Провадження № 1-кс/537/295/2015
Справа № 537/1300/15-к
УХВАЛА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

19.03.2015 року слідчий суддя Крюківського районного суду м. Кременчука Зоріна Д.О., за участю прокурора Гаврильченка А.С., слідчого першого відділу кримінальних розслідувань слідчого управління фінансових розслідувань Кременчуцької ОДПІ Головного управління Міндоходів у Полтавській області старшого лейтенанта податкової міліції Криворучко Я.М., при секретарі Чернявській А.Л., розглянувши в закритому судовому засіданні в м. Кременчуці Полтавської області клопотання слідчого першого відділу кримінальних розслідувань слідчого управління фінансових розслідувань Кременчуцької ОДПІ Головного управління Міндоходів у Полтавській області старшого лейтенанта податкової міліції Криворучка Я.М. про надання дозволу на проведення обшуку,-

в с т а н о в и в:

Слідчий першого відділу кримінальних розслідувань слідчого управління фінансових розслідувань Кременчуцької ОДПІ Головного управління Міндоходів у Полтавській області старший лейтенант податкової міліції Криворучко Я.М. звернувся до суду з клопотанням про надання дозволу йому та членам групи слідчих на проведення обшуку в офісному приміщенні ТОВ ВТБП «Будкон» розташованому за адресою: Полтавська обл., м. Кременчук, квартал 278, буд. 37, приміщення 179, яке на праві власності належить громадянці Кононенко Ганні Володимирівні (форма власності приватна, частка власності 1/1), згідно свідоцтва про власність, САС №711041, 08.04.2010, видане Управлінням житлово – комунального господарства Кременчуцької міської ради, з метою виявлення та вилучення оригіналів первинних бухгалтерських документів фінансово-господарської діяльності, як в електронних так і в паперових носіях, а саме: угод, додаткових угод, додатків до угод, рахунків – фактур, контрактів, актів приймання товару, накладних, податкових накладних, рахунків, листів, актів приймання-передачі, актів прийому-здачі виконаних робіт (в тому числі КБ-2В та КБ-3) та відомостей ресурсів і виробничих витрат до них, довіреностей на отримання товару, документів, що стосуються складського обліку, складських книг, документів, що свідчать про виробника ТМЦ, сертифікатів якості, технічних паспортів, банківських документів, товарно-транспортних накладних та інших документів за період 01.07.2012 року по 31.12.2014 рік, стосовно взаємовідносин ТОВ ВТБП «Будкон» із ВАТ "ПОЛТАВСЬКИЙ ГЗК" (код 191282), ПАТ "КВБЗ" (код 5763814), ПРАТ "КРЮКІВБУДТЕХМОНТАЖ" (код 30244831), ПАТ "КРЕМЕНЧУЦЬКИЙ МІСЬКМОЛОКОЗАВОД" (код 446782), ТОВ БУДІВЕЛЬНА ФІРМА "ЦЕНТР ЛТД" (код 21074215), ПАТ "УКРТАТНАФТА" (код 152307), ТОВ "БК-НОВАТОР" (код 34957758), ТОВ "АКБ-ЛІНК" (код 32275547), ТОВ "УКРБУДКОМСЕРВІС" (код 38842649), ПП "КРЕМЕНЬОПТТОРГ" (код 31574312), КП "КРЕМЕНЧУКВОДОКАНАЛ" (код 3361655), ТОВ "КОБЕЛЯЦЬКИЙ БУДСЕРВІС" (код 3581144), ТОВ "БУДТЕХМОНТАЖІНВЕСТ" (код 37895768), ПП "ЗТФ "ПЕК" (код 25169467), ТОВ "ІНСТРУМЕНТАЛЬНИЙ ЗАВОД" (код 21073227), ПП "ТМ-НОВАТОР" за період з 01.07.2012 р. по 31.12.2014 р., а також технічних засобів у тому числі комп’ютерна техніка та електронні носії інформації в яких містяться вищезазначені документи в електронному вигляді, грошових коштів та цінностей отриманих злочинним шляхом, банківських карток, які використовувалися під час злочинної діяльності ТОВ ВТБП «Будкон».

В судовому засіданні прокурор та слідчий першого відділу кримінальних розслідувань слідчого управління фінансових розслідувань Кременчуцької ОДПІ Головного управління Міндоходів у Полтавській області старший лейтенант податкової міліції Криворучко Я.М., клопотання підтримали, вказали, що слідчим управлінням фінансових розслідувань Кременчуцької ОДПІ ГУ Міндоходів у Полтавській області, проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №00000043 від 17.10.2014 р., за фактом ухилення від сплати податків службовими особами ТОВ «Феррострой» (код 35107305) під час здійснення господарської діяльності за період часу з 01.07.2012 р. по 31.12.2013 р., ухилилися від сплати податку на додану вартість та податку на прибуток підприємств на загальну суму 2 169 000 грн., що у 3 782 рази перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян та призвело до ненадходження у бюджет коштів у великих розмірах, попередня правова кваліфікація ч. 2 ст. 212 КК України.

Матеріалами кримінального провадження встановлено, що Кременчуцькою ОДПІ проведено документальну перевірку ТОВ «Феррострой», за результатами яких складено акт перевірки № 2141/16-03-22-01-08/35107305 від 04.09.2014 р., в якому зазначено виявлені під час перевірки порушення податкового законодавства.

Перевіркою встановлено, що ТОВ «Феррострой», в період 01.07.2012 р. по 31.12.2013 р., під час здійснення фінансово-господарської діяльності по взаємовідносинам із ТОВ "Будкон» (37528591), ПП "Буд Світ", ПП "Галла-люкс", ТОВ "Темп Монтаж", ПП "Фастер", ПП "Картас", що полягали в безпідставному сформованому податковому кредиту та валових витрат по операціях з придбання робіт, послуг у субпідрядних СГД у яких не достатня чисельність працівників для виконання відображеного об’єму робіт та дані підприємства в той же час виконували інші ремонтні – будівельні роботи на інших підприємствах, які віддалені одне від одних. За результатом даної перевірки було встановлено заниження податку на прибуток в сумі 1 470 418 грн., податку на додану вартість сумі 1 478 278 грн., порушення вимог податкового законодавства під час перевірки питань щодо повноти обчислення та своєчасності внесення до бюджету сум податку на доходи фізичних осіб за перевіряємий період на загальну суму 12 054, 35 грн.

ТОВ ВТБП "Будкон" () згідно договору підряду №168 від 01.03.2012 р. укладеного між ТОВ «Феррострой» та ТОВ «Будкон» виконувало ремонтні – будівельні роботи на об’єктах ВАТ «Полтавський ГЗК» на загальну суму 944 813 грн.

Так, при аналізі актів виконаних робіт за формою КБ-2 в по ТОВ ВТБП "Будкон" встановлено, що для виконання даних видів робіт щомісячно потрібні були робітники відповідних спеціальностей: в липні 39 осіб; в серпні 46 осіб; в вересні 41 особа; в жовтні 62 особи.

Згідно звітності суб’єкта господарювання на його балансі обліковуються основні засоби вартістю 482,8 тис. грн., чисельність працюючих – 43 особи.

При аналізі актів виконаних робіт встановлено, що для їх виконання необхідно було задіяти 39, 46, 41, 62 осіб відповідно. В той же час працівники даного підприємства здійснювали роботи в зазначених періодах і на ПАТ «Крюківський вагонобудівний завод» (в ході планової виїзної документальної перевірки ПАТ «КВБЗ» досліджувалося питання виконання робіт по благоустрою гральних майданчиків загальноосвітньої школи № 9 м. Кременчука, ремонт автошляхів заводу та встановлено, що у відповідних періодах було задіяно 77 працівників ТОВ ВТБП "Будкон" для виконання даних видів робіт, ПАТ "Кременчуцький міськмолокозавод", ТОВ БФ "Центр ЛТД", ТОВ "МСВ Укрбуд". Згідно податкової звітності чисельність працюючих ТОВ «ВТПБ Будкон» складає 43 особи, а згідно даних форми 1ДФ – в липні 52 особи, в серпні – 45 осіб, в вересні – 47 осіб, в жовтні – 47 осіб, тобто для виконання робіт у ТОВ «ВТПБ Будкон» не було достатньої кількості трудових ресурсів та можливості виконувати роботи одночасно в місцях, які віддалені один від одного.

Також в ході досудового розслідування встановлено, що службовими особами ТОВ «Феррострой», 29.01.15 р. до Кременчуцької ОДПІ ГУ Міндоходів у Полтавській області подана заява, про намір досягнення податкового компромісу, на підставі положень підрозділу ХХ перехідних положень «Податкового кодексу України».

06.02.2015 р. за №2801/10/16-03-22-01-13, рішенням Кременчуцької ОДПІ ГУ Міндоходів в Полтавській області, погоджено застосування ТОВ «Феррострой» податкового компромісу до акту Кременчуцької ОДПІ № 2141/16-03-22-01-08/35107305 від 04.09.2014 р., а саме до винесених відповідно податкових повідомлень – рішень від 22.09.2014 р. №/1805, яким платнику збільшено до сплати податкове зобов’язання з податку на додану вартість у розмірі 1 478 278 грн. та застосовано штрафну санкцію у розмірі 7391 39грн. та від 22.09.2014 р. №/1804, яким платнику збільшено до сплати податкове зобов’язання з податку на прибуток у розмірі 1 470 418 грн. та застосовано штрафну фінансову санкцію у розмірі 735 209 грн.

Платіжним дорученням ТОВ «Феррострой» № 603 від 05.02.2015 р. до державного бюджету сплачено податок на прибуток у сумі 73 913, 90 грн., із призначенням платежу «сплата згідно заяви щодо застосування податкового компромісу по повідомленню–рішенню №/1804 від 22.09.2014 р.» та платіжним дорученням № 604 від 05.02.2015 р., до бюджету за платежем податок на додану вартість сплачено кошти у сумі 73 913, 90 грн., із призначення платежу «сплата згідно заяви щодо застосування податкового компромісу по повідомленню рішенню №/1805 від 22.09.2014 р.». Тобто, фактично службові особи ТОВ «Феррострой» погодилися з висновками акту перевірки стосовно того, що ТОВ «Будкон» незаконно формувало податковий кредит та валові витрати підприємству.

Крім того матеріалами кримінального провадження встановлено, що в період з 01.07.2012р. по 31.12.2014р. ТОВ ВТБП «Будкон» мало фінансово – господарські взаємовідносини з підприємствами – замовниками, яке надавало роботи (послуги) наступним підприємствам, а саме: ВАТ "ПОЛТАВСЬКИЙ ГЗК" (код 191282, сума 934 064,21 грн.), ПАТ "КВБЗ" (код 5763814, сума 589 063, 99 грн.), ТОВ "ФЕРРОСТРОЙ" (код 35107305, сума 207 819,66 грн.), ПРАТ "КРЮКІВБУДТЕХМОНТАЖ" (код 30244831, сума 124 593, 1грн.), ПАТ "КРЕМЕНЧУЦЬКИЙ МІСЬКМОЛОКОЗАВОД" (код 446782, сума 74675, 48грн.), ТОВ БУДІВЕЛЬНА ФІРМА "ЦЕНТР ЛТД" (код 21074215, сума 71304, 58грн.), ПАТ "УКРТАТНАФТА" (код 152307, сума 35821, 73грн.), ТОВ "БК-НОВАТОР" (код 34957758, сума 21801, 45 грн.), ТОВ "АКБ-ЛІНК" (код 32275547, сума 20833,4грн.), ТОВ "УКРБУДКОМСЕРВІС" (код 38842649, сума 12332, 4грн.), ПП "КРЕМЕНЬОПТТОРГ" (код 31574312, сума 11979, 43грн.), КП "КРЕМЕНЧУКВОДОКАНАЛ" (код 3361655, сума 9583, 3грн.), ТОВ "КОБЕЛЯЦЬКИЙ БУДСЕРВІС" (код 3581144, сума 6513, 34 грн.), ТОВ "БУДТЕХМОНТАЖІНВЕСТ" (код 37895768, сума 5789 грн.), ПП "ЗТФ "ПЕК" (код 25169467, сума 2300 грн.), ТОВ "ІНСТРУМЕНТАЛЬНИЙ ЗАВОД" (код 21073227, сума 2299, 8грн.), ПП "ТМ-НОВАТОР" (код 34397810, сума 1666, 67грн.).

Таким чином, оскільки фактично фінансово – господарські взаємовідносини між ТОВ ВТБП «Будкон» з в вищезазначеними підприємствами – замовниками робіт, послуг не відповідають реальному характеру операцій, а лише документування «придбання» даних господарських операцій та не підтверджують факт здійснення господарських операцій.

Також встановлено, що згідно статутних та реєстраційних документів, фактичною та юридичною адресою ТОВ ВТБП «Будкон» є: Полтавська обл., м. Кременчук, квартал 278, буд. 37, приміщення 179.

Довідкою відділу державної реєстрації речових прав на нерухоме майно реєстраційної служби Кременчуцького міського управління юстиції №35065458 встановлено, що нерухоме майно за адресою: Полтавська обл., м. Кременчук, квартал 278, буд. 37, приміщення 179, (офісне приміщення), яке на праві власності належить громадянці Кононенко Ганні Володимирівні (форма власності приватна, частка власності 1/1), згідно свідоцтва про власність, САС №711041, 08.04.2010 р., видане Управлінням житлово–комунального господарства Кременчуцької міської ради.

Приймаючи до уваги, що є достатні підстави вважати, що за адресою: Полтавська обл., м. Кременчук, квартал 278, буд. 37, приміщення 179, знаходяться первинні бухгалтерські та податкові документи за період з 01.07.2012 р. – 31.12.2014 р., оформлені по взаємовідносинах з підприємствами ВАТ "ПОЛТАВСЬКИЙ ГЗК" (код 191282), ПАТ "КВБЗ" (код 5763814), ПРАТ "КРЮКІВБУДТЕХМОНТАЖ" (код 30244831), ПАТ "КРЕМЕНЧУЦЬКИЙ МІСЬКМОЛОКОЗАВОД" (код 446782), ТОВ БУДІВЕЛЬНА ФІРМА "ЦЕНТР ЛТД" (код 21074215), ПАТ "УКРТАТНАФТА" (код 152307), ТОВ "БК-НОВАТОР" (код 34957758), ТОВ "АКБ-ЛІНК" (код 32275547), ТОВ "УКРБУДКОМСЕРВІС" (код 38842649), ПП "КРЕМЕНЬОПТТОРГ" (код 31574312), КП "КРЕМЕНЧУКВОДОКАНАЛ" (код 3361655), ТОВ "КОБЕЛЯЦЬКИЙ БУДСЕРВІС" (код 3581144), ТОВ "БУДТЕХМОНТАЖІНВЕСТ" (код 37895768), ПП "ЗТФ "ПЕК" (код 25169467), ТОВ "ІНСТРУМЕНТАЛЬНИЙ ЗАВОД" (код 21073227), ПП "ТМ-НОВАТОР", та інші документи і предмети, які стосуються господарської діяльності ТОВ ВТБП «Будкон» кошти отримані незаконним шляхом, комп’ютерна техніка, магнітні та електронні засоби зберігання та передачі інформації, які містять дані про взаємовідносини зазначених суб’єктів господарської діяльності, чорнові записи щодо такої діяльності, печатки, штампи, інші документи, предмети і речі, які вказують на порушення податкового законодавства, можуть бути використані як докази під час досудового слідства і суду та мають значення для встановлення істини по кримінальному провадженню, всебічного, повного і об’єктивного дослідження всіх її обставин, з метою відшкодування завданих збитків по кримінальному провадженню, а спроба вилучення цих документів та предметів у спосіб, відмінний від обшуку, може призвести до їх знищення, переховування або невидачі, а також з метою перевірки причетності службових осіб ТОВ ВТБП «Будкон» та інших осіб до вчинення кримінального правопорушення, є необхідність у проведенні обшуку.

Вислухавши пояснення прокурора, слідчого, дослідивши клопотання про проведення обшуку та матеріали, додані до нього, слідчий суддя прийшов до наступних висновків.

Як встановлено слідчим суддею, слідчим управлінням фінансових розслідувань Кременчуцької ОДПІ ГУ Міндоходів у Полтавській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000043, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 17.10.2014 року за фактом ухилення від вплати податків службовими особами «Феррострой» () по фінансово-господарським взаємовідносинам щодо придбання будівельних робіт та послуг на ВАТ «Полтавський ГЗК», Кременчуцькій центральній районній лікарні, ПАТ «Крюківський вагонобудівний завод» на ТОВ «Будкон» (37528591), ПП «БУБ СВІТ» (35642333), ПП «Галла-люкс» (33360863), ТОВ «Темп Монтаж» (13948440), ПП «Фастер» (32398985), ПП «Картас» (24387653), ТОВ «Транс Бізнес Лайн» (3811345) в період з 01.07.2012 року по 31.12.2013 року, що призвело до фактичного ненадходження в бюджет коштів в великих розмірах, попередня правова кваліфікація кримінального правопорушення ч.2 ст. 212 КК України.

Відповідно до ч.1 ст. 234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

В силу ч.3 ст. 234 цього Кодексу у разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно містити відомості про: найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер; короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв’язку з розслідуванням якого подається клопотання; правову кваліфікацію кримінального правопорушення з зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; підстави для обшуку; житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується проведення обшуку; особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться; речі, документи або осіб, яких планується відшукати. До клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання, а також витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання.

Згідно до ч. 5 ст. 234 КПК України слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що:1)було вчинено кримінальне правопорушення, 2)відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування, 3)відомості, які містяться у відшукуваних речах та документах , можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи.

Слідчим на підтвердження того, що було вчинено кримінальне правопорушення, надано витяг з акту №2141/16-03-22-01-08/35107305 від 04.09.2014 року про результати виїзної планової документальної перевірки ТОВ «Феррострой» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого кримінального законодавства за період з 01.07.2012 року по 31.12.2013 року, законодавства про збір та облік єдиного соціального внеску за період з 01.01.2011 року по 31.12.2013 року.

Будь-яких доказів, які б давали достатні підстави вважати, що було вчинено кримінальне правопорушення службовими особами ТОВ ВТБП «Будкон», на обшук офісного приміщення якого планується отримати дозвіл, слідчому судді не надано.

Ініціатором подання лише формально вказано на те, що спроба вилучення вищезазначених документів та предметів у спосіб, відмінний від обшуку, може призвести до їх знищення, переховування або невидачі. При цьому, згідно вказаного акту від 04.09.2014 року, всі необхідні для перевірки документи та пояснення надавалися службовими особами ТОВ «Феррострой» в добровільному порядку.

Обмеження права на недоторканість володіння особи шляхом проведення обшуку може мати місце лише за наявності фактичних підстав для його проведення, наявності достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення його мети, що слідчим не доведено.

Однією з вимог клопотання є надання слідчому дозволу на проведення обшуку з метою виявлення «інших документів за період 01.07.2012 року по 31.12.2014 рік, стосовно взаємовідносин ТОВ ВТБП «Будкон» із ВАТ "ПОЛТАВСЬКИЙ ГЗК" (код 191282), ПАТ "КВБЗ" (код 5763814), ПРАТ "КРЮКІВБУДТЕХМОНТАЖ" (код 30244831), ПАТ "КРЕМЕНЧУЦЬКИЙ МІСЬКМОЛОКОЗАВОД" (код 446782), ТОВ БУДІВЕЛЬНА ФІРМА "ЦЕНТР ЛТД" (код 21074215), ПАТ "УКРТАТНАФТА" (код 152307), ТОВ "БК-НОВАТОР" (код 34957758), ТОВ "АКБ-ЛІНК" (код 32275547), ТОВ "УКРБУДКОМСЕРВІС" (код 38842649), ПП "КРЕМЕНЬОПТТОРГ" (код 31574312), КП "КРЕМЕНЧУКВОДОКАНАЛ" (код 3361655), ТОВ "КОБЕЛЯЦЬКИЙ БУДСЕРВІС" (код 3581144), ТОВ "БУДТЕХМОНТАЖІНВЕСТ" (код 37895768), ПП "ЗТФ "ПЕК" (код 25169467), ТОВ "ІНСТРУМЕНТАЛЬНИЙ ЗАВОД" (код 21073227), ПП "ТМ-НОВАТОР"», неокреслення конкретного вичерпного переліку документів, які планується відшукати не відповідає поняттю обшуку, оскільки відповідно до ч.2 ст. 235 КПК України, ухвала про дозвіл на обшук повинна містити відомості про речі, документи та осіб, для виявлення яких проводиться обшук.

Наведене вище узгоджується з практикою Європейського суду з прав людини, зі змісту рішення якого від 07.07.2007 року у справі «Смирнов проти Росії», невизначене формулювання обсягу обшуку дало органу влади на власний розсуд вирішувати, які матеріали підлягають вилученню, що призвело до вилучення, крім документів, які стосуються справи, деяких особистих речей. ЄСПЛ зазначив, що відсутність вказівки на конкретну мету обшуку є порушенням ст. 6 Конвенції .

У клопотанні слідчого міститься вимога про надання дозволу на проведення обшуку з метою вилучення вищевказаних документів за період з 01.07.2012 року по 31.12.2014 року, слідчим не надано жодних доказів на підтвердження потреби досудового розслідування на такий ступінь втручання у права і свободи осіб, оскільки у витязі з ЄРДР з кримінального провадження № 0000043 зазначено, що ухилення від сплати податків відбувалось в період з 01.07.2012 року по 31.12.2013 року.

З вищевикладених підстав слідчий суддя приходить до висновку про передчасність звернення слідчого з клопотанням про надання дозволу на проведення обшуку, оскільки питання про вилучення необхідних речей і документів можливо вирішити при розгляді клопотання про тимчасовий доступ до речей та документів, у зв’язку з чим в задоволенні клопотання слідчого слід – відмовити.

Керуючись ст.ст. 234, 235, 237 КПК України , слідчий суддя,-

у х в а л и в:

В задоволенні клопотання слідчого першого відділу кримінальних розслідувань слідчого управління фінансових розслідувань Кременчуцької ОДПІ Головного управління Міндоходів у Полтавській області старшого лейтенанта податкової міліції Криворучка Я.М. про надання дозволу на проведення обшуку – відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: Д.О. Зоріна