Ухвала
іменем україни

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах
Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ у складі:
головуючого ОСОБА_1 ,
суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю прокурора ОСОБА_4 ,
засудженого ОСОБА_5 ,
захисника ОСОБА_6 ,

розглянувши в судовому засіданні в м. Києві 28 січня 2016 року кримінальну справу за касаційною скаргою засудженого ОСОБА_5 на вирок Галицького районного суду Івано-Франківської області від 20 квітня 2015 року та ухвалу Апеляційного суду Івано-Франківської області від 20 серпня 2015 року,

в с т а н о в и л а :

Вироком Галицького районного суду Івано-Франківської області від 20 квітня 2015 року

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, раніше судимого:

7 червня 2012 року Галицького районним судом Івано-Франківської області за ч.1 ст. 309 КК України на 1 рік обмеження волі,

засуджено за ч.2 ст. 309 КК України на 2 роки позбавлення волі.

На підставі ст. 71,72 КК України до призначеного покарання за цим вироком частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком цього ж суду від 7 червня 2012 року та призначено остаточне покарання у виді 2 років 1 місяця позбавлення волі.

Вирішено питання щодо речових доказів та судових витрат.

Згідно вироку ОСОБА_5 визнано винним у тому, що він 24 серпня 2012 року, перебуваючи за місцем свого проживання на АДРЕСА_1 , виготовив для власного вживання, без мети збуту особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений опій ацетильований. Для цього він використав знайдені на смітнику головки маку.

Підчас огляду квартири ОСОБА_5 працівниками міліції було виявлено та вилучено:

- металеву кружку та миску з залишками речовини, яка згідно висновку експерта є особливо небезпечним наркотичним засобом обіг якого заборонений опієм ацетильованим, масою в перерахунку на суху речовину 0,147 г.;

- рослинну речовину коричневого кольору, яка згідно висновку експерта є особливо небезпечним наркотичним засобом обіг якого заборонений опієм ацетильованим, масою в перерахунку на суху речовину 31,6 г.;

- рідину світлозеленого кольору в пляшці, яка згідно висновку експерта є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонений опієм ацетильованим, масою у перерахунку на суху речовину 0,04 г.;

- шприц з залишком речовини, яка згідно висновку експерта є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонений опієм ацетильованим, масою в перерахунку на суху речовину 0,05 г.

Ухвалою Апеляційного суду Івано-Франківської області від 20 серпня 2015 року вирок місцевого суду залишено без зміни.

У касаційній скарзі засуджений ОСОБА_5 просить судові рішення скасувати, а справу закрити на підставі п.4 ч.1 ст.6 КПК України 1960 року. Зазначає про те, що судами безпідставно було йому відмовлено у застосування до нього положень ст. 12 Закону України «Про амністію у 2014 році». В доповненнях до касаційної скарги ОСОБА_5 просить закрити кримінальну справу щодо нього та звільнити його від відбування покарання на підставі ч.5 ст. 72 КК України.

Заслухавши доповідача, думку засудженого ОСОБА_5 та його захисника, які підтримали касаційну скаргу, думку прокурора, який заперечував проти задоволення касаційної скарги та вважає, що питання звільнення від відбування покарання на підставі ст. 72 КК України має вирішувати суд за місцем відбування покарання, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_5 у вчиненні злочину в касаційній скарзі не оспорюються як і кваліфікація його дій за ч. 2 ст. 309 КК України.
Доводи засудженого ОСОБА_5 про необхідність його звільнення з-під варти, на підставі положень ч. 5 ст. 72 КК (в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII)., є обґрунтованими.

Так, згідно з ч. 5 ст. 72 КК (в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, який набув чинності 24 грудня 2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення, крім іншого, включається строк тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінальної справи.

Відповідно до ч. 3 ст. 5 КК України вищевказаний закон про кримінальну відповідальність як такий, що її пом`якшує та поліпшує становище засуджених до позбавлення волі, має зворотну дію в часі, а отже, підлягає застосуванню до засудженого у цій справі.

Так, з матеріалів справи вбачається, що щодо ОСОБА_5 було застосовано попереднє ув`язнення з моменту затримання, тобто з 27 травня 2014 року і по 20 серпня 2015 року, коли вирок щодо нього набрав законної сили, тобто строком 1 рік 2 місяці 24 дні. Таким чином, ОСОБА_5 на момент набрання законної сили вироком, відповідно до положень ч.5 ст. 72 КК України, відбув призначене йому покарання у виді 2 років 1 місяця позбавлення волі, а тому підлягає звільненню від подальшого відбування покарання.

У зв`язку з тим, що перерахунок строку перебування під вартою не дає підстав для закриття кримінальної справи, касаційна скарга ОСОБА_5 підлягає частковому задоволенню.

Керуючись статтями 395, 396 КПК України 1960 року, пунктами 11, 15 розділу ХІ «Перехідні положення» КПК, колегія суддів

у х в а л и л а:

Касаційну скаргу засудженого ОСОБА_5 задовольнити частково.

Вирок Галицького районного суду Івано-Франківської області від 20 квітня 2015 року та ухвалу Апеляційного суду Івано-Франківської області від 20 серпня 2015 року щодо ОСОБА_5 залишити без зміни.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_5 в строк відбування покарання час перебування в слідчому ізоляторі з 27 травня 2014 року по 20 серпня 2015 року із розрахунку 1 день перебування в слідчому ізоляторі за 2 дні позбавлення волі і звільнити його від подальшого відбування покарання.

ОСОБА_5 з-під варти звільнити в залі суду.

С у д д і:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3