Справа № 320/8431/24
Суддя: Горобцова Я.В.
Дата ухвалення: 2025-09-23 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23 вересня 2025 року № 320/8431/24

Київський окружний адміністративний суд у складі головуючої судді Горобцової Я.В., розглянувши у порядку спрощеного провадження адміністративну справу за позовом Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у м. Києві до Управління Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області про визнання протиправним та скасування висновку, -

в с т а н о в и в:

До Київського окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у м. Києві до Управління Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області, в якому позивач просить визнати протиправним та скасувати висновок Управління західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області про результати моніторингу про результати моніторингу закупівлі Електрична енергія (код згідно ДК 021:2015-09310000-5-"Електрична енергія") (ідентифікатор закупівлі: UA-2023-12-04-005411-а).

Ухвалою суду від 10.05.2024 відкрито провадження в адміністративній справі, розгляд якої вирішено здійснювати за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами.

В обґрунтування позовних вимог позивач наголошує на порушенні вимог закону в частині змісту оскаржуваного висновку як акта індивідуальної дії та стверджує про безпідставність висновків відповідача про наявність порушень Закону України «Про публічні закупівлі» у діях позивача.

Заперечуючи проти заявлених позовних вимог відповідач, у наданому суду відзиві наголошує, що оскаржуваний висновок прийнятий ним відповідно до вимог чинного законодавства, посилаючись на обставини, викладені у наданому суду відзиві.

Такі доводи заперечені позивачем у наданій суду відповіді на відзив.

Відповідачем подано заперечення на відповідь на відзив.

Розглянувши подані учасниками справи документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, судом встановлено таке.

Як вбачається з матеріалів справи, Головним управлінням ДСНС України у м. Києві, 04.12.2023 опубліковано оголошення про проведення відкритих торгів закупівля Електрична енергія (код згідно ДК 021:2015- 09310000-5-"Електрична енергія") UA-2023-12-04-005411-а.

В електронній системі закупівель 10.01.2024 Управління Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області опубліковано наказ від 10.01.2024 № 3 «Про початок моніторингу закупівель».

Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області, 25.01.2024, опубліковано висновок від 25.01.2024 UA-2023-12-04-005411-а про результати моніторингу закупівлі.

У пункті 1 Висновку зазначено: "Водночас учасником не виконані вимоги тендерної документації (додатку №4) та вимогу про усунення невідповідностей, оскільки не надано лист від НЕК «Укренерго» про те, що за час з 01.01.2023 по 01.11.2023 учасник не набував статусу "переддефолтного". Натомість в складі пропозиції завантажений гарантійний лист від імені самого учасника щодо не набуття статусу "переддефолтного". Також, вказано, що оскільки зазначена інформація міститься у вільному доступі та розміщена на сайті ПрАТ «НЕК «Укренерго» учасник не надає відповідну довідку згідно чинного законодавства. При цьому в складі пропозиції не міститься будь-якої інформації НЕК «Укренерго» з посиланням на норми чинного законодавства щодо неможливості надання даних про не набуття ТОВ "КИЇВСЬКІ ЕНЕРГЕТИЧНІ ПОСЛУГИ" статусу "переддефолтного" за період з 01.01.2023 року по 01.11.2023. Разом з тим, згідно п. 1.7.2 Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 14.03.2018 №307, при набутті статусу "Переддефолтний" адміністратор розрахунків (АР) на період існування такого статусу надсилає учаснику ринку повідомлення про набуття учасником ринку статусу "Переддефолтний"; публікує на офіційному вебсайті АР повідомлення про набуття учасником ринку статусу "Переддефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу.

Слід зауважити, що Замовником відхилено пропозицію ТОВ «МИКОЛАЇВСЬКА ЕЛЕКТРОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ» як таку, що не відповідає вимогам тендерної документації та у зв`язку із невиконанням вимоги про усунення невідповідностей. Однією з підстав відхилення було не надання учасником листа від НЕК «Укренерго» про те, що за час з 01.01.2023 року по 01.11.2023, учасник не набував статусу "переддефолтного". Вказаний учасник також надав гарантійний лист щодо "переддефолтного" стану від свого імені. Тобто Замовником при розгляді пропозицій не дотримано вимоги частини першої статті 5 Закону щодо принципів здійснення публічних закупівель: добросовісної конкуренції серед учасників; рівного ставлення до них; об`єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі."

В пункті 2 Висновку закріплено: "За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій та визначення переможця торгів встановлено порушення норм пп. 2 пункту 44 Особливостей. За результатами аналізу питань дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, планування закупівлі, дотримання вимог Постанови № 710, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та Особливостей, повноти відображення інформації про публічну закупівлю, оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення (змін до нього), відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця та вимогам законодавства - порушень законодавства у сфері публічних закупівель не установлено."

У пункті 3 Висновку вказано: "З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Управління Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області зобов`язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов`язань за договором відповідно до законодавства, здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.".

Не погоджуючись з таким рішенням відповідача, позивач звернувся до суду з даним адміністративним позовом.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, суд дійшов висновку про необґрунтованість позовних вимог виходячи з такого.

Відповідно до статті 19 Конституції України (тут і далі нормативно-правові акти наведені у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно зі статтею 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України «Про публічні закупівлі», проведення перевірки закупівель, а також під час державного фінансового аудиту та інспектування.

Перевірка закупівель у замовників проводиться за місцезнаходженням юридичної особи, що перевіряється, чи за місцем розташування об`єкта права власності, щодо якого проводиться перевірка, і полягає у документальному та фактичному аналізі дотримання замовником законодавства про закупівлі. Результати перевірки закупівель викладаються в акті перевірки закупівель.

Моніторинг закупівлі здійснюється за місцезнаходженням органу державного фінансового контролю.

За змістом статті 7-1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі також - Закон № 922) моніторинг закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю).

Моніторинг закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладання договору про закупівлю та його виконання.

Пунктом 3-7 Розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про публічні закупівлі» установлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз.

В свою чергу, на виконання вищевказаних вимог постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (далі - Особливості).

Пунктом 1 Особливостей передбачено, що ці особливості встановлюють порядок та умови здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі» із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.

Водночас, відповідно до пункту 3 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178, Замовники, що зобов`язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі», проводять закупівлі відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей.

Згідно з пунктом 31 частини 1 статті 1 Закону № 922 тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.

Звертаємо увагу, що тендерна документація - ключовий документ, який готується замовником при організації торгів.

Відповідно до пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням цих особливостей.

Вимоги щодо складання Замовником тендерної документації визначені частиною 2 статті 22 Закону № 922.

Крім того, частиною 3 статті 22 Закону № 922 передбачено, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Разом з тим, слід зазначити, що тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації (пункт 32 частини 1 статті 1 Закону № 922).

Замовник на стадії розроблення та затвердження тендерної документації не обмежений у своєму праві стосовно зазначення у тендерній документації усіх необхідних на його погляд умов, що дадуть змогу максимально ефективно оцінити подані учасниками тендерні пропозиції щодо їх відповідності предмету закупівлі.

Водночас, Закон № 922 та Особливості не наділяють учасників процедури закупівлі таким правом, як на власний розсуд трактувати умови тендерної документації в частині вибіркового виконання окремих пунктів (положень, умов тощо) тендерної документації або визначати на власний розсуд обсяги інформації (форму, вибіркову кількість документів), яку вони подаватимуть у складі тендерної пропозиції на підтвердження відповідності умовам тендерної документації.

Відповідно до пункту 1 частини 2 статті 22 Закону № 922 у тендерній документації зазначається, зокрема, інструкція з підготовки тендерних пропозицій.

Так, пунктом 1 Розділу 3 Тендерної документації на закупівлю «Електрична енергія (код згідно ДК 021:2015-09310000-5 - «Електрична енергія»)», затвердженої протоколом Уповноваженої особи від 04.12.2023 №51 (далі - Тендерна документація), передбачено, що учасники в складі пропозиції завантажують необхідні документи, що вимагаються замовником у тендерній документації, відповідно до Додатку №4 до Тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та технічна специфікація предмета закупівлі».

Згідно з пунктом 2 Розділу II Додатку №4 до Тендерної документації Учасник повинен надати в складі тендерної пропозиції на підтвердження відповідності технічним вимогам:

1. Діючий договір про врегулювання небалансів електричної енергії, з накладеним КЕП операторами системи передачі або сторони, відповідальної за баланс (балансуючої групи).

2. Копію ліцензії або копію постанови НКРЕКП про видачу на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, або копію постанови Національної комісії регулювання електроенергетики та комунальних послуг України (далі - НКРЕКП) про видачу ліцензії з постачання електричної енергії споживачу, або інформація про наявність учасника в переліку (ліцензійному реєстрі НКРЕКП) суб`єктів господарювання, які відповідно до вимог Закону України «Про ринок електричної енергії» отримали ліцензію на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії, який розміщено на офіційному вебсайті НКРЕКП.

3. Лист від НЕК Укренерго про те, що за час з 01.01.2021 по 01.11.2023, учасник не набував статусу «дефолтного» та зазначена інформація не була оприлюднена на сайті оператора системи передачі;

4. Лист від НЕК Укренерго про те, що за час з 01.01.2023 по 01.11.2023, учасник не набував статусу «переддефолтного»;

5. Лист від НЕК Укренерго з підтвердженням реєстрації представника учасника на інформаційно-комунікаційній платформі Датахаб в ролі постачальника електричної енергії;

6. Договір укладений між учасником та Оператором ринку, про купівлю продаж електричної енергії на ринку «на добу наперед» (далі-РДН) та договір укладений між учасником та Оператором ринку, про купівлю продаж електричної енергії на внутрішньодобового ринку (далі-ВДР), які дозволяють учаснику брати участь у торгах, купівлі-продажу електричної енергії та врегулювання відповідних фінансових зобов`язань згідно з Правилами РДН/ВДР. Договори надаються в електронному вигляді з накладеними кваліфікованими/удосконаленими електронними підписами уповноважених осіб з боку учасника та Оператора ринку.

За результатами аналізу питання відповідності тендерних пропозицій учасників торгів вимогам Тендерної документації та визначення переможця торгів під час проведення моніторингу встановлено наступне.

Позивачем (Замовник) в електронній системі закупівель оприлюднено вимогу про усунення до 28.12.2023 невідповідностей тендерної пропозиції ТОВ «Київські енергетичні послуги» вимогам тендерної документації.

Розміщенням Вимоги про усунення невідповідностей (повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей) до 28.12.2023 Замовник підтвердив (визначив) не відповідність пропозиції ТОВ «Київські енергетичні послуги» вимогам Тендерної документації в частині не надання листа від НЕК «Укренерго» про те, що за час з 01.01.2023 року по 01.11.2023 учасник не набував статусу «переддефолтного».

У вимозі вказано Перелік виявлених невідповідностей з посиланням на вимогу (вимоги) Тендерної документації щодо якої (яких) виявлені невідповідності.

Зокрема, у вимозі про усунення невідповідностей вказано, що під час перевірки пропозиції учасника ТОВ «Київські енергетичні послуги» було виявлено такі невідповідність та зобов`язано Учасника надати:

- копію позитивного відгуку щодо постачання аналогічного товару до договору від 08.10.2019 №11353019П-Т219 з зазначенням фактичного виконання договору;

- діючий договір про врегулювання небалансів електричної енергії, з накладеним КЕП операторами системи передачі або сторони, відповідальної за баланс (балансуючої групи);

- лист від НЕК «Укренерго» про те, що за час з 01.01.2023 по 01.11.2023 учасник не набував статусу «переддефолтного»;

- договір укладений між учасником та Оператором ринку, про купівлю продаж електричної енергії на ринку «на добу наперед» (далі - РДН) та договір укладений між учасником та Оператором ринку, про купівлю продаж електричної енергії на внутрішньодобового ринку (далі - ВДР), які дозволяють учаснику брати участь у торгах, купівлі-продажу електричної енергії та врегулювання відповідних фінансових зобов`язань згідно з Правилами РДН/ВДР. Договори надаються в електронному вигляді з накладеними кваліфікованими/удосконаленими електронними підписами уповноважених осіб з боку учасника та Оператора ринку.

Проте, учасником ТОВ «Київські енергетичні послуги» не виконані вимоги Тендерної документації (Додатку №4) та вимогу про усунення невідповідностей, оскільки не надано лист від НЕК «Укренерго» про те, що за час з 01.01.2023 по 01.11.2023 учасник не набував статусу «переддефолтного».

Натомість, в складі пропозиції завантажений гарантійний лист від імені самого учасника щодо не набуття статусу «переддефолтного». Також, вказано в листі, що оскільки зазначена інформація міститься у вільному доступі та розміщена на сайті ПрАТ «НЕК «Укренерго» учасник не надає відповідну довідку згідно чинного законодавства.

Крім того, в листі-поясненні про ненадання договору з НЕК «УКРЕНЕРГО» наданому 28.12.2023 учасником ТОВ «Київські енергетичні послуги» вказано, що останнім у складі своєї тендерної пропозиції на підтвердження наявності договірних відносин з НЕК «УКРЕНЕНГО» надає:

- Публічний договір НЕК «Укрнерго» Redaktsiya-zgidno-postanovy-NKREKP.

- Повідомлення про укладення договору з ПЕК «Укренерго» (завірена копія).

- Додаткову угоду до Договору послуг з передачі ОСП ПАТ ПАК «Укренерго» (оригінал).

- Довідку НЕК «Укренерго» про не набуття учасником ТОВ «Київські енергетичні послуги» статусу «дефолтний».

Відтак, вищевказаний лист-пояснення також є підтвердженням того, що Учасником не надано листа від НЕК «Укренерго» про те, що за період з 01.01.2023 по 01.11.2023 учасник не набував статусу «переддефолтного»

Водночас, у складі пропозиції не міститься будь-якої інформації НЕК «Укренерго» у тому числі з посиланням на норми чинного законодавства щодо неможливості надання даних про не набуття ТОВ «Київські енергетичні послуги» статусу «переддефолтного» за період з 01.01.2023 по 01.11.2023.

Разом з тим, згідно з пунктом 1.7.2 Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 14.03.2018 №307 (далі - Правила), при набутті статусу «Переддефолтний» адміністратор розрахунків (АР) на період існування такого статусу надсилає учаснику ринку повідомлення про набуття учасником ринку статусу «Переддефолтний»; публікує на офіційному вебсайті АР повідомлення про набуття учасником ринку статусу «Переддефолтний» із зазначенням дати набуття такого статусу.

Пунктом 1.7.3 Правил визначено, що при набутті статусу «Переддефолтний» такий статус для учасника ринку триває в разі настання принаймні однієї з обставин, передбачених пунктом 1.7.1 цієї глави. В іншому випадку статус «Переддефолтний» анулюється, про що АР повинен повідомити учасника ринку і Регулятора. Відповідно до пункту 1.3.9 Правил оператор системи передачі (у якості АР) веде реєстр учасників ринку.

За посиланням https://wservice.ua.energy/entsoe/getpaґticipant на сайті ДП «НЕК «Укренерго» знаходиться розділ «Реєстр учасників ринку», в якому наявна графа «стан реєстрації переддефолтний/дефолтний - знаходиться за посиланням», що містить посилання «списки переддефолтних та дефолтних».

За вказаним посиланням можна перейти в реєстр переддефолт і дефолт на вебсайті НЕК «Укренерго», що містить список учасників ринку, які набули статусів «переддефолтний» та «дефолтний». Інформація в реєстрі щодо статусу учасника ринку «переддефолтний» оприлюднюється та оновлюється щодня на сайті оператора системи передачі (ОСП) та наявна на відповідну поточну дату (день) із зазначенням дати набуття такого статусу. За попередні періоди щодо набуття статусу «переддефолтний» така інформація не відображається.

Тобто, інформація про статус «Переддефолтний» на сайті ДП «НЕК «Укренерго» не відображається, а наявна лише інформація на поточну дату.

Таким чином, інформація щодо статусу «Переддефолтний» учасника ТОВ «Київські енергетичні послуги» за період з 01.01.2023 по 01.11.2023 є недоступною.

У висновку органом державного фінансового контролю за результатами моніторингу закупівлі UA-2023-12-04-005411-а зазначено, що Замовником відхилено пропозицію ТОВ «Миколаївська енергопостачальна компанія» як таку, що не відповідає вимогам тендерної документації та у зв`язку із невиконанням вимоги про усунення невідповідностей.

Однією з підстав відхилення було не надання учасником ТОВ «Миколаївська енергопостачальна компанія» листа від НЕК «Укренерго» про те, що за час з 01.01.2023 по 01.11.2023, учасник не набував статусу «переддефолтного». Вказаний учасник також надав гарантійний лист щодо «переддефолтного» стану від свого імені.

Тобто, Замовником при розгляді пропозицій не дотримано вимоги частини першої статті 5 Закону №922 щодо принципів здійснення публічних закупівель: добросовісної конкуренції серед учасників; рівного ставлення до них; об`єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі/ спрощеної закупівлі.

Водночас, у оскарженому висновку Управлінням зазначено саме про недотримання принципів здійснення публічних закупівель.

Разом з тим, висновок не містить тверджень щодо здійснення моніторингу процедури закупівлі на відповідність тендерної документації вимогам частини 4 статті 22 Закону№922.

Крім того, висновок не містить тверджень про те, що тендерна документація містить вимоги, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також не міститься тверджень щодо неправомірності відхилення пропозиції ТОВ «Миколаївська енергопостачальна компанія».

У висновку лише наголошено, що ненадання ТОВ «Миколаївська енергопостачальна компанія» довідки про не набуття статусу «переддефолтного» є однією з підстав для відхилення пропозиції даного учасника, про що свідчить Інформація про відхилення пропозиції учасника розміщена в електронній системі закупівель 25.12.2023.

Поряд з тим, суд звертає увагу, що за наявності такої ж невідповідності пропозицію ТОВ «Київські енергетичні послуги» не відхилено, як таку що не відповідає вимогам тендерної документації, а як наслідок визнано переможцем та укладено договір за результатами проведеної закупівлі.

Крім того, у складі тендерної пропозиції було надано інформацію щодо наявності в Учасника укладених договорів між ДП «Оператор ринку» та ТОВ «Київські енергетичні послуги»:

- договір про купівлю-продаж електричної енергії на внутрішньодобовому ринку від 27.06.2019 №25/01ВДР, оформлений в електронній формі з накладенням ЕЦП/КЕП уповноважених осіб Учасника та ДП «Оператор ринку» (на майданчику XMTRADE/PXS);

- договір про купівлю-продаж електричної енергії на ринку «на добу наперед» від 29.06.2019 №25/01РДН, оформлений в електронній формі з накладенням ЕЦП/КЕП уповноважених осіб Учасника та ДП «Оператор ринку» (на майданчику XMTRADE/PXS);

- договір про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку від 27.06.2019 №25/01.

Проте, учасником ТОВ «Київські енергетичні послуги» не виконані вимоги вимог пункту 2 Розділу II Додатку №4 до Тендерної документації, а саме не надано договір укладений між учасником та Оператором ринку, про купівлю продаж електричної енергії на ринку «на добу наперед» (далі - РДН) та договір укладений між учасником та Оператором ринку, про купівлю продаж електричної енергії на внутрішньодобового ринку (далі - ВДР), які дозволяють учаснику брати участь у торгах, купівлі-продажу електричної енергії та врегулювання відповідних фінансових зобов`язань згідно з Правилами РДН/ВДР.

При розгляді тендерної пропозиції Замовником встановлено вимогу про усунення невідповідностей та зобов`язано Учасника відповідно до вимог пункту 2 Розділу II Додатку №4 до Тендерної документації надати, зокрема, договори про купівлю - продаж електричної енергії на ринку «на добу наперед» (далі-РДН) та на внутрішньодобовому ринку (далі-ВДР), укладені між учасником та Оператором ринку.

Так, на виконання вищевказаної вимоги про усунення невідповідностей учасником завантажено скановану копію договору в паперовому вигляді, укладеного між ДП «Оператор ринку» та ТОВ «Київські енергетичні послуги» про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку від 27.06.2019 №25/01.

Водночас, надані договори між ДП «Оператор ринку» та ТОВ «Київські енергетичні послуги» про участь у ринку «на добу наперед» та на внутрішньодобовому ринку не є тотожним договорам про купівлю-продаж електричної енергії на ринку «на добу наперед» та на внутрішньодобовому ринку, які вимагались умовами Тендерної документації.

Разом з тим, відповідно до підпункту 3 пункту 2.1 Договору про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку від 27.06.2019 №25/01, Державне підприємство «Оператор ринку» зобов`язаний укласти з ТОВ «Київські енергетичні послуги» договір про купівлю-продаж електричної енергії на РДН та/або договір про купівлю-продаж електричної енергії на ВДР за умови виконання Учасником вимог підпункту 2 пункту 2.3 цього Договору.

Тобто, вищевказаний пункт Договору про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку від 27.06.2019 №25/01 інформація Учасника щодо наявності в Учасника укладених договорів між ДП «Оператор ринку» та ТОВ «Київські енергетичні послуги» є підтвердженням того, що у ТОВ «Київські енергетичні послуги» наявні укладені окремі договори з ДП «Оператор ринку» про купівлю-продаж електричної енергії на внутрішньодобовому ринку та на ринку «на добу наперед».

Слід зазначити, що Положеннями Правил ринку «на добу наперед» та внутрішньодобового ринку, затверджених постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №308, визначено, що договори про купівлю-продаж електричної енергії на РДН та ВДР укладаються в електронній формі. Для укладення договору про купівлю-продаж електричної енергії на РДН/ВДР уповноважена особа учасника РДН/ВДР здійснює персоніфікований вхід у систему програмного забезпечення оператора ринку (ОР), відкриває шаблон з текстом договору про купівлю-продаж електричної енергії на РДН/ВДР та вносить у відкриті для заповнення поля необхідні реквізити, підписує договір про купівлю-продаж електричної енергії на РДН/ВДР шляхом накладання КЕП. Оператор ринку повинен протягом доби з дати отримання пропозиції щодо укладення договору про купівлю-продаж електричної енергії на РДН/ВДР підписати зазначений договір шляхом накладення КЕП уповноваженої особи оператору ринку Учасник РДН/ВДР, отримавши повідомлення про завершення укладення договору про купівлю-продаж електричної енергії на РДН/ВДР, може переглянути підписаний обома сторонами договір у системі програмного забезпечення оператора ринку і у разі потреби роздрукувати (п.2.3.1, п. 2.3.2, п. 2.3.3, п.2.3.4).

Враховуючи вищевикладені норми Правил, здійснюючи персоніфікований вхід у систему програмного забезпечення оператора ринку доступ до укладеного договору має уповноважена особа учасника РДН/ВДР.

Отже, неможливість доступу інших осіб до зазначеної інформації (документів), унеможливлює розгляд позивачем як Замовником пропозиції учасників на відповідність технічним вимогам тендерної документації в частині документального підтвердження договірних відносин з Оператором ринку про купівлю - продаж електричної енергії на РДН/ВДР.

Таким чином, учасником ТОВ «Київські енергетичні послуги» не виконані вимоги пункту 2 Розділу II Додатку №4 до Тендерної документації, а саме не надано Договори про купівлю - продаж електричної енергії на ринку «на добу наперед» та про купівлю - продаж електричної енергії на внутрішньодобовому ринку, укладені між учасником та Оператором ринку в електронному вигляді з накладеними кваліфікованими/удосконаленими електронними підписами уповноважених осіб з боку учасника та Оператора ринку.

На думку суду, вищевикладені невідповідності пропозиції учасника ТОВ «Київські енергетичні послуги» вимогам Тендерної документації не відносяться до формальних (несуттєвих) помилок, що не впливають на зміст пропозиції, а пояснення надані Замовником під час проведення моніторингу процедури закупівлі щодо викладених у висновку порушень не спростовують виявлені порушення.

Таким чином, учасником не виконані вимоги пункту 1 Розділу 3 Тендерної документації та пункту 2 Розділу II Додатку №4 до Тендерної документації, та відтак, тендерна пропозиція ТОВ «Київські енергетичні послуги» не відповідає вимогам Тендерної документації.

Як наслідок у Замовника були наявні підстави для відхилення тендерної пропозиції учасника ТОВ «Київські енергетичні послуги» відповідно до пункту 44 Особливостей.

Однак, Замовником в порушення вимоги пункту 44 Особливостей не відхилено тендерну пропозицію учасника ТОВ «Київські енергетичні послуги», а як наслідок визнано його переможцем торгів.

Невідхилення такої пропозиції на порушення вимог Закону №922 та укладання з таким учасником договору свідчить про порушення вимог законодавства при його вчиненні, що свідчить про правомірність оскаржуваного рішення відповідача.

Управління Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області в своїх зобов`язаннях у висновку про результати моніторингу керується статтями 5, 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» та зобов`язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов`язань за договором відповідно до законодавства, здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Так, відповідно до статті 15 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» законні вимоги службових осіб органу державного фінансового контролю є обов`язковими для виконання службовими особами об`єктів, що контролюються.

Пунктом 7 частини 1 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» передбачено, що органам державного фінансового контролю надається право пред`являти керівникам та іншим особам підприємств, установ та організацій, що контролюються, обов`язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства.

Крім того, пунктом 8 частини 1 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» передбачено, що органу державного фінансового контролю надається право порушувати перед відповідними державними органами питання про визнання недійсними договорів, укладених із порушенням законодавства.

Відтак, оскільки позивач, як було встановлено вище, уклав договір за результатами проведеної процедури закупівлі, яка проведена з порушенням вимог Закону №922 та Особливостей, а тому відповідачем в оскаржуваному висновку правомірно зобов`язано позивача здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом припинення зобов`язань за договором відповідно до законодавства, позаяк договір про закупівлю є результатом процедури закупівлі.

Водночас, зауважуємо, що норми Закону №922 та Особливостей є спеціальними і такими, якими Управління керується при здійсненні моніторингу публічних закупівель.

Пунктом 6 частини першої статті 1 Закону №922 передбачено, що договір про закупівлю є господарським договором, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.

Згідно з частиною 1 статті 41 Закону №922 договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з особливостями визначених Законом.

Пунктом 25 частини 1 статті 1 Закону №922 визначено, що публічна закупівля - це придбання замовником товарів, робіт і послуг у порядку, встановленому цим Законом.

Отже, придбання замовником товарів, робіт і послуг у порядку, встановленому Законом №922 може визнаватись «публічною закупівлею» лише у випадку повного дотримання вимог означеного Закону №922.

Так, у постанові від 04.05.2023 у справі №640/17543/20 Верховний Суд зробив висновки щодо повноважень органу державного фінансового контролю порушувати питання про розірвання договору у висновках про результати проведення моніторингу публічних закупівель.

Верховний Суд, проаналізувавши положення частини восьмої статті 8 Закону №922 та пункт 3 розділу III Порядку заповнення форми висновку про результати моніторингу процедури закупівлі, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 08.09.2020 №552, дійшов висновку: «Таким чином, після оприлюднення висновку замовник має три варіанти поведінки: усунути викладені у ньому порушення законодавства у сфері публічних закупівель та надати документи, що підтверджують це органу фінансового контролю; надати аргументовані заперечення до висновку; надати інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень».

Разом з тим, Верховний Суд зауважив, що усунення порушення шляхом розірвання договору є варіантом правомірної поведінки замовника при усунені порушень, що направлений на приведення відносин між сторонами у первісний стан, оскільки у разі недотримання учасником процедури закупівлі усіх кваліфікаційних вимог, зазначених у тендерній документації замовника, останній на вимогу Закону №922 повинен відхилити тендерну пропозицію учасника та відмінити закупівлю, що робить укладання договору взагалі неможливим.

Мається на увазі, що у разі дотримання замовником вимог Закону України «Про публічні закупівлі» відносини між переможцем закупівлі та замовником взагалі б не виникли та договір не було б укладено.

Оскільки, укладення договорів є завершальною стадією проведення процедури закупівлі, тому не відхилення пропозиції учасника та як наслідок укладення договору є підставою для розірвання такого договору.

Крім того, Верховним Судом зазначено, що відповідач конкретизував які саме заходи має вжити позивач, визначив спосіб усунення виявлених під час моніторингу порушень, що свідчить про його чіткість та визначеність.

За цих обставин Верховний Суд наголошує, що зазначені у спірному висновку про результати моніторингу процедури закупівлі заходи усунення виявлених порушень шляхом розірвання договору є такими, що визначені відповідно до правил законодавства, що регулює спірні правовідносини, а тому підлягали виконанню.

Аналогічні висновки висловив Верховний Суд у постановах від 26.10.2022 у справі №420/693/21, від 10.11.2022 у справі №200/10092/20, від 24.01.2023 у справі №280/8475/20, від 31.01.2023 у справі №260/2993/21, від 28.09.2023 у справі №140/13717/21 та від 19.10.2023 у справі № 420/25126/21.

Стаття 204 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) визначає, що правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.

Крім того, приписами статті 203 ЦК України встановлено загальні вимоги, додержання яких є необхідним для чинності правочину, а саме: зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам; правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Відповідно до статті 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п`ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Отже, позивачем не враховано той факт, що підставою для припинення договірних правовідносин може виступати не лише наявність порушень у ході виконання такого договору як це вказано в статтею 651 ЦК України, а й порушення допущені у ході проведення процедури закупівлі, що регламентовано статтею 215 ЦК України.

Відповідно до норм частини першої та другої статті 202 Господарського кодексу України, визначено, що господарське зобов`язання припиняється: виконанням, проведеним належним чином; зарахуванням зустрічної однорідної вимоги або страхового зобов`язання; у разі поєднання управненої та зобов`язаної сторін в одній особі; за згодою сторін; через неможливість виконання та в інших випадках, передбачених цим Кодексом або іншими законами. Господарське зобов`язання припиняється також у разі його розірвання або визнання недійсним за рішенням суду.

Отже, зважаючи на наведену практику Верховного Суду, а також на те, що законодавцем чітко визначено порядок дій замовника у разі невідповідності вимогам тендерної документації та обов`язок Управління, як уповноваженого органу держави на здійснення контролю у сфері публічних закупівель у разі виявлення порушень у сфері закупівель ставити вимогу про їх усунення, вимога відповідача про зобов`язання позивача припинити зобов`язання за договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору спрямована на досягнення легітимної мети та є співмірною.

Таким чином, позивачем, на думку суду, не доведено, що оскаржуваний ним висновок про результати моніторингу закупівлі складено з порушенням норм діючого законодавства, а отже підстави для задоволення позову відсутні.

Відповідно до статті 244 КАС України під час ухвалення рішення суд вирішує, зокрема:

1) чи мали місце обставини (факти), якими обґрунтовувалися вимоги та заперечення, та якими доказами вони підтверджуються;

2) чи є інші фактичні дані, які мають значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження.

Відповідно до положень частин 1 та 2 статті 72 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

Згідно положень статті 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Жодні докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Відповідно до частини 2 статті 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони:

1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України;

2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано;

3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії);

4) безсторонньо (неупереджено);

5) добросовісно;

6) розсудливо;

7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації;

8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія);

9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення;

10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

За наслідком здійснення аналізу оскаржуваного рішення на відповідність наведеним вище критеріям, суд, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень наведеного законодавства України, матеріалів справи, приходить до висновку про те, що заявлені позовні вимоги не підлягають задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись статтями 2, 5-11, 19, 72-77, 90, 241-246, 250, 263 КАС України суд, -

в и р і ш и в:

У задоволенні адміністративного позову Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у м. Києві до Управління Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області про визнання протиправним та скасування висновку відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

У разі оголошення судом лише вступної та резолютивної частини рішення, або розгляду справи в порядку письмового провадження, апеляційна скарга подається протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту рішення.

Суддя Я.В. Горобцова

Горобцова Я.В.