АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Провадження № 11-кп/790/276/16 Головуючий І-ої інстанції
Категорія: ч.2 ст.367 КК України Доповідач: ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 січня 2016 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Харківської області у складі:
головуючого судді ОСОБА_3 ,

суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

при секретарі ОСОБА_6 ,

за участю: прокурора ОСОБА_7 ,

представника потерпілого - адвоката ОСОБА_8 ,

захисника адвоката ОСОБА_9 ,

обвинувачених ОСОБА_10 , ОСОБА_11 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові кримінальне провадження по обвинуваченню ОСОБА_10 , ОСОБА_11 за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_12 на ухвалу Московського районного суду м.Харкова від 18 листопада 2015 року, -

В С Т А Н О В И Л А :
Зазначеною ухвалою закрите кримінальне провадження та звільнено від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України
ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Бахмач Чернігівської області, громадянина України, з вищою освітою, працюючого на посаді директора ТОВ «Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд 753», не судимого, який проживає за адресою: АДРЕСА_1 ;
ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця м.Харкова, громадянина України, з вищою освітою, працюючого на посаді старшого майстра ТОВ «Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд 753», не судимого, який проживає за адресою: АДРЕСА_2 ;
з передачею цих осіб на поруки колективу ТОВ «Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд 753».
Згідно з ухвалою суду, ОСОБА_10 органом досудового слідства обвинувачуються у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст. 367 КК України, а саме, у службовій недбалості, тобто неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків щодо організації та безпечного проведення робіт з технічного обслуговування і ремонту ліфтів ТОВ Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд -753», через несумлінне ставлення до них, що причинило тяжкі наслідки, а саме, загибель ОСОБА_13 в результаті механічної асфіксії унаслідок здавлювання органів шиї дверима несправного пасажирського ліфту за наступних обставин.

10.03.2015 р. о 13 год. 00 хв. на 9 поверсі житлового будинку за адресою: АДРЕСА_3 настала смерть ОСОБА_13 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , в результаті механічної асфіксії у наслідок здавлювання органів шиї дверима несправного пасажирського ліфту ПП 0621-03, зав. № 27149 реєстр № 32707.

Причиною смерті неповнолітнього ОСОБА_13 є механічна асфіксія, внаслідок здавлювання органів шиї. Також були встановлені подряпини в правій скуловій області, на верхній губі, на грудній клітині, які утворились в результаті впливу тупого предмету (предметів), вірогідніше всього, по механізму тертя-ковзання.

Незадовільний технічний стан пасажирського ліфту ПП 0621-03, зав. №27149 реєстр № 32707, встановленого за вказаною адресою виник в результаті неналежного технічного обслуговування працівниками ТОВ «Спеціалізований «Проектно - будівельний монтажний поїзд - 753» (), які експлуатували ліфт не у відповідності до вимог ст. ст. 13, 18 Закону України «Про охорону праці», п.п. 6.6.3, 9.7.1, 9.7.7, 9.7.10 Правил побудови і безпечної експлуатації ліфтів та діючих посадових інструкцій.

Ліфт ПП 0621-03, зав. №27149 реєстр №32707 встановлений за адресою: АДРЕСА_3 , яким 10.03.2015 року користувався неповнолітній ОСОБА_13 , мав прихований дефект захисного пристрою, який повинен автоматично повторно відкривати двері кабіни ліфту у випадку удару пасажира, або торкання в момент входу пасажира під час зачинення дверей, як цього вимагає п.6.6.3 Правил будови і безпечної експлуатації ліфтів з посиланням на п. 8.7.2.1.1.3 ДСТУ ЕN 81- 1:2003.

Технічне обслуговування пасажирського ліфту ПП 0621-03, зав. №27149 реєстр №32707 встановленого за адресою: Салтівське шосе, 137а у м. Харкові здійснювало ТОВ «Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд - 753» (Виконавець), згідно укладеного договору від 30 квітня 2013 року №29-13/А на технічне обслуговування, ремонт та експлуатацію ліфтів і систем диспетчеризації з КП «Жилкомсервіс» (Управитель).

Обов`язки щодо безпечної експлуатації та технічного обслуговування ліфта ПП 0621-03, зав. №27149 реєстр №32707 безпосередньо покладались на електромеханіка ОСОБА_14 , закріпленого за цим ліфтом без письмового наказу по ТОВ «Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд - 753».

Досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_14 не був достатньо навчений, не мав практичного досвіду роботи, не пройшов стажування і був допущений до самостійної роботи, не маючи шестимісячного практичного стажу з обслуговування ліфтів, що є порушенням п.9.7.7 Правил будови і безпечної експлуатації ліфтів.

Відповідальним за організацію та безпечне проведення робіт з технічного обслуговування і ремонту ліфтів по ТОВ «Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд - 753» закріплено директора з виробництва ТОВ «Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд 753» ОСОБА_10 , на якого згідно посадової інструкції, покладено обов`язок контролювати виконання заходів з технологічної дисципліни та правил охорони праці. Згідно п.4.1.9 посадової інструкції ОСОБА_10 несе відповідальність за допущені порушення діючих правил і інструкцій, як ним самим, так і підлеглими.

Згідно п.2.2 Посадової інструкції директора з виробництва ТОВ «Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд - 753», затвердженої 01.10.2014р., затвердженої 01.11.2013 р., з якою ОСОБА_10 ознайомлений під підпис 01.11.2013 р., останній координує роботу функціональних та виробничих підрозділів з оперативних питань, пов`язаних з виробничою діяльністю підприємства. Відповідно з п.1.5, має в своєму безпосередньому підпорядкуванні старших майстрів та майстрів. Зважаючи на це ОСОБА_10 є службовою особою ТОВ «Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд - 753».

Саме неналежне виконання ОСОБА_10 покладених на нього службових обов`язків призвело до неналежного виконання службових обов`язків майстром ТОВ «Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд - 753» ОСОБА_11 - особою на яку, згідно з посадовою інструкцією, покладено обов`язок забезпечувати та організовувати безперебійну роботу ліфтів при безумовному дотриманні безпеки перевезення пасажирів, з дотриманням нормативно-правових актів з охорони праці та пріоритету життя людей.

ОСОБА_10 , усвідомлюючи протиправність своїх дій, маючи реальну можливість сумлінного виконання своїх обов`язків, неналежно виконуючи свої службові обов`язки, покладені на нього посадовою інструкцією щодо контролю виконання заходів з технічної дисципліни та правил охорони праці, у порушення вимог п.9.7.7. Правил будови і безпечної експлуатації ліфтів допустив покладання обов`язків з технічного обслуговування пасажирського ліфту ПП 0621-03, зав. №27149 реєстр №32707 на недостатньо кваліфікованого електромеханіка ОСОБА_14 та не організував і не проконтролював забезпечення підлеглими належного технічного стану механізму захисного пристрою ліфту. Вказаний механізм, за умови перебування у належному технічному стані повинен був автоматично повторно відчинити двері кабіни ліфту у випадку удару або торкання, в момент перетинання входу дверей під час їх зачинення, що унеможливило би затискання пасажира дверима, та відповідно, настання 10.03.2015р. загибелі малолітнього ОСОБА_13 внаслідок механічної асфіксії.

ОСОБА_11 органом досудового слідства обвинувачуються у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст. 367 КК України, а саме, у службовій недбалості, тобто неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків щодо організації та безпечного проведення робіт з технічного обслуговування і ремонту ліфтів ТОВ Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд -753», через несумлінне ставлення до них, що причинило тяжкі наслідки, а саме, загибель 10.03.2015 р. о 13 годині ОСОБА_13 в результаті механічної асфіксії у наслідок здавлювання органів шиї дверима несправного пасажирського ліфту у будинку АДРЕСА_3 .

10.03.2015р. о 13 год. 00 хв. на 9 поверсі житлового будинку за адресою: АДРЕСА_3 настала смерть ОСОБА_13 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , в результаті механічної асфіксії у наслідок здавлювання органів шиї дверима несправного пасажирського ліфту ПП 0621-03, зав. № 27149 реєстр № 32707.

Причиною смерті неповнолітнього ОСОБА_15 є механічна асфіксія, внаслідок здавлювання органів шиї. Також були встановлені подряпини в правій скуловій області, на верхній губі, на грудній клітині, які утворились в результаті впливу тупого предмету (предметів), вірогідніше всього, по механізму тертя-ковзання.

Незадовільний технічний стан пасажирського ліфту ПП 0621-03, зав. №27149 реєстр № 32707, встановленого за вказаною адресою виник в результаті неналежного технічного обслуговування працівниками ТОВ «Спеціалізований «Проектно - будівельний монтажний поїзд - 753» (), які експлуатували ліфт не у відповідності до вимог ст. ст. 13, 18 Закону України «Про охорону праці», п.п. 6.6.3, 9.7.1, 9.7.7, 9.7.10 Правил побудови і безпечної експлуатації ліфтів та діючих посадових інструкцій.

Ліфт ПП 0621-03, зав. №27149 реєстр №32707 встановлений за адресою: АДРЕСА_3 , яким 10.03.2015 року користувався неповнолітній ОСОБА_15 , мав прихований дефект захисного пристрою, який повинен автоматично повторно відкривати двері кабіни ліфту у випадку удару пасажира, або торкання в момент входу пасажира під час зачинення дверей, як цього вимагає п.6.6.3 Правил будови і безпечної експлуатації ліфтів з посиланням на п. 8.7.2.1.1.3 ДСТУ ЕN 81- 1:2003.

Технічне обслуговування пасажирського ліфту ПП 0621-03, зав. №27149 реєстр №32707 встановленого за адресою: Салтівське шосе, 137а у м. Харкові здійснювало ТОВ «Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд - 753» (Виконавець), згідно укладеного договору від 30 квітня 2013 року №29-13/А на технічне обслуговування, ремонт та експлуатацію ліфтів і систем диспетчеризації з КП «Жилкомсервіс» (Управитель).

Обов`язки щодо безпечної експлуатації та технічного обслуговування ліфта ПП 0621-03, зав. №27149 реєстр №32707 безпосередньо покладались на електромеханіка ОСОБА_14 , закріпленого за цим ліфтом без письмового наказу по ТОВ «Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд - 753».

Досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_14 не був достатньо навчений, не мав практичного досвіду роботи, не пройшов стажування і був допущений до самостійної роботи, не маючи шестимісячного практичного стажу з обслуговування ліфтів, що є порушенням п.9.7.7 Правил будови і безпечної експлуатації ліфтів.

Відповідальним за організацію та безпечне проведення робіт з технічного обслуговування і ремонту ліфтів по дільниці № 17, за якою закріплено ліфт ПП 0621-03 зав.№27149 реєстр №32707 призначений старший майстер дільниці № 17 ОСОБА_11 , на якого згідно його посадової інструкції покладено обов`язки забезпечувати та організовувати безперебійну роботу ліфтів при безумовному дотриманні безпеки перевезення пасажирів, з дотриманням вимог нормативно-правових актів з охорони праці та пріоритету життя людей. Згідно п.2.3.1 посадової інструкції ОСОБА_11 зобов`язаний утримувати ліфти, які обслуговує та ремонтує дільниця № 17, в технічно справному стані та є особою, відповідальною за ремонт ліфтів.

Компетенція та коло обов`язків, покладених на старшого майстра ТОВ «Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд - 753» ОСОБА_11 визначені Посадовою інструкцією, затвердженою 01.10.2014р., з якою ОСОБА_11 ознайомлений під підпис (без зазначення відповідної дати). Згідно п.1.5 Посадовою інструкції старшого майстра ТОВ «Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд - 753» останній виконує організаційно-розпорядчі функції, оскільки має в своєму безпосередньому підпорядкуванні майстрів, електромеханіків з ліфтів, операторів з диспетчерського обслуговування ліфтів. Зважаючи на це ОСОБА_11 є службовою особою ТОВ «Спеціалізований монтажний поїзд - 753».

Саме неналежне виконання ОСОБА_11 покладених на нього службових обов`язків призвело до того, що ліфт ПП 0621-03, зав. №27149 реєстр №32707, встановлений за адресою: АДРЕСА_3 , яким 10.03.2015 користувався неповнолітній ОСОБА_13 , мав прихований дефект захисного пристрою, який повинен автоматично повторно відкривати двері кабіни ліфту у випадку удару пасажира, або торкання в момент входу пасажира під час зачинення дверей, як цього вимагає п.6.6.3 Правил будови і безпечної експлуатації ліфтів з посиланням на п. 8.7.2.1.1.3 ДСТУ ЕN 81-1:2003.

ОСОБА_11 , усвідомлюючи протиправність своїх діянь, маючи реальну можливість сумлінно виконувати свої службові обов`язки, неналежно виконуючи свої службові обов`язки, покладені на нього посадовою інструкцією, щодо забезпечення та організації безперебійної роботи ліфтів при безумовному дотриманні безпеки перевезення пасажирів, з дотриманням вимог нормативно-правових актів з охорони праці та пріоритету життя людей, у порушення вимог Правил будови і безпечної експлуатації ліфтів допустив до роботи з технічного обслуговування ліфту ПП 0621-03, зав. №27149 реєстр №32707 не достатньо кваліфікованого електромеханіка ОСОБА_14 та не забезпечив належний технічний стан механізму захисного пристрою ліфту. Вказаний механізм, за умови перебування у належному технічному стані повинен був автоматично повторно відчинити двері кабіни ліфту у випадку удару або торкання, в момент перетинання входу дверей під час їх зачинення, що унеможливило би затискання пасажира дверима, та відповідно, настання 10.03.2015 загибелі малолітнього ОСОБА_13 в наслідок механічної асфіксії.
В апеляційній скарзі прокурор просить скасувати ухвалу у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону та направити кримінальне провадження для розгляду в той же суд в іншому складі суду. Вважає, що закриття кримінального провадження та звільнення від кримінальної відповідальності ОСОБА_10 та ОСОБА_11 з передачею їх на поруки колективу ТОВ «Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд - 753» є безпідставним, оскільки суд не дотримався вимог ст.ст.314, 315 КПК України та рекомендацій, викладених в п.п.5,13 Постанови Пленуму Верховного Суду України №12 від 23.12.2005 року «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності», згідно з якими суд вправі (але не зобов`язаний) звільнити особу від кримінальної відповідальності у зв`язку з передачею на поруки, при цьому питання про звільнення особи від кримінальної відповідальності у випадках, коли це є правом, а не обов`язком суду, повинне вирішуватись під час судового розгляду. Прокурор вважає, що зазначене рішення, постановлене судом у підготовчому судовому засіданні, є передчасним.
В запереченнях на апеляційну скаргу прокурора захисник обвинувачених адвокат ОСОБА_9 просить залишити ухвалу суду без змін. Вважає доводи прокурора щодо допущених судом істотних порушень кримінального процесуального закону у зв`язку з прийняттям рішення про звільнення обвинувачених від кримінальної відповідальності у підготовчому судовому засіданні, необґрунтованими. На думку захисника, прокурором не враховано, що можливість прийняття такого рішення судом у підготовчому судовому засіданні випливає з вимог ст.ст.314, ч.2 ст.284 КПК України, а крім того, вимогами ч.4 ст.286 КПК України, як вказує захисник, встановлено, що якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання. Захисник вказує, що роз`яснення, які містяться у постанові Пленуму Верховного Суду України, на які посилається прокурор, приймалися з огляду на положення КПК України 1960 року, який втратив свою дію, а крім того, згідно з п.10 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику застосування кримінально-процесуального законодавства при попередньому розгляді кримінальних справ у судах першої інстанції» №6 від 30.05.2008р., у стадії попереднього розгляду визначалась можливість закриття справи у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності з передачею на поруки. Захисник зазначає, що під час розгляду вказаного клопотання у підготовчому судовому засіданні судом були з`ясовані та підтверджені всі обставини, сукупність яких є підставою для звільнення ОСОБА_10 та ОСОБА_11 від кримінальної відповідальності на підставі ст.47 КК України, а тому необхідності досліджувати й оцінювати будь-які інші докази або дані щодо поведінки обвинувачених у суду першої інстанції не було, а тому не було жодних перешкод для вирішення вищезазначеного клопотання під час підготовчого судового засідання.
Заслухавши доповідь судді, прокурора, який підтримав та просив задовольнити апеляційну скаргу, представника потерпілої адвоката ОСОБА_8 , обвинувачених та захисника ОСОБА_9 , які вважали ухвалу суду законною, а апеляційну скаргу прокурора необґрунтованою, дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.
Згідно з ч.4 ст.286 КК України, якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом , сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.
Відповідно до вимог п.2 ч.3 ст.314 КПК України у підготовчому судовому засіданні суд має право закрити провадження у випадку встановлення підстав, передбачених п.п.4-8 частини першої або частиною другою статті 284 КПК України.
Відповідно до п.1 ч.2 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається судом в зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.
Таким чином, розглянувши у підготовчому судовому засіданні клопотання обвинувачених про звільнення їх від кримінальної відповідальності на підставі ст. 47 КК України, суд першої інстанції діяв з дотриманням вимог КПК України і в межах своїх повноважень.
Доводи прокурора про те, що під час підготовчого судового засідання суд не міг закрити провадження по справі з зазначених підстав, оскільки справа по суті не розглядалась і докази винуватості обвинувачених не вивчались, не ґрунтуються на вимогах закону. Щодо посилання прокурора в цій частині на рекомендації Постанови Пленуму Верховного Суду №12 від 23.12.2005року «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності», то колегія суддів враховує, що зазначена постанова прийнята до набрання чинності новим КПК України, і тому суперечить вимогам чинного КПК України в частині обов`язку суду розглянути клопотання особи про звільнення від кримінальної відповідальності в рамках підготовчого засідання (п.2 ч.3 ст.314, ч.4 ст.286 КПК України). При цьому колегія суддів враховує, що обвинуваченим до направлення справи до суду було вручено обвинувальний акт, свою вину і фактичні обставини справи вони не заперечували, а потерпілий був згоден на закриття провадження на підставі ст.47 КК України.
Згідно з вимогами ст.47 КК України, особу, яка вперше вчинила злочин невеликої або середньої тяжкості, крім корупційних злочинів, та щиро розкаялася, може бути звільнено від кримінальної відповідальності з передачею її на поруки колективу підприємства, установи чи організації за їхнім клопотанням за умови, що вона протягом року з дня передачі її на поруки виправдає довіру колективу, не ухилятиметься від заходів виховного характеру та не порушуватиме громадського порядку.
Враховуючи, що ОСОБА_10 та ОСОБА_11 обвинувачуються у вчиненні злочину середньої тяжкості, який не є корупційним, щиро розкаялися, до суду надійшло клопотання колективу ТОВ «Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд - 753», в якому працюють обвинувачені, про передачу їх на поруки колективу, суд мав достатні, належні і передбачені КК України підстави для звільнення ОСОБА_10 та ОСОБА_11 від кримінальної відповідальності на підставі ст.47 КК України.
Таким чином, переглянувши судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги, колегія суддів, не вбачає підстав для скасування ухвали, вважає її законною і обґрунтованою, а апеляційну скаргу прокурора такою що не підлягає задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів,-
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу прокурора залишити без задоволення, а ухвалу Московського районного суду м.Харкова від 18 листопада 2015 року відносно ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , якою їх звільнено від кримінальної відповідальності за ч.2 ст.367 КК України з передачею на поруки колективу ТОВ «Спеціалізований «Проектно-будівельний монтажний поїзд - 753», а кримінальне провадження закрите, - без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили негайно та може бути оскаржена безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення.
Судді:

_________________ _________________ _________________

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_5