді може продовжити протиправну діяльність.

Таким чином, є достатні підстави вважати, що для запобігання вчиненню іншого кримінального правопорушення, запобігання протиправній поведінці підозрюваного ОСОБА_6 необхідно відсторонити його від займаної посади на строк досудового і судового слідства, з метою подальшого уникнення перешкоджанню проведення повного судового розгляду кримінального провадження, слід відсторонити ОСОБА_6 від посади начальника управління комунальної власності Токмацької міської ради, строком на 60 діб.

В судовому засіданні прокурор та слідчий підтримали клопотання та наполягали на його задоволенні у повному обсязі.

Підозрюваний та захисник заперечували щодо задоволення клопотання, посилаючись на відсутність будь-яких правових підстав для застосування до підозрюваного такого заходу забезпечення кримінального провадження. Так, слідчим не доведено існування обґрунтованої підозри щодо вчинення інкримінованого діяння, не зазначено доказів на підтвердження того, що перебування на займаній посаді потягне за собою знищення чи підроблення документів, які мають суттєве значення для досудового розслідування за умов, що вся необхідна документація була вилучена органом досудового розслідування ще у грудні 2014 року і зберігається в матеріалах кримінального провадження № 0000207. Слідчий без посилань на конкретні обставини, без надання доказів на підтвердження своєї позиції стверджує, що ОСОБА_6 , перебуваючи на посаді, може здійснювати тиск на своїх підлеглих.

Заслухавши думку учасників кримінального провадження, дослідивши подані матеріали, слідчий суддя встановив наступне.

Слідчим відділом СУ ГУНП в Запорізькій області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000207 від 02.04.2015 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України, що підтверджується витягом з кримінального провадження.

11.08.2017 ОСОБА_6 повідомлено про підозру у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.

Вручення повідомлення про підозру здійснене ОСОБА_6 із дотриманням ч. 1 ст. 278 КПК України у порядку, встановленому для вручення повідомлень частиною третьою ст. 111 та ст. 136 КПК України.

Надані слідчим матеріали кримінального провадження № 0000207 від 02.04.2015 посвідчують наявність достатніх підстав на даному етапі досудового розслідування вважати висунуту підозру обґрунтованою.

Слідчим представлено суду достатній обсяг доказів для можливості звернення із клопотанням про застосування заходу забезпечення кримінального провадження у виді відсторонення від посади.

Посилання захисника на відсутність в діях ОСОБА_6 складу злочину, не можуть враховуватися слідчим суддею, який не наділений повноваженням на даній стадії кримінального процесу оцінювати докази винуватості особи у вчиненні злочину.

З наданих слідчому судді матеріалів випливає, що на підставі розпорядження міського голови Токмацької міської ради Запорізької області № 26-к від 22.03.2010 ОСОБА_6 призначено на посаду начальника управління комунальної власності Токмацької міської ради Запорізької області.

Згідно з п. 4 ч. 2 ст. 131 КПК України відсторонення від посади є заходом забезпечення кримінального провадження.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 154 КПК України відсторонення від посади може бути здійснено щодо особи, яка підозрюється або обвинувачується у вчиненні злочину середньої тяжкості, тяжкого чи особливо тяжкого злочину, і незалежно від тяжкості злочину - щодо особи, яка є службовою особою правоохоронного органу.

Відсторонення від посади здійснюється на підставі рішення слідчого судді під час досудового розслідування на строк не більше двох місяців. Строк відсторонення від посади може бути продовжено відповідно до вимог статті 158 цього Кодексу.

За змістом даної статті відсторонення від посади є одним із заходів забезпечення кримінального провадження, який застосовується на підставі ухвали слідчого судді або суду. Застосування такого заходу допускається, якщо слідчий, прокурор доведе, що: існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для відсторонення від посади; потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться у клопотанні слідчого, прокурора; може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертаються із клопотанням.

При цьому відсторонення від посади не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе слідчому судді (суду), що: існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою до його застосування; потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться у відповідному клопотання слідчого, прокурора; може бути виконане завдання, задля виконання якого слідчий, прокурор звертається із таким клопотанням (ст. 132 КПК України).

Вимогами ст. 155 КПК України встановлено, що особливу увагу необхідно звернути на наявність достатніх підстав для відсторонення особи від посади, тобто застосування до особи саме такого заходу забезпечення кримінального провадження.

Відсторонення від посади може бути викликано й тим, що підозрюваний, обвинувачений, перебуваючи на посаді та використовуючи своє службове становище, продовжуватиме злочинну діяльність, знищить чи підробить речі і документи, які мають суттєве значення для досудового розслідування, незаконними засобами впливати на свідків та інших учасників кримінального провадження, у тому числі і й тих, які перебувають у його підпорядкуванні, або протиправно перешкоджатиме кримінальному провадженню іншим чином.

Зазначені обставини повинні бути встановленні під час досудового розслідування або судового розгляду, підтверджуватись показаннями свідків, документами, іншими матеріалами. Інформація про це має відображатися у тексті клопотання прокурора, слідчого.

Частина 2 ст. 157 КПК України передбачає, що при вирішенні питання про відсторонення від посади слідчий суддя, суд зобов`язаний врахувати такі обставини: правову підставу для відсторонення від посади; достатність доказів, які вказують на вчинення особою кримінального правопорушення; наслідки відсторонення від посади для інших осіб.

Мотивуючи свої доводи, викладені в клопотанні та в судовому засіданні, слідчий та прокурор зазначали, що вчинення кримінального правопорушення стало можливим внаслідок перебування ОСОБА_6 на посаді начальника управління комунальної власності Токмацької міської ради, крім того, ОСОБА_6 може впливати на свідків, зокрема, працівників Токмацької міської ради, які працюють під його безпосереднім керівництвом, має доступ до документів за місцем роботи, а тому може знищити чи підробити речі і документи, які мають значення для досудового розслідування.

Проте, будь яких відомостей, які б вказували на те, що ОСОБА_6 будучи начальником управління комунальної власності Токмацької міської ради, може впливати на свідків, що може негативно впливати на хід досудового розслідування, в матеріалах провадження, що знаходяться в розпорядженні слідчого судді немає. Натомість, як зазначила сторона захисту у судовому засіданні, працівники управління комунальної власності Токмацької міської ради, вже були допитані органом досудового розслідування як свідки. Доказів протилежного слідчим не зазначено.

Доводи слідчого про те, що підозрюваний ОСОБА_6 , використовуючи свої службові повноваження та зв`язки, може знищити чи підробити речі і документи, які мають значення для досудового розслідування, є лише припущенням, і жодними доказами також не підтверджуються.

При цьому, слід враховувати, що з дня вчинення злочину, у вчиненні якого підозрюється ОСОБА_6 , пройшло більше трьох років (інкриміноване діяння скоєно ймовірно у період з жовтня 2013 по 08.04.2017), кримінальне провадження зареєстроване в ЄРДР 02.04.2015, та з пояснень слідчого та прокурора випливає, що зібрані під час досудового розслідування докази визнані достатніми для складання обвинувального акту.

Як встановлено на час розгляду клопотання, у даному кримінальному провадженні виконано майже всі слідчі дії, зібрані всі достатні докази, а тому слідчий суддя вважає, що ОСОБА_6 позбавлений сенсу перешкоджати будь-яким чином проведенню досудового розслідування кримінального провадження, або впливати на його хід.

З вищенаведеного вбачається, що орган досудового розслідування у клопотанні та під час його розгляду послався не на певні обставини, за яких можливо зробити висновок про те, що підозрюваний, знаходячись на посаді начальника управління комунальної власності Токмацької міської ради, буде перешкоджати проведенню кримінального провадження, знищить речі або документи, які мають суттєве значення для досудового розслідування, буде впливати на свідків або інших учасників процесу, а послався на непідтверджені припущення, що не можуть бути покладені в основу судового рішення.

Таким чином, слідчим та прокурором не доведено наявність достатніх підстав вважати, що відсторонення ОСОБА_6 від посади необхідне для припинення кримінального правопорушення, припинення або запобігання протиправній поведінці підозрюваного чи обвинуваченого, який, перебуваючи на посаді, може знищити чи підробити речі і документи, які мають значення для досудового розслідування, незаконними засобами впливати на свідків та інших учасників кримінального провадження або протиправно перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином, як це передбачено ст. 155 КПК України.

Обставини, які викладені в клопотанні повинні були бути доведеними, але залишились не підтвердженими жодними показаннями свідків, документами та іншими матеріалами кримінального провадження.

Не доведено і те, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який йдеться у клопотанні слідчого, а також те, що може бути виконане завдання, задля виконання якого слідчий звертається із таким клопотанням, та відсторонення від посади підозрюваного необхідно для припинення або запобігання протиправній поведінці підозрюваного.

Згідно зі ст. 43 Конституції України кожен громадянин має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Держава створює умови для повного здійснення громадянами права на працю, гарантує рівні можливості у виборі професії та роду діяльності, а також гарантує громадянам захист від незаконного звільнення.

У зв`язку із цим, будь-які обмеження щодо реалізації зазначеного права, у тому числі і відсторонення особи від посади під час кримінального провадження, повинні здійснюватися виключно з підстав та у порядку, передбачених КПК України.

В даному випадку, на переконання слідчого судді, потреби досудового розслідування не виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи ОСОБА_6 , як відсторонення його від займаної посади.

Підозрюваний ОСОБА_6 раніше не судимий, має постійне місце реєстрації та фактичного проживання, достатні соціальні зв`язки за місцем свого проживання, працює, одружений, має на утриманні дочку, яка зарахована на навчання до Львівського національного університету ветеринарної медицини та біотехнологій ім. С.З. Гжицького, за час своєї роботи на посаді начальника управління комунальної власності Токмацької міської ради зарекомендував себе з позитивної сторони, посадові обов`язки виконує сумлінно, володіє добрими знаннями нормативно-правових актів, крім того, єдиним джерелом доходу у підозрюваного є його професійна діяльність, яка пов`язана з виконанням обов`язків начальника управління комунальної власності Токмацької міської ради.

Отже, вимоги клопотання про відсторонення підозрюваного ОСОБА_6 від займаної посади на час досудового розслідування не відповідають вимогам ст.ст. 154, 155, 157 КПК України та порушують вимоги ст. 43 Конституції України.

Під час розгляду клопотання достовірно встановлено, що слідчий та прокурор не довели наявність достатніх підстав вважати, що такий захід як відсторонення підозрюваного ОСОБА_6 від займаної посади є необхідним.

Таким чином, враховуючи, що стороною кримінального провадження, яка ініціювала питання щодо відсторонення підозрюваного від посади, не надано належних доказів обставин, на які вона посилалась, слідчий суддя вважає за необхідне у задоволенні клопотання відмовити.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст. 131 132, 154 157 КПК України, слідчий суддя

УХВАЛИВ:
Клопотання заступника начальника відділу СУ ГУНП в Запорізькій області ОСОБА_5 залишити без задоволення.

На ухвалу може бути подано апеляційну скаргу протягом п`яти діб з дня її постановлення.

Ухвалу прийнято у нарадчій кімнаті та проголошено її вступну та резолютивну частину у судовому засіданні 30 серпня 2017 р.

Повний текст ухвали оголошений 1 вересня 2017 р. о 15 годині 40 хвилин.

Слідчий суддя: ОСОБА_1