Справа № 460/8014/24
Суддя: О.М. Дудар
Дата ухвалення: 2025-08-28 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

РІВНЕНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

і м е н е м У к р а ї н и

28 серпня 2025 року м. Рівне №460/8014/24

Рівненський окружний адміністративний суд у складі судді Дудар О.М., за участю секретаря судового засідання Юрчук А.М., сторін та інших осіб, які беруть участь у справі:

позивача: представник Гаврик А.В.,

відповідача: представники Голубенко Т.Б., Довгалюк І.Л., Карпович Д.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом

Товариства з обмеженою відповідальністю "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ"
доГоловного управління ДПС у Рівненській області
про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення,
В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" (далі ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ", позивач) звернулося з позовом до Головного управління ДПС у Рівненській області (далі відповідач) про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення від 28.03.2024 №3358/17002328.

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що при виплаті доходів у видів процентів за кредитом на користь нерезидента компанії AGROPROSPERIS 1 LIMITED позивачем на виконання вимог податкового законодавства правомірно утримано податок з такого доходу за ставкою 2 відсотки, оскільки ця компанія є бенефіціарним отримувачем доходу і резидентом Республіки Кіпр, з якою Україна уклала міжнародний договір у сфері оподаткування Конвенцію між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи, ратифіковану Законом України від 04.07.2013 №412-VII.

Ухвалою суду від 25.07.2024 прийнято справу до розгляду, вирішено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження, встановлено відповідачу строк для подання відзиву на позовну заяву, призначено підготовче засідання на 22.08.2024.

Ухвалою суду від 14.08.2025 продовжено відповідачу строк для подання доказів та відзиву на позовну заяву на 5 робочих днів.

20.08.2024 від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, згідно з яким позовні вимоги є безпідставними та необґрунтованими, оскільки аналіз інформації, що надійшла від компетентного органу Республіки Кіпр на запити ДПС України, вказує на те, що операції в межах укладених кредитних договорів свідчать про транзит отриманих компанією AGROPROSPERIS 1 LIMITED від позивача процентів до головної материнської компанії NCH New Europe Property Fund LP (Кайманові Острови), яка є фактичним отримувачем доходу. Основною метою виплати процентів на користь AGROPROSPERIS 1 LIMITED було виведення доходу з під оподаткування і формальне здійснення операцій з метою використання переваг, які надаються укладеною між Україною та Республікою Кіпр Конвенцією.

Ухвалою суду від 22.08.2024 відкладено підготовче засідання за клопотанням представника позивача на 05.09.2022.

Підготовче засідання 05.09.2024 не відбулося у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю головуючої судді. Ухвалою суду від 09.09.2024 відкладено підготовче засідання на 24.09.2024.

У підготовчому засіданні 24.09.2024 оголошено перерву за клопотанням представника позивача до 24.10.2024.

Ухвалою суду від 24.09.2024 продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів.

У підготовчому засіданні 24.10.2024 оголошено перерву у зв`язку з витребуванням додаткових доказів до 21.11.2024.

Ухвалою суду від 21.112024 відкладено підготовче засідання за клопотанням представника позивача на 24.12.2024.

У підготовчому засіданні 24.12.2024 оголошено перерву за клопотанням представника позивача до 30.01.2025.

У підготовчому засіданні 30.01.2025 закрито підготовче провадження, призначено справу до розгляду по суті на 11.03.2025.

Ухвалою суду від 10.03.2025 задоволено заяву представника позивача про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.

Судове засідання 11.03.2025 відкладено у зв`язку з технічною неможливістю проведення засідання в режимі відеоконференції на 08.04.2025.

Судове засідання 08.04.2025 відкладено за клопотанням представника позивача на 06.05.2025.

У судовому засіданні 06.05.2025 оголошено перерву до 03.06.2025.

У судовому засіданні 03.06.2025 оголошено перерву до 10.07.2025.

Ухвалою суду від 10.07.2025 судове засідання відкладено за клопотанням представника відповідача на 19.08.2025.

У судовому засіданні 19.08.2025 суд перейшов до стадії ухвалення судового рішення та оголосив, що рішення буде проголошено о 15.00год. 28 серпня 2025 року.

Представник позивача у судовому засіданні позовні вимоги підтримав з підстав, викладених у позовній заяві. Просив позов задовольнити повністю.

Представники відповідача у судовому засіданні проти позову заперечили з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву. Просили у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Заслухавши представників сторін, дослідивши письмові докази, суд встановив такі фактичні обставини та відповідні їм правовідносини.

Товариство з обмеженою відповідальністю "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" (ідентифікаційний код юридичної особи 34712933; місцезнаходження: вул.Кременецька, буд.8а, с.Верба, Дубенський район, Рівненська область, 35670) зареєстроване як юридична особа 23.02.2007 (номер запису: 00000351), 24.02.2007 взяте на облік у контролюючому органі як платник податків, з 23.02.2007 взяте на облік як платник єдиного внеску. Основним видом економічної діяльності товариства за КВЕД є 01.11 Вирощування зернових культур (крім рису), бобових культур і насіння олійних культур.

Учасником ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" є Товариство з обмеженою відповідальністю "АГРОХОЛДИНГ "ЗОРЯ" (ідентифікаційний код юридичної особи 39148440).

Окрім того, позивач на момент виникнення спірних правовідносин входив до складу транснаціональної інвестиційної групи NCH, яка включає, зокрема, компанію TRITTICO HOLDINGS LIMITED, компанію HAUGENS ENTERPRISES LIMITED, компанію AGROPROSPERIS 1 LIMITED.

1 липня 2009 року ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" та компанія TRITTICO HOLDINGS LIMITED уклали договір позики №10/ТB (далі Договір №10/ТВ), згідно з п.п.1.1-1.3 якого Позикодавець (компанія TRITTICO HOLDINGS LIMITED) передає Позичальнику (ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ") грошові кошти, що надалі іменуються Позика, а Позичальник зобов`язується використовувати Позику для поповнення своїх обігових коштів у зв`язку зі здійсненням своєї профільної діяльності у сфері сільського господарства, а також повернути Позикодавцю суму Позики, що надається Позичальнику за цим Договором, і сплачувати Позикодавцю відсотки за користування Позикою.

Загальна сума Позики, що надається Позикодавцем Позичальнику, становить 8000000,00 (вісім мільйонів) Доларів США.

Розмір ставки відсотків за користування Позикою становить 15% (п`ятнадцять відсотків) річних, виходячи з 365 календарних днів у році.

Кінцева дата повернення загальної суми Позики відповідно до договору 01 лютого 2014 року.

Реквізити нерезидента: Свідоцтво №НЕ 163636; юридична адреса: 2-4 Arch. Makariou III Avenue, 9th Floor, Capital Center, Nicosia, 1065, Cyprus; банківські реквізити: Bank of Cyprus International Business Unit, SWIFT: BCYPCY2N, For the account of: Trittico Holdings Limited , Acct No.:0155-40-751371-06, IBAN No. : CY45 0020 0155 0000 0040 7513 7106. Довірена особа - Angela Avgousti діє від імені позикодавця на підставі довіреності від 16.03.2009, апостиль №98609/09 від 09.04.2009.

Цей договір зареєстрований Головним управлінням Національного банку України по м.Києву і Київській області, про що видано реєстраційне свідоцтво №11313 (вих.№09-204/15463 від 22.07.2009).

24.07.2012 сторонами укладено додаткову угоду №1 до Договору №10/ТВ, відповідно до якої змінено банківський рахунок нерезидента на: JP Morgan Chase Bank, New York, NY, Account: #477953116, beneficiary: Trittico Holdings Limited ABA #021-000-021.

31.12.2014 сторонами укладено додаткову угоду №2 до Договору №10/ТВ, відповідно до якої розмір процентної ставки за користування позикою становить 3 % річних, виходячи із 365 календарних днів в році та кінцева дата повернення загальної суми кредиту настає 01.02.2015.

16.12.2015 сторонами укладено додаткову угоду №2 до Договору №10/ТВ, відповідно до якої розмір процентної ставки за користування позикою становить 8 % річних, виходячи із 365 календарних днів в році та кінцева дата повернення загальної суми кредиту настає 01.02.2017.

Зміни, внесені Додатковою угодою №1 від 24.07.2012 та Додатковою угодою №2 від 16.12.2015 до Договору №10/ТВ, зареєстровані головним управлінням Національного банку України за №11313/1 від 15.01.2016 (вих. №24-0006/3184 від 15.01.2016).

21.03.2016 сторонами укладено додаткову угоду №3 до Договору №10/ТВ, відповідно до якої змінено, банківський рахунок резидента на: ПАТ "АГРОПРОСПЕРІС БАНК", Україна, 04119Б м.Київ, вул.Дегтярівська, буд. 27-Т (літера А), МФО 380548, валютний рахунок у доларах США №7001; SWIFT: ASTRUAUK.

Зміни, внесені Додатковою угодою №3 від 21.03.2016 до Договору №10/ТВ від 01.07.2009, зареєстровані головним управлінням Національного банку України за №11313/2 від 02.06.2016 (вих.№24-0006/47009 від 02.06.2016).

01.12.2016 укладено додаткову угоду №4 до Договору №10/ТВ, відповідно до якої права позикодавця за договором передаються новому позикодавцю: AGROPROSPERIS I LIMITED, Республіка Кіпр. Реквізити AGROPROSPERIS I LIMITED, Республіка Кіпр: свідоцтво про реєстрацію №НЕ 361673, видане 27.10.2016, юридична адреса: 2-4 Arch. makariou III Avenue, 9th Floor, Capital Center, Nicosia, 1065, Cyprus; банківські реквізити: JP Morgan Chase Bank, NА, адреса банку: New York, NY, USA, SWIFT: CHASUS33 ABA #021-000-021, Account in USD: №700882074.

22.12.2016 укладено додаткову угоду №5 до Договору №10/ТВ, відповідно до якої змінено загальну суму позики, що надається позикодавцем позичальникові в сумі 6268428,56дол. США.

Зміни, внесені Додатковою угодою №4 від 01.12.2016, та Додатковою угодою №5 від 22.12.2016, до Договору №10/ТВ зареєстровані в Національному банку України за №А0189 від 15.05.2017. (вих.№24-0006/47009 від 02.06.2016).

30.08.2017 укладено додаткову угоду №6 до Договору №10/ТВ, який доповнено п.1.7 наступного змісту: "Позикодавець підтверджує, що останній є бенефіціарним власником процентного доходу отримуваного із України. Видану Позику профінансовано за рахунок нерозподіленого прибутку та власного капіталу Позикодавця. Позикодавець не є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або тільки посередником щодо такого доходу. Позикодавець є безпосереднім отримувачем доходу та має право отримувати вигоду з доходу та визначати його подальшу економічну долю. Не існує договірних, юридичних або інших зобов`язань щодо передачі отриманих Відсотків третім особам. Позикодавець є безпосереднім власником права вимоги за цим Договором".

На виконання умов Договору №10/ТВ ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" згідно з банківськими виписками виплачено на користь нерезидента AGROPROSPERIS 1 LIMITED, Республіка Кіпр (Trittico Holdings Limited, Limited Liability Company, Республіка Кіпр) проценти за користування кредитом в сумі 53767626,38грн, в т.ч.: за 2017 рік - в сумі 49482323,10 грн., за 2018 рік - в сумі 4285303,28грн.

14 червня 2010 року ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" та компанія TRITTICO HOLDINGS LIMITED уклали кредитний договір №BA-01-10 (далі Договір №ВА-01-10), згідно з п.п.1.1-1.3 якого Кредитор (компанія TRITTICO HOLDINGS LIMITED) передає Позичальнику (ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ") у тимчасове користування грошові кошти, які у подальшому називаються Кредит, для поповнення обігових коштів, а також для налагодження фінансово-господарської діяльності Позичальника, а Позичальник зобов`язується використовувати Кредит для поповнення своїх обігових коштів і налагодження своєї фінансово-господарської діяльності, повернути Кредитору на умовах цього Договору таку ж суму Кредиту і сплачувати Кредитору проценти за користування Кредитом.

Загальна сума Кредиту складає 2000000,00 (два мільйони) доларів США.

Розмір ставки Процентів за користування Кредитом складає 11% (одинадцять відсотків) річних, виходячи з 365 календарних днів у році.

Реквізити нерезидента: Свідоцтво №НЕ 163636; юридична адреса: 2-4 Arch. Makariou III Avenue, 9th Floor, Capital Center, Nicosia, РС 1065, Cyprus; банківські реквізити: JP Morgan Chase Bank, New York, NY, Account: #477953116, beneficiary: Trittico Holdings Limited ABA #021-000-021. Довірена особа - Angela Avgousti діє від імені позикодавця на підставі довіреності від 16.03.2009, апостиль №98609/09 від 09.04.2009

Цей договір зареєстрований Головним управлінням Національного банку України по м.Києву і Київській області, про що видано реєстраційне свідоцтво №12626 (вих. №09-204/15325 від 08.07.2010).

12.07.2010 сторонами укладено додаткову угоду №1 до Договору №ВА-01-10, відповідно до якої до цього договору застосовується право Республіки Кіпр.

Також сторонами укладено додаткову угоду №2 без дати до Договору №ВА-01-10, відповідно до якої кредитор має право переуступити свої права і зобов`язання новому кредитору без згоди отримувача позики. Змінено банківські реквізити: Bank of Cyprus International Business Unit, SWIFT: BCYPCY2N, For the account of: Trittico Holdings Limited , Acct No.:0155-40-751371-06, IBAN No.: НОМЕР_1 .

24.07.2012 укладено додаткову угоду №3 до Договору №ВА-01-10, відповідно до якої змінено банківський рахунок нерезидента на: JP Morgan Chase Bank, New York, NY, Account: #477953116, beneficiary: Trittico Holdings Limited ABA #021-000-021.

12.06.2013 укладено додаткову угоду №4 до Договору №ВА-01-10, відповідно до якої загальна сума кредиту 5000000дол. США.

Зміни, внесені Додатковими угодами №1 від 12.07.2010, №2 від 02.04.2012, №3 від 24.07.2012, №4 від 12.06.2013, до Договору №ВА-01-10 зареєстровані Головним управлінням Національного банку України по м.Києву та області за №12626/1 від 15.07.2013 (вих.№09-204/11380 від 15.07.2013).

31.03.2014 сторонами укладено додаткову угоду №5 до Договору №ВА-01-10, відповідно до якої розмір ставки процентів за використання Кредиту становить 3% річних, виходячи із 365 календарних днів в році.

Зміни, внесені Додатковою угодою №5 від 31.03.2014 зареєстровані головним управлінням Національного банку України по м.Києву та області за №12626/2 від 24.06.2014 (вих.№09-204/11332 від 24.06.2014).

21.03.2016 сторонами укладено додаткову угоду №6 до Договору №ВА-01-10, відповідно до якої розмір ставки процентів за використання Кредиту становить 8% річних, виходячи із 365 календарних днів в році. Крім того змінено, банківський рахунок резидента на: ПАТ "АГРОПРОСПЕРІС БАНК", Україна, 04119Б м. Київ, вул. Дегтярівська, буд.27-Т (літера А), МФО 380548, валютний рахунок у доларах США №7001; SWIFT: ASTRUAUK.

Зміни, внесені Додатковою угодою №6 від 21.03.2016 зареєстровані Головним управлінням Національного банку України по м.Києву та області за №12626/3 від 29.04.2016 (вих. №24 0006/38131 від 29.04.2016).

01.12.2016 сторонами укладено додаткову угоду №7 до Договору №ВА-01-10, відповідно до якої права позикодавця за договором передаються новому позикодавцю: AGROPROSPERIS I LIMITED, Республіка Кіпр відповідно до умов договору про реструктуризацію, укладеного 01.12.2016.

Реквізити AGROPROSPERIS I LIMITED, Республіка Кіпр: свідоцтво про реєстрацію №НЕ 361673, видане 27.10.2016, юридична адреса: 2-4 Arch. makariou III Avenue, 9th Floor, Capital Center, Nicosia, 1065, Cyprus; банківські реквізити: JP Morgan Chase Bank, NА, адреса банку: New York, NY, USA, SWIFT: CHASUS33 ABA #021-000-021, Account in USD: №700882074.

22.12.2016 укладено додаткову угоду №8 до Договору №ВА-01-10, відповідно до якої загальна сума кредиту становить 3832566,84дол. США.

Зміни, внесені Додатковими угодами №7 від 01.12.2016, №8 від 22.12.2016, до Договору №ВА-01-10 зареєстровані в Національному банку України за №А0187 від 15.05.2017 (вих. ПАТ "Агропросперіс Банк" №62-806 від 15.05.2017).

30.08.2017 укладено додаткову угоду №9 до Договору №ВА-01-10, відповідно до якої Позикодавець підтверджує, що останній є бенефіціарним власником процентного доходу отримуваного з України. Видану позику профінансовано за рахунок нерозподіленого прибутку та власного капіталу Позикодавця. Позикодавець не є агентом, номінальним отримувачем (номінальним власником) або тільки посередником щодо такого доходу. Позикодавець є безпосереднім отримувачем доходу та має право отримувати вогоду із доходу та визначати його подальшу економічну долю. Не існує договірних, юридичних або інших зобов`язань щодо передачі отриманих відсотків третім особам. Позикодавець є безпосереднім власником права вимоги за цим договором.

Крім того, змінено юридичну адресу позикодавця: Arch. Makariou III,18 ,Ist floor, Latsia, 2220, Nicosia, Cyprus. Реквізити AGROPROSPERIS I LIMITED, Республіка Кіпр: свідоцтво про реєстрацію № НОМЕР_2 , видане 27.10.2016, юридична адреса: 2-4 Arch. makariou III Avenue, 9th Floor, Capital Center, Nicosia, 1065, Cyprus; банківські реквізити: JP Morgan Chase Bank, NА, адреса банку: New York, NY, USA, SWIFT: CHASUS33 ABA #021-000-021, Account in USD: №700882074.

На виконання умов Договору №ВА-01-10 ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" згідно з банківськими виписками виплачено на користь нерезидента AGROPROSPERIS 1 LIMITED, Республіка Кіпр (Trittico Holdings Limited, Limited Liability Company, Республіка Кіпр) проценти за користування кредитом в сумі 18887847,48грн, у т.ч.: за 2017 рік - в сумі 15174211,86грн, за 2018 рік - в сумі 3713635,62грн.

5 березня 2012 року ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" та компанія TRITTICO HOLDINGS LIMITED уклали договір позики №BA-10-12 (далі Договір №BA-10-12), згідно з п.п.1.1-1.3 якого Позикодавець (компанія TRITTICO HOLDINGS LIMITED) передає Позичальнику ТОВ ("ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ") грошові кошти, що надалі іменуються Позика, а Позичальник зобов`язується використовувати Позику для поповнення обігових коштів і налагодження фінансово-господарської діяльності, а також повернути Позикодавцю суму Позики, що надається Позичальнику за цим Договором, і сплачувати Позикодавцю відсотки за користування Позикою.

Загальна сума Позики, що надається Позикодавцем Позичальнику, становить 7000000,00 (сім мільйонів) Доларів США. Розмір ставки Відсотків за користування Позикою становить 11% (одинадцять відсотків) річних, виходячи з 365 календарних днів у році.

Реквізити нерезидента: Свідоцтво №НЕ 163636; юридична адреса: 2-4 Arch. Makariou III Avenue, 9th Floor, Capital Center, Nicosia, РС 1065, Cyprus; банківські реквізити: Bank of Cyprus International Business Unit, SWIFT: BCYPCY2N, For the account of: Trittico Holdings Limited , Acct No.:0155-40-751371-06, IBAN No. : CY45 0020 0155 0000 0040 7513 7106. Довірена особа - Angela Avgousti діє від імені позикодавця на підставі довіреності від 16.03.2009, апостиль №98609/09 від 09.04.2009

Цей договір зареєстрований Головним управлінням Національного банку України по м.Києву і Київській області, про що видано реєстраційне свідоцтво №15094 (вих. №09-204/7304 від 23.04.2012).

24.07.2012 сторонами укладено додаткову угоду №1 до Договору №BA-10-12, відповідно до якої змінено банківський рахунок нерезидента на: JP Morgan Chase Bank, New York, NY, Account: #477953116, beneficiary: Trittico Holdings Limited ABA #021-000-021.

31.03.2014 укладено додаткову угоду №2 до Договір №BA-10-12, відповідно до якої розмір процентної ставки за користування позикою становить 3% річних, виходячи із 365 календарних днів в році.

Зміни, внесені Додатковими угодами №1 від 24.07.2012, №2 від 31.03.2014, до Договору №BA-10-12 зареєстровані головним управлінням Національного банку України по м.Києву і Київській області за №15094/1 від 14.07.2014 (вих.№09-204/12548 від 14.07.2014).

20.04.2016 укладено додаткову угоду №3 до Договору №BA-10-12, відповідно до якої змінено банківський рахунок резидента на: ПАТ "АГРОПРОСПЕРІС БАНК", Україна, 04119Б м.Київ, вул.Дегтярівська, буд.27-Т (літера А), МФО 380548, валютний рахунок у доларах США №7001; SWIFT: ASTRUAUK.

Зміни, внесені Додатковою угодою №3 від 20.04.2016, до Договору №BA-10-12 зареєстровані Головним управлінням Національного банку України по м.Києву і Київській області за №15094/2 від 14.06.2016 (вих.№24-0006/50343 від 14.06.2016).

01.12.2016 укладено додаткову угоду №4 до Договору №BA-10-12, відповідно до якої права позикодавця за договором передаються новому позикодавцю: AGROPROSPERIS I LIMITED, Республіка Кіпр Реквізити AGROPROSPERIS I LIMITED, Республіка Кіпр: свідоцтво про реєстрацію №НЕ 361673, видане 27.10.2016, юридична адреса: 2-4 Arch. makariou III Avenue, 9th Floor, Capital Center, Nicosia, 1065, Cyprus; банківські реквізити: JP Morgan Chase Bank, NА, адреса банку: New York, NY, USA, SWIFT: CHASUS33 ABA #021-000-021, Account in USD: №700882074.

Зміни, внесені Додатковою угодою №4 від 01.12.2016, до Договору №BA-10-12 зареєстровані Головним управлінням Національного банку України по м.Києву і Київській області за №A0338 від 19.05.2017 (вих. ПАТ "Агропросперіс Банк" №62-852 від 19.05.2017).

30.08.2017 укладено додаткову угоду №5 до Договору №BA-10-12, відповідно до якої Позикодавець підтверджує, що останній є бенефіціарним власником процентного доходу отримуваного з України. Видану позику профінансовано за рахунок нерозподіленого прибутку та власного капіталу Позикодавця. Позикодавець не є агентом, номінальним отримувачем (номінальним власником) або тільки посередником щодо такого доходу. Позикодавець є безпосереднім отримувачем доходу та має право отримувати вигоду із доходу та визначати його подальшу економічну долю. Не існує договірних, юридичних або інших зобов`язань щодо передачі отриманих відсотків третім особам. Позикодавець є безпосереднім власником права вимоги за цим договором.

Крім того, змінено юридичну адресу позикодавця: Arch. Makariou III,18 ,Ist floor, Latsia, 2220, Nicosia, Cyprus.

24.10.2017 укладено додаткову угоду №6 до Договору №BA-10-12, відповідно до якої збільшується загальна сума позики до 15000000,0дол. США. Крім того, позичальник повертає всі суми до 31.12.2018.

Зміни, внесені Додатковими угодами №5 від 30.08.2017, №6 від 24.10.2017, до Договору №BA-10-12, зареєстровані головним управлінням Національного банку України по м.Києву і Київській області за №А2821 від 23.11.20176 (вих. ПАТ "Агропросперіс Банк" №62-1565 від 23.11.2017).

01.11.2017 укладено додаткову угоду №7 до Договору №BA-10-12, відповідно до якої Позичальник зобов`язується інформувати позичкодавця про повернення кожної частини наданої в користування позики.

На виконання умов Договору №BA-10-12 ТОВ "Дубенський Край" згідно з банківськими виписками виплачено на користь нерезидента AGROPROSPERIS 1 LIMITED, Республіка Кіпр (Trittico Holdings Limited, Limited Liability Company, Республіка Кіпр) проценти за користування кредитом в сумі 26959159,96грн, в т.ч.: за 2017 рік - в сумі 23850399,20грн, за 2018 рік - в сумі 3108760,75грн.

Під час виплати нерезиденту AGROPROSPERIS 1 LIMITED доходу у виді процентів за 2017-2018 роки ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" застосовано пільгову ставку оподаткування у розмірі 2%, на підставі Конвенції між урядом України і Урядом Республіки Кіпр про усунення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на дохід і на приріст вартості майна.

Так, відповідно до додатку ПН до рядка 23 ПН Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за 2017 рік позивачем застосовано ставку податку 2% згідно з міжнародним договором, сума податку становить 1771077грн. У 2018 році, згідно з додатком ПН до рядка 23 ПН Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за 2018 рік, ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" було застосовано ставку податку 2% згідно з міжнародним договором, сума податку становить 222154грн (т.2 а.а.с.14-17).

Враховуючи викладене, ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" за період 2017-2018 роки було нараховано та сплачено податок з доходів нерезидента із джерелом їх походження з України у сумі 1993231грн.

Зазначені обставини визнаються сторонами.

Головним управлінням ДПС у Рівненській області у період з 16.02.2024 до 22.02.2024, відповідно до п.п.20.1.4 п.20.1 ст.20, п.20.1 ст.20, п.п.75.1.2 п.75.1 ст.75, п.п.78.1.1 п.78.1 ст.78, п.82.2 ст.82 Податкового кодексу України, на підставі наказу головного управління ДПС у Рівненській області від 13.02.2024 №360п (т.4 а.с.122) та направлень від 13.02.2024 №629/17-00-23-21 та від 13.02.2024 №628/17-00-23-21 (т.4 а.а.с.123-124) проведено позапланову виїзну документальну перевірку ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" з питань правомірності застосування пониженої ставки оподаткування виплат відсотків за користування позикою нерезиденту AGROPROSPERIS 1 LIMITED за період з 01.01.2017 до 31.12.2019.

За результатами проведеної перевірки контролюючим органом складено акт перевірки від 29.02.2024 №2229/ж5/17-00-23-23/34712933, згідно з висновками якого встановлено порушення п.103.2, п.103.3 ст.103, пп.141.4.2 п.141.4 ст.141 Податкового кодексу України від 02.12.2010 №2755-VI зі змінами та доповненнями, в результаті чого занижено податок з доходів нерезидента із джерелом походження з України за період з 01.01.2017 по 31.12.2019 на загальну суму 12948964грн, у тому числі: за 2017 рік 11504963грн, за 2018 рік 1444001грн (т.2 а.а.с.34-70).

На зазначений акт перевірки ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" було подано заперечення від 14.03.2024 №18 (т.4 а.а.с.125-131).

Листом від 27.03.2024 №2089/Ж/17-00-23-29 Головне управління ДПС у Рівненській області повідомило позивача про те, що за наслідками розгляду заперечень висновки акта перевірки залишено без змін (.4 а.с.132-144).

На підставі акта перевірки від 29.02.2024 №2229/ж5/17-00-23-23/34712933 Головним управління ДПС у Рівненській області винесено податкове повідомлення-рішення форми "Д" від 28.03.2024 №3358/17002328, яким ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" збільшено грошове зобов`язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб на суму 16186205,00грн, у т.ч.: 12948964,00грн за податковим зобов`язанням, 3237241,00грн за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами) (т.2 а.а.с.71-73).

Зазначене податкове повідомлення-рішення позивач оскаржив в адміністративному порядку.

Рішенням Державної податкової служби України від 11.06.2024 №17461/6/99-00-06-01-02-06 скаргу ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" залишено без задоволення, а податкове повідомлення-рішення від 28.03.2024 №3358/17002328 - без змін (т.2 а.а.с.74-84).

Вважаючи зазначене податкове повідомлення-рішення протиправним, позивач звернувся за захистом своїх прав до суду.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд зазначає таке.

Статтею 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відносини, що виникають у сфері справляння податків і зборів, порядок їх адміністрування, права та обов`язки платників податків, компетенція контролюючих органів, повноваження і обов`язки їх посадових осіб під час здійснення податкового контролю, а також відповідальність за порушення податкового законодавства регулюються Податковим кодексом України.

Згідно п.103.2-103.4 ст.103 Податкового кодексу України (в редакції, чинній до внесення змін згідно із Законом України "Про внесення змін до Податкового кодексу України щодо вдосконалення адміністрування податків, усунення технічних та логічних неузгодженостей у податковому законодавстві" від 16.01.2020 №466-IX , який набрав чинності 23.05.2020), особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України. У разі отримання синдикованого фінансового кредиту особа (податковий агент) застосовує ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України, на дату виплати процентів або інших доходів, отриманих із джерел в Україні, учасникам синдикату кредиторів з урахуванням того, резидентом якої юрисдикції є кожен учасник синдикованого кредиту, та пропорційно до його частки у межах кредитного договору, за умови що він є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу, незалежно від того, виплата здійснюється через агента чи напряму. Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті (пункт 103.2).

Бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України до дивідендів, процентів, роялті, винагород тощо нерезидента, отриманих із джерел в Україні, вважається особа, що має право на отримання таких доходів.

При цьому бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу не може бути юридична або фізична особа, навіть якщо така особа має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу (пункт 103.3).

Підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України (пункт 103.4.).

Надалі, починаючи з 23.05.2020, п.103.2 ст.103 Податкового кодексу України було доповнено абз.3-6 такого змісту: "Податкові вигоди у вигляді звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку, передбачені міжнародним договором, не надаються стосовно відповідного виду доходу або прибутку, якщо головною або переважною метою здійснення відповідної господарської операції нерезидента з резидентом України було безпосереднє або опосередковане отримання переваг, які надаються міжнародним договором у вигляді звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку. Ця норма не застосовується, якщо буде встановлено, що отримання таких відповідає об`єкту та цілям міжнародного договору України. У разі якщо міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, встановлені інші правила, ніж передбачені цим пунктом, застосовуються відповідні правила міжнародного договору. У разі якщо отримувач доходу є нерезидентом, який не є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу, дозволяється застосування міжнародного договору України з країною, резидентом якої є відповідний бенефіціарний (фактичний) отримувач (власник) такого доходу, в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку, за умови надання особі (податковому агенту) таких документів : а) від отримувача доходу - заяви у довільній формі про відсутність у нього статусу бенефіціарного (фактичного) отримувача (власника) доходу, а також про наявність такого статусу у нерезидента, який надав документи, зазначені у підпункті "б" цього пункту; б) від бенефіціарного (фактичного) отримувача (власника) доходу - заяви у довільній формі про наявність у такого нерезидента статусу бенефіціарного (фактичного) отримувача (власника) доходу та документів, які підтверджують такий статус (зокрема, але не виключно, ліцензії, договори, офіційні листи компетентних органів), а також документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті".

При цьому, з 23.05.2020 п.103.3 ст.103 Податкового кодексу України викладено в іншій редакції, а саме: "103.3 - Бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України до дивідендів, процентів, роялті, винагород тощо нерезидента, отриманих із джерел в Україні (якщо відповідна умова передбачена міжнародним договором), вважається особа, що має право на отримання таких доходів та є вигодоотримувачем щодо них (має право фактично розпоряджатися таким доходом). При цьому бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу не є юридична або фізична особа, навіть якщо така особа має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або виконує лише посередницькі функції щодо такого доходу, про що, зокрема, можуть свідчити такі ознаки : зазначена особа не має достатньо повноважень або у випадку, підтвердженому фактами та обставинами, не має права користуватися та розпоряджатися таким доходом, та/або зазначена особа передає отриманий дохід або переважну його частину на користь іншої особи незалежно від способу оформлення такої передачі та зазначена особа не виконує суттєвих функцій, не використовує значні активи та не несе суттєві ризики в операції з такої передачі, та/або зазначена особа не має відповідних ресурсів (кваліфікованого персоналу, основних засобів у володінні або користуванні, достатнього власного капіталу тощо), необхідних для фактичного виконання функцій, використання активів та управління ризиками, пов`язаних з отриманням відповідного виду доходу, які лише формально покладаються (використовуються, приймаються) на зазначену особу у зв`язку із здійсненням операції з такої передачі. Якщо нерезидент - безпосередній отримувач доходу з джерелом походження з України не є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) такого доходу, під час виплати такого доходу застосовуються положення міжнародного договору України з країною, резидентом якої є відповідний бенефіціарний (фактичний) отримувач (власник) такого доходу. У випадку, передбаченому цим абзацом, обов`язок доведення того, що нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) такого доходу покладається на такого нерезидента або на нерезидента, який звертається із заявою до контролюючого органу про повернення зайво утриманого податку. Для цілей застосування цього пункту у випадках, коли резиденти - суб`єкти кінематографії України сплачують роялті нерезидентам за субліцензійними договорами за використання або за надання права на використання аудіовізуальних творів (у тому числі фільмів), а також об`єктів авторського права та/або суміжних прав, що використовуються при виробництві (створенні) аудіовізуальних творів (у тому числі фільмів), такі нерезиденти вважаються бенефіціарними (фактичними) отримувачами (власниками) щодо таких роялті".

Між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр укладено Конвенцію про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи, ратифікованої Україною 04.07.2013, яка набрала чинності для України 07.08.2013 (далі - Конвенція).

Особливості оподаткування процентів, що виникають у Договірній Державі і сплачуються резиденту іншої Договірної Держави, визначено у статті 11 Конвенції, пунктами 1-3 якої визначено, що проценти, що виникають у Договірній Державі і сплачуються резиденту іншої Договірної Держави, можуть оподатковуватись у цій іншій Державі, якщо такий резидент є особою - фактичним власником таких процентів (пункт 1). Однак такі проценти можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, в якій вони виникають, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо особа - фактичний власник процентів є резидентом іншої Договірної Держави, податок, що стягується таким чином, не повинен перевищувати 2 відсотків від загальної суми процентів. Спосіб застосування цих обмежень встановлюється компетентними органами Договірних Держав за взаємною домовленістю (пункт 2). Термін «проценти» у випадку використання в цій статті означає дохід від боргових вимог будь-якого виду, незалежно від іпотечного забезпечення і незалежно від володіння правом на участь у прибутках боржника, і зокрема, дохід від урядових цінних паперів і дохід від облігацій чи боргових зобов`язань, у тому числі премії та винагороди, що сплачуються стосовно таких цінних паперів, облігацій та боргових зобов`язань (пункт 3).

Надалі, 11.12.2015, між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр укладено Протокол про внесення змін до Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи, вчиненої 08.11.2012 в м. Нікосія, який ратифіковано Україною 30.10.2019 та набрав чинності для України з 28.11.2019, яким пункт 2 статті 11 "Проценти" Конвенції замінено таким пунктом: "2 - Однак такі проценти можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, в якій вони виникають, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо особа - фактичний власник процентів є резидентом іншої Договірної Держави, податок, що стягується таким чином, не повинен перевищувати 5 відсотків від загальної суми процентів. Спосіб застосування цих обмежень встановлюється компетентними органами Договірних Держав за взаємною домовленістю".

Отже, платник податків має право на застосування зменшеної ставки податку при виплаті доходів нерезиденту, якщо це передбачено положеннями чинного міжнародного договору України з країною резиденції особи, на користь якої здійснюється виплата та якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України, що підтверджується відповідною довідкою. При цьому, "фактичний отримувач доходу" не має тлумачитися в вузькому, технічному сенсі.

Так, для визначення особи фактичним отримувачем доходу така особа повинна володіти не тільки правом на отримання доходу, але і повинна визначати подальшу економічну долю доходу та не бути пов`язаною договірними або юридичними зобов`язаннями щодо перерахування такого доходу іншій особі.

Водночас, передбачені міжнародними договорами пільги зі сплати податку не можуть бути застосовані у випадку, коли нерезидент діє як проміжна ланка в інтересах іншої особи, яка фактично отримує вигоду від доходу.

Зокрема, не можуть бути застосовані пільгові ставки податку у випадку, коли дохід (у рамках угоди або серії угод) з джерелом його походження з України виплачується таким чином, що нерезидент (проміжна ланка, яка має вузькі, обмежені повноваження щодо доходу), який претендує на отримання пільгової ставки податку з доходів у виді роялті, дивідендів, процентів, виплачує весь дохід (його більшу частину) іншому нерезиденту, який би не міг застосувати пільгову ставку у разі, коли б такий дохід виплачувався останньому.

Отже, в контексті спірних у цій справі правовідносин згідно із ст.11 Конвенції та ст.103 Податкового кодексу України, основною умовою для застосування звільнення (зменшення) від оподаткування при виплаті доходів нерезиденту є його статус бенефіціарного (фактичного) отримувача (власника) доходу.

Детальне визначення терміну "бенефіціарний власник" наведено в Коментарях до Модельної конвенції про уникнення подвійного оподаткування (далі - Модельна конвенція), яка відома ще як Типова конвенція Організації економічного співробітництва та розвитку (далі також - ОЕСР) щодо податків на доходи і капітал.

При цьому, модельна податкова конвенція ОЕСР розглядається як джерело уніфікованих рішень щодо найбільш поширених питань, які виникають у сфері міжнародного оподаткування та усунення подвійного оподаткування, з огляду на що при вирішення цього спору суд вважає за необхідне використовувати також і норми Коментарів ОЕСР до Модельної конвенції про уникнення подвійного оподаткування.

Угода не містить прямого посилання на Коментарі, і більше того, Україна не є членом ОЕСР, однак, відповідно до п.3.2 ст.3 Угоди при застосуванні цієї Угоди Договірною Державою будь-який термін, не визначений в Угоді, буде мати те значення, яке надається йому законодавством цієї Держави, щодо податків, на які поширюється Угода, якщо з контексту не випливає інше.

Відповідно до ст.31 Віденської конвенції про право міжнародних договорів (Україна приєдналася згідно з Указом Президії Верховної Ради УРСР "Про приєднання до Конвенції із застереженнями та заявою" від 14.04.1986 №2077-XI), договір повинен тлумачитись добросовісно відповідно до їх звичайного значення, яке слід надавати термінам договору в їхньому контексті, а також у світлі об`єкта і цілей договору.

Докладне визначення терміну "бенефіціарний власник" наведено в Коментарях до Модельної конвенції ОЕСР.

Так, відповідно до п.9 Коментарів до ст.11, вимогу щодо бенефіціарного власника додано до п.2 ст.11 для того, щоб роз`яснити значення слів "і сплачуються резиденту", які використовуються в п.1. Зрозумілим є той факт, що країна джерела не зобов`язана поступатись у праві оподатковувати проценти на тій лише підставі, що проценти були сплачені саме резиденту Держави, з якою укладено міжнародний договір. Термін "фактичний власник доходу" використовується не у вузькому технічному сенсі, а розуміється в контексті та світлі завдань і цілей Конвенції, включаючи уникнення подвійного оподаткування, попередження випадків ухилення від сплати податків та уникнення оподаткування.

Пільга або звільнення від оподаткування по будь-якому із видів доходу, що надається Державою, з якої походить дохід, резиденту іншої Договірної держави з метою уникнення повністю або частково подвійного оподаткування, яке може виникнути у зв`язку із повторним оподаткуванням такого доходу Державою резиденства. Коли цей вид доходу отримує резидент Договірної Держави, що діє як агент чи номінальний отримувач, надання Державою, з якої походить дохід, такої пільги або звільнення виключно на підставі статусу безпосереднього отримувача доходу як резидента іншої Договірної Держави буде суперечити цілям та завданням Конвенції. Безпосередній отримувач в цій ситуації кваліфікуватиметься як резидент, однак цей статус не призводить до потенційного подвійного оподаткування, оскільки отримувач не розглядається як власник доходу для цілей оподаткування в Державі резиденства. Надання державою, з якої походить дохід, пільги або звільнення від оподаткування також буде суперечити цілям та завданням Конвенції, якщо резидент Договірної Держави, не використовуючи такі інструменти, як агентування або номінальної власності, буде діяти як проміжна ланка для іншої особи, котра фактично отримує вигоду від відповідного доходу. Проміжна ланка не може розглядатися як фактичний власник, якщо навіть за свого формального статусу власника, на практиці вона має досить вузькі повноваження щодо такого доходу, що надає можливість її розглядати як просту довірену особу, або управляючу особу, що діє від імені зацікавлених осіб (п.10 Коментарів до ст.11).

Таким чином, Угоди про уникнення подвійного оподаткування не можуть застосовуватися до ситуацій, коли відповідні відносини між резидентом та нерезидентом не пов`язані з фактичним веденням господарської діяльності, а дії учасників цих відносин спрямовані лише на створення зручного (пільгового) податкового режиму. Пільги за міжнародними угодами щодо уникнення подвійного оподаткування повинні стосуватися лише податкового резидента, який є дійсним одержувачем доходу.

Застосування податкових преференцій визнається неправомірним, коли сукупність угод (операцій) дозволяє зробити висновок про те, що основною їхньою метою були виведення доходу з-під оподаткування і формальне здійснення операцій з метою використання переваг за міжнародною угодою.

Результатом такої оцінки може стати перекваліфікація виплати з відповідною зміною режиму оподаткування, а також кваліфікація сукупності угод із застосуванням норм національного законодавства по виведеному з-під оподаткування доходу.

У випадках, які наводяться в Коментарях (агент, номінал, посередник тощо), безпосередній отримувач процентів не вважається бенефіціарним власником, оскільки право отримувача вільно розпоряджатись такими процентами обмежено в силу наявності договірних або інших юридичних обов`язків передати отриманий платіж іншій особі. Такий обов`язок зазвичай випливає з юридичних документів, однак також може з`ясовуватись на підставі фактів та обставин, які вказують, що по суті отримувач процентів не має право вільно розпоряджатись такими процентами.

За загальним правилом ознаками, які можуть вказувати на те, що особа-нерезидент не є кінцевим бенефіціарним власником доходу у вигляді процентів, є, зокрема, 1) відсутність фактичного самостійного здійснення господарської діяльності особою нерезидентом, яка зареєстрована в Державі, з якою Україною укладений договір про уникнення подвійного оподаткування, на відповідній території; 2) характер грошових потоків свідчить про наявність юридичних та фактичних обов`язків щодо подальшого перерахування отримуваних процентів особою-нерезидентом третій особі та відсутність у особи-нерезидента можливості самостійного прийняття рішення щодо долі отримуваного доходу та контролю щодо отримуваного доходу; 3) мінімальний часовий інтервал між: укладенням договору (видачею позики) між резидентом та особою-нерезидентом, з Державною якого укладено договір про уникнення подвійного оподаткування, а також договору (видачею позики) між останнім та третьою особою; отриманням доходу особою-нерезидентом, з Державною якого укладено договір про уникнення подвійного оподаткування, і виплатою грошових коштів третій особі; 4) відсутність диференційованих, що розрізняються умов договорів, правових документів, на підставі яких особа-нерезидент отримує дохід і в подальшому перераховує кошти; 5) вчинення дзеркальних, тобто ідентичних операцій між резидентом та особою-нерезидентом, що зареєстрована в Державі, з якою укладено договір про уникнення подвійного оподаткування, та між останнім і третьою особою; 6) фактичні ризики, пов`язані із наданням позики резиденту, несе третя особа, а не особа-нерезидент.

Поняття особи, яка може вважатись "бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу", для цілей використання пониженої ставки податку під час виплати доходу нерезиденту, визначене, зокрема, в п.103.3 ст.103 Податкового кодексу України, зміст якого наведений вище.

Таким чином, "бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу", для цілей отримання пільг з податку на доходи нерезидентів, може бути, в загальному, як фізична, так і юридична особа, яка є "вигодонабувачем" отриманого доходу та визначає подальшу долю такого доходу.

На підтвердження правомірності застосування 2-відсоткової ставки податку на прибуток позивачем надано свідоцтва, видані Податковим управлінням м.Нікосія, від 20.02.2017 та від 19.04.2028, згідно з якими компанія AGROPROSPERIS 1 LIMITED з Нікосії є резидентом Республіки Кіпр відповідно до Конвенції про уникнення подвійного оподаткування, підписаної між Урядом Республіки Кіпр та Україною у м.Нікосії 8 листопада 2021 року (т.2 а.а.с.18-27).

Крім того, ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" надано свідоцтва бенефіціарного власника процентного доходу від 04.06.2018, від 12.08.2029, від 18.03.2021 щодо AGROPROSPERIS 1 LIMITED (т.3 а.а.с.65-86).

У наданих свідоцтвах зазначено, що AGROPROSPERIS 1 LIMITED (далі - КОМПАНІЯ) підтверджує, що є компанією, яка зареєстрована в Республіці Кіпр. КОМПАНІЯ є податковим резидентом Кіпру у розумінні Конвенції між Республікою Кіпр та Україною про уникнення подвійного оподаткування, з моменту її реєстрації 27.10.2016. КОМПАНІЯ цим підтверджує, що є бенефіціарним власником відсоткового доходу, отриманого в Україні.

Згідно з актом перевірки від 29.02.2024 №2229/ж5/17-00-23-23/34712933, висновки контролюючого органу про порушення позивачем порядку застосування міжнародного договору України про уникнення подвійного оподаткування ґрунтуються на результатах дослідження документів, що надійшли від компетентного органу Республіки Кіпр на запити ДПС України.

На вимогу суду відповідачем зазначені докази (листи Міністерства фінансів Республіки Кіпр у справі №3.1043.2/А V216 H/823 від 18.01.2021 та від 11.05.2023 з відповідними додатками) долучено до матеріалів справи та досліджено судом (т.4 а.а.с.4-57).

Так, згідно з листом Міністерства фінансів Республіки Кіпр у справі №:3.10.43.2/A V.216 P.823 від 18.01.2021, AGROPROSPERIS 1 LIMITED зареєстрована на Кіпрі 27.10.2016 під реєстраційним номером 361673 і зареєстрована як платник податків у цьому Департаменті з TIC 10361673N. Адреса: Archbishop Makarios III, 18, Floor 1, Latsia 2220, Nicosia, Cyprus. Основним видом діяльності компанії є утримання та фінансування інвестицій.

AGROPROSPERIS 1 LIMITED є дочірньою компанією одного з фондів, яким управляє і контролює NCH Capital Inc. (США), кінцевими бенефіціарними власниками є George Rohr (дата народження: 02.05.1954, США, паспортні дані: НОМЕР_3 ; адреса: 875 Park Avenue, New York, 10075) та Tabasinik Maurice (31.03.1954, Австрія, паспортні дані: НОМЕР_4 , адреса: 262, Bal Bay Drive, Bal Harbour, FI 33154). Компанія NCH Capital Inc, зареєстрована в 1993 році, та є однією з найбільших західних фінансових інвесторів. Штаб квартира NCH знаходиться в Нью-Йорку з 10 локальними офісами в Східній Європі та Південній Америці. Місцеві офіси NCH відповідають за пошук нових інвестиційних можливостей і управління повсякденними операціями інвестицій, які підтримуються командою NCH у Нью-Йорку.

За даними реєстру компаній за період з 01.01.2017 по 31.12.2019 акціонерами AGROPROSPERIS 1 LIMITED є Haugens Enterprises Limited (Arch. Makarios III Aven. 2-4, Capital Center, 9(th) floor, 1065 - Nicosia, Cyprus 100 % Holding).

Директорами AGROPROSPERIS 1 LIMITED за період 2017-2019 роки були : Andreas Santis; Angela Avgousti; Alexis Adamides (складено повноваження 13.02.2017).

На офіційному сайті https://nchcapital.com Andreas Santis є керуючим директором в NCH CAPITAL INC. На сайті зазначено: "Mr. Andreas Santis відповідає за управління сектором нерухомості NCH в своєму регіоні…".

За даними офіційного сайту Реєстратора компаній Республіки Кіпр (https://efiling.drcor.mcit.gov.cy), директори AGROPROSPERIS 1 LIMITED (Andreas Santis, Angela Avgousti) виконують функції директорів в цілому ряді компаній, які входять до складу групи компаній AGROPROSPERIS, зокрема, ATS Agribusiness Investments Limited, Amarista Limited, Allis Enterprises Ltd, AGROPROSPERIS 3 LTD, AGROPROSPERIS Trading 2 LTD, Agro Holdings (Ukraine) Limited, Agro Development (Ukraine) Limited, Agro Investments (Ukraine) Limited та інші.

Компанія AGROPROSPERIS 1 LIMITED має угоду з ATS Agribusiness Investments Limited щодо оренди офісних приміщень за вказаною вище адресою, включаючи засоби (тобто обладнання, ІТ підтримка, тощо).

Персонал компанії надається відповідно до договору про надання послуг або аутсорсингу між Agribusiness Investments Limited та AGROPROSPERIS 1 LIMITED.

Директори AGROPROSPERIS 1 LIMITED отримують винагороду на ринкових умовах від іншої пов`язаної компанії на Кіпрі. Їх винагорода охоплює обсяг роботи, яку вони виконують для компанії. За 2017-2019 роки директори отримали винагороду від пов`язаної компанії в розмірі 337900 доларів США (загальна сума за 2017-2019 роки для обох директорів).

З таких винагород утримано податку на загальну суму 67450 дол.США. Середньорічна винагорода директора становить 56300 доларів США. Така винагорода також розподіляється між кіпрськими компаніями NCH Capital Inc. A.T.S. Services Limited є юридичним секретарем компанії. Гонорари секретаря не включаються до витрат компанії та рахунки за послуги, що надаються для Компанії, були виставлені офісу в Нью-Йорку.

При реєстрації 27.10.2016, відповідно до Статуту (меморандуму) Компанія визначила свій акціонерний капітал на рівні 11000 євро, розділений на 11000 акцій номінальною вартістю 1 євро кожна, розподіляється на два класи таким чином: 1000 звичайних акцій з можливістю погашення номінальною вартістю 1,00 євро кожна; 10000 привілейованих з можливістю погашення номінальною вартістю 1,00 євро кожна.

Режим нарахування умовних процентів (National Interest Deduction, NID) застосовувався усі три роки. NID розраховується на будь-який новий капітал, введений 01.01.2015 або пізніше, у формі повністю сплаченого акціонерного капіталу та емісійного доходу, який використовується для діяльності компанії, з використанням відсоткової ставки, розрахованої як прибутковість 10-річної державної облігації держави, в який інвестовано новий власний капітал, плюс 3%. NID обмежений 80% прибутку до оподаткування (пункт 29 відповіді ІКО №: 3.10.43.2/A V.216 P.823 від 18.01.2021). Режим NID інструмент, який дозволяє скоротити запозичені кошти, шляхом заміни запозичених коштів на фінансування за рахунок власного капіталу. Режим NID розраховується наступним чином: інвестиції у власний капітал * базову процентну ставку. Режим NID дозволяє суттєво знизити об`єкт оподаткування Кіпрських компаній, шляхом зменшення прибутку на розмір NID, але не більше 80% прибутку, податок за ставкою 12,5% нараховується на різницю між нарахованим прибутком та розміром NID. В деяких випадках ставка оподаткування знижується до 2,5% замість 12,5%. Формування власного капіталу (акційної премії) за рахунок кредитного портфелю дозволяється в частині застосування режиму NID на Кіпрі.

Відповідно до аналізу фінансової звітності, у компанії наявні прибутки та збитки від курсових різниць, так як функціональною валютою Компанії є гривня, а також інший сукупний прибуток/збиток від перерахунку валюти операцій у валюту балансу. Зазначені операції не впливають на розмір об`єкта оподаткування та на розмір нарахованого та сплаченого податку згідно наданих декларацій.

У 2017 році розмір нарахованого корпоративного податку становить 1156тис.дол.США, у тому числі сплачений іноземний податок на території України при виплаті доходу 1151тис.дол.США. Тобто фактична ставка оподаткування корпоративним податком без податку у джерела становить 0,023% ((5000$/21 390 000$)*100%).

У 2018 році розмір нарахованого корпоративного податку становить 647тис.дол.США, у тому числі сплачений іноземний податок на території України при виплаті доходу 473тис.дол.США. Тобто фактична ставка оподаткування корпоративним податком без податку у джерела становить 0,86% ((184 000$/21 349 000$)*100%).

У 2019 році розмір нарахованого корпоративного податку становить 401 тис.дол.США, у тому числі сплачений іноземний податок на території України при виплаті доходу 394тис.дол.США. Тобто фактична ставка оподаткування корпоративним податком без податку у джерела становить 0,034% ((7000$/20 190 000$)*100%).

За період 2017-2020 компанія AGROPROSPERIS 1 LIMITED мала наступний банківський рахунок : №700882074, JPMorgan Chase Bank, N.A.

Компетентним органом Республіки Кіпр надано фінансову звітність та примітки до неї AGROPROSPERIS 1 LIMITED за 2017-2019 роки.

За даними Звіту про прибутки та збитки та інший сукупний дохід AGROPROSPERIS 1, встановлено : 2017 рік - дохід від процентів 21390тис.дол.США; прибуток від курсових різниць 11833тис.дол.США; прибуток до оподаткування 30909тис.дол.США; витрати по податках 1156 тис.дол.США, з них закордонний податок (сплачено на території України) 1151тис.дол.США, корпоративний податок 5тис.дол.США; інший сукупний збиток (Other comprehensive loss) - 12215 тис.дол.США; розмір адміністративних витрати становить 2247 тис.дол.США, з яких 2179 тис.дол.США - це витрати на страхування врожаю, які були виставлені Компанії, але стосуються страхового покриття дочірніх компаній Групи; 2018 рік - дохід від процентів 21349 тис. дол. США; збиток від курсових різниць 5299 тис. дол. США; прибуток до оподаткування 13916 тис. дол.США; витрати по податках 657 тис.дол.США, з них закордонний податок (сплачено на території України) 473тис.дол.США, корпоративний податок 184 тис.дол.США; інший сукупний прибуток, вплив перерахунку у валюту подання - 5461тис.дол.США; розмір адміністративних витрати становить 2131тис.дол.США, з яких 2122тис.дол.США - це витрати на страхування врожаю, які були виставлені Компанії, але стосуються страхового покриття дочірніх компаній Групи; 2019 рік - дохід від процентів 20190тис.дол.США; збиток від курсових різниць 62928тис.дол.США; збиток до оподаткування 44684 тис.дол.США; витрати по податках 401тис.дол.США, з них закордонний податок (сплачено на території України) 394тис.дол.США, корпоративний податок 7тис.дол.США; інший сукупний прибуток, вплив перерахунку у валюту подання 64961тис.дол.США; розмір адміністративних витрати становить 1929тис.дол.США, з яких 1834тис.дол.США - це витрати на страхування врожаю, які були виставлені Компанії, але стосуються страхового покриття дочірніх компаній Групи.

У примітках до фінансової звітності зазначено, що функціональною валютою компанії є гривня, оскільки Компанія діє як продовження українського бізнесу.

Також зазначено, що у AGROPROSPERIS 1 LIMITED наявні прибуток та збиток від курсових різниць, які виникли в результаті перерахунку функціональної валюти компанії по обмінному курсу, який діє на дату операції. Позитивні та негативні курсові різниці, які виникають в результаті розрахунків по таким операціям відображаються в іноземній валюті і зазначаються у складі доходів та збитків. Вказані прибуток та збиток від курсових різниць не впливає на об`єкт оподаткування

Згідно з аналізом статей Балансу AGROPROSPERIS 1 LIMITED встановлено, що капітал Компанії на 90% складається з емісійного доходу, а саме: 2019 рік - 329252тис.дол.США, 2018 рік - 365374тис.дол.США, 2017 рік - 402373тис.дол.США, 2016 рік - 439546тис.дол.США.

У примітці 11 фінансової звітності за 2017 рік (стор.17) листа Міністерства фінансів Республіки Кіпр у справі №:3.10.43.2/A V.216 P.823 від 18.01.2021 зазначено таке: "При реєстрації 27.10.2016 та відповідно до його Меморандуму Компанія визначила свій акціонерний капітал у розмірі 1000 звичайних (простих) акцій номінальною вартістю 1,00 євро кожна, а 01.12.2016 в Меморандум було внесено зміни щодо випуску 10000 привілейованих акцій, що підлягають погашенню (викупу) номінальною вартістю 1 євро кожна".

На сторінці 16 фінансової звітності AGROPROSPERIS 1 LIMITED за 2017 рік зазначено: "01.12.2016 Компанія уклала тристоронню угоду про реструктуризацію з пов`язаною компанією (під спільним контролем) та її акціонером HAUGENS ENTERPRISES LIMITED. Згідно з угодою, дебіторська заборгованість за позиками, включаючи нараховані відсотки, балансовою вартістю 439,553 тис.дол.США (далі - кредитний портфель) була передана Компанії від пов`язаної сторони. На першому етапі угоди пов`язана сторона зменшила свій акціонерний капітал, що належить HAUGENS, в обмін на свої права: право власності та проценти за кредитним портфелем, які повинні бути передані HAUGENS як компенсація за викуплені акції. На другому етапі компанія збільшила свій акціонерний капітал шляхом випуску привілейованих акцій із можливістю погашення (викупу) загальною вартістю 439553тис.дол.США та передання їх HAUGENS, як єдиному акціонеру, в обмін на передачу права власності та процентів по кредитному портфелю від HAUGENS до Компанії. Позики були надані для фінансування довгострокової діяльності компаній, в яких Компанія також має інвестиції в капітал або знаходяться під спільним контролем з Компанією. У даний час Компанія нараховує відсотки за вищевказаними позиками за ставками від 3% до 15% річних. Як правило, основна сума боргу та відсотки виплачуються після отримання доходу від базових активів підприємств, які були профінансовані за рахунок цих позик".

У звіті за 2017 рік в примітці 11 (стор. 17) листа Міністерства фінансів Республіки Кіпр у справі №:3.10.43.2/A V.216 P.823 від 18.01.2021 надано роз`яснення щодо формування емісійного доходу Компанії, зокрема, 01.12.2016 кіпрська компанія випустила 5000 привілейованих акцій, що підлягають погашенню (викупу) номінальною вартістю 1 євро кожна (1,10 дол.США) за ціною 65791 євро, тобто з премією 65790 євро (70133 дол.США) на акцію; 16.12.2016 кіпрська компанія випустила 1267 привілейованих акцій, що підлягають погашенню (викупу) номінальною вартістю 1 євро кожна (1,10 дол.США) за ціною 65791 євро, тобто з премією 65790 євро (70151 дол.США) на акцію; 05.06.2017 кіпрська компанія випустила 166 привілейованих акцій, що підлягають погашенню (викупу) номінальною вартістю 1 євро кожна (1,10 дол.США) за ціною 65791 євро, тобто з премією 65790 євро (70139 дол.США) на акцію; 26.12.2017 кіпрська компанія викупила 696 привілейованих акцій, що підлягають погашенню (викупу) номінальною вартістю 1 євро кожна (1,10 дол.США) за ціною 65 791 євро, тобто з премією 65 790 євро (70 139 дол.США) на акцію; У 2017 році Компанія здійснила розподіл прибутку між акціонерами на суму 48817 тис.дол.США за рахунок погашення (викупу) привілейованих акцій. У звіті за 2018 рік листа Міністерства фінансів Республіки Кіпр у справі №: 3.10.43.2/A V.216 P.823 від 18.01.2021 зазначено (Примітка 10 (стор.21) до фінансової звітності за 2018 рік): 29.12.2018 кіпрська компанія викупила 528 привілейованих акцій, що підлягають погашенню (викупу) номінальною вартістю 1,00 євро кожна (1,07 дол.США) за премію 65 790 євро (70 074 дол.США) на кожну акцію на загальну суму 37000 тис.дол.США. У 2018 та 2017 роках Компанія здійснила виплати акціонерам у розмірі 37000 тис.дол.США та 48817 тис.дол.США відповідно, шляхом викупу привілейованих акцій.

У звіті за 2019 рік зазначено (пункт 15 примітки до фінансової звітності (стор.24)): 30.12.2019 рада директорів Компанії вирішила викупити 515 привілейованих акцій, що підлягають погашенню номінальною вартістю 1 євро (1,066 дол.США) кожна, з премією в розмірі 65790 євро (70 139 дол.США) на акцію із загальною винагородою 33 882 тисячі євро (36 122 тис.дол.США). У 2019 та 2018 роках Компанія відповідно розподілила акціонерам 36 122 тисячі доларів США та 37 000 тис.дол.США шляхом викупу привілейованих акцій.

Як видно із Звіту про рух грошових коштів AGROPROSPERIS 1 LIMITED у 2016 році заборгованість за переданими позиками (проценти та тіло) не виплачувалася.

Натомість, у 2017 українськими підприємствами було погашено 55372 тис.дол.США процентів: передані та нараховані проценти у 2016 році у сумі 40213 тис.дол.США (з яких нараховані 1607 тис.дол.США) та нараховані проценти у 2017 році у сумі 21390 тис.дол.США.

На кінець 2017 року у Компанії наявна дебіторська заборгованість за процентами у сумі 6231 тис.дол.США. Нараховані та отримані проценти за 2017 рік та за 2016 рік було направлено на погашення/викуп своїх привілейованих акцій у свого акціонера HAUGENS ENTERPRISES LIMITED, а саме у розмірі 48 888 тис.дол.США.

У 2018 та 2019 роках українські підприємства виплатили проценти у сумі 24496 тис.дол.США та 22559 тис.дол.США відповідно. Розмір дебіторської заборгованості за процентами на кінець 2018 та 2019 років становить 3085 тис.дол.США та 716 тис.дол.США відповідно.

Вказані проценти компанією AGROPROSPERIS 1 LIMITED було повністю направлено на погашення/викуп своїх привілейованих акцій у свого акціонера HAUGENS ENTERPRISES LIMITED, а саме у розмірі 37000 тис.дол.США та 36122 тис.дол.США відповідно за 2018 та 2019 роки.

Всього за 2017-2019 роки AGROPROSPERIS 1 LIMITED було отримано процентних доходів у сумі 102427 тис.дол.США та погашено власному акціонеру HAUGENS ENTERPRISES LIMITED за привілейованими акціями 121939 тис.дол.США.

У 2017 році грошові кошти було безпосередньо виплачено компанії NCH New Europe Property Fund LP (Кайманові острови).

Згідно з листом Міністерства фінансів Республіки Кіпр у справі №:3.10.43.2/A V.268 P.973 від 11.05.2023, компанія HAUGENS ENTERPRISES LIMITED зареєстрована на Кіпрі 21.08.2014, як обмежена компанія реєстраційний номер HE 335074. Основний вид діяльності інвестиційний холдинг. За даними HAUGENS ENTERPRISES LIMITED, кінцевими бенефіціарними власниками (далі UBO) компанії є Джордж Рор (George Rohr) та Моріс Табачініч (Moris Tabacinic). Обидва є резидентами США.

За даними реєстру компаній, за період з 2017 по 2020 : акціонер HAUGENS ENTERPRISES LIMITED є NCH New Europe Property Fund LP Кайманові Острови 100% холдинг; директорами HAUGENS ENTERPRISES LIMITED були: 21.08.2014 дотепер: Avgousti Angela Кіпр; 01.02.2016 13.02.2017: Alexis Adamides - Кіпр; та 13.02.2017 дотепер: Andreas Santis Кіпр.

NCH New Europe Property Fund LP товариство з обмеженою відповідальністю, звільнене від оподаткування на Кайманових островах, яке діє відповідно до Закону про товариства з обмеженою відповідальністю, поправками. NCH New Europe Property Fund LP не є окремою юридичною особою від своїх партнерів, не має окремої правосуб`єктності, що надає йому статус "прозорого" для цілей внутрішнього оподаткування США. Активи товариства з обмеженою відповідальністю є спільною власністю партнерів. Відповідно, прибуток HAUGENS ENTERPRISES LIMITED (через NCH New Europe Property Fund LP) підлягає оподаткуванню на рівні партнера з обмеженою відповідальністю. (Деякі інвестори вкладають (інвестують) кошти в ТзОВ на Кайманових островах через корпорацію). Партнери з обмеженою відповідальністю, які є резидентами США, оподатковують в Сполучених Штатах прибуток HAUGENS ENTERPRISES LIMITED, який передається їм через партнерство з обмеженою відповідальністю, звільнене від оподаткування на Кайманових островах.

Статутний капітал HAUGENS ENTERPRISES LIMITED становить 1000 євро, поділений на 1000 акцій по 1 євро кожна з правом випуску будь-яких акцій у капіталі, початкових або збільшених, з будь якими умовами щодо дивідендів, погашення капіталу, голосування чи іншим чином. Діяльність компанії не вимагає наявності офісного приміщення та службових приміщень. Компанія має доступ до приміщень, які орендує пов`язана (дочірня) компанія ATS Agribusiness Investments Limited.

Компанія не мала найманих осіб, крім своїх директорів.

Послуги глобального контролю виконує офіс у Нью-Йорку. Юридичні послуги надає компанія Antis Triantafyllides & Sons LLC. Бухгалтерський облік і звітність за МСФЗ передані сторонній професійній компанії Deloitte. Відповідно до інформації, отриманої від іноземного компетентного органу Республіки Кіпр, акції компанії HAUGENS ENTERPRISES LIMITED були придбані за рахунок внеску позики.

За період 2017-2020 компанія HAUGENS ENTERPRISES LIMITED мала наступний банківський рахунок: № 626398791, JPMorgan Chase Bank, N.A.

Відповідно до інформації, наданої іноземним контролюючим органом Республіки Кіпр у справі №:3.10.43.2/AV.268 P.973 від 11.05.2023 (вх. ДПС №61330/5 від 16.06.2023), група хотіла розділити кредитні портфелі на кредити українським компаніям та кредити компаніям в інших країнах. 01.12.2016 був укладений договір про реструктуризацію (Restructuring Agreement) між Trittico Holdings Limited (HE163636) (далі), Haugens Enterprises Limited (HE 335074) (далі) та AGROPROSPERIS I Limited (HE 361673) (далі) із врахуванням наступного : Haugens Enterprises Limited є єдиним акціонером Trittico Holdings Limited і володіє 1000 звичайних акцій Trittico Holdings Limited номінальною вартістю 1,00 євро кожна; та 10000 привілейованих акцій, що підлягають погашенню (викупу), номінальною вартістю 1,00 євро кожна; Haugens Enterprises Limited є єдиним акціонером NewCo і володіє 1000 звичайними акціями NewCo номінальною вартістю 1,00 євро кожна; Trittico Holdings Limited володіє портфелем позик дебіторської заборгованості перед різними українськими юридичними особами згідно з договорами позик. Це більш конкретно визначеними в додатку А до цієї Угоди (такі позики, включаючи основну суму та нараховані відсотки за нею, називаються "Кредитний портфель"); усі договори позик, що стосуються Кредитного портфеля були належним чином зареєстровані Національним банком України відповідно до вимог чинного законодавства України; сторони угоди домовилися про передачу Кредитного портфеля позик від Trittico Holdings Limited до NewCo через Haugens Enterprises Limited (далі Транзакція) відповідно до умов угоди.

Згідно з положеннями та умовами Угоди кредитний портфель буде передано від Trittico до NewCo через Haugens відповідно до наведеної нижче процедури:

А) На першому етапі угоди TRITTICO HOLDINGS LIMITED зменшує свій акціонерний капітал шляхом викупу своїх привілейованих акцій (акцій TRITTICO), що належать HAUGENS ENTERPRISES LIMITED, як його одноосібним акціонерам, в обмін на всі права, право власності та частку TRITTICO HOLDINGS LIMITED на "кредитний портфель", який повинен бути переданий HAUGENS ENTERPRISES LIMITED в якості компенсації за викуплені акції;

B) На другому етапі угоди AGROPROSPERIS 1 LIMITED ("NewCo") збільшує свій акціонерний капітал шляхом випуску додаткових привілейованих акцій, які підлягають погашенню ("акції NewCo") і їх передачі HAUGENS ENTERPRISES LIMITED як єдиному акціонеру в обмін на всі права, титул та частку відносно "кредитного портфелю".

За даними Компанії, "кредитний портфель" було передано новоствореній компанії AGROPROSPERIS 1 Limited ("NewCo") як внесок до її статутного капіталу.

Як вбачається із фінансової звітності Haugens Entertainment Limited та примітки до неї за 2017-2019 роки, до 2018 року HAUGENS ENTERPRISES LIMITED мала позику, отриману від власного акціонера NCH New Europe Property Fund LP. Позика отримана в 2014 році на загальну суму 864785630дол.США, з процентною ставкою 8,5% річних, гранична дата повернення 29.07.2015, з можливістю трьох додаткових періодів автоматичного подовження на один рік.

У звіті про рух грошових коштів компанії HAUGENS ENTERPRISES LIMITED за 2017 рік відсутній будь-який рух грошових коштів від фінансової та інвестиційної діяльності. В той же час у фінансовій звітності компанії AGROPROSPERIS 1 LIMITED у звіті про рух грошових коштів за 2017 рік наявні операції з погашення/викупу привілейованих акцій у свого акціонера HAUGENS ENTERPRISES LIMITED.

Враховуючи розмір нарахованих процентних витрат за 2017 рік у сумі 66432946 дол.США, розмір накопичених збитків станом на 31.12.2017 у сумі 196569358дол.США та розмір кредиторської заборгованості за позикою станом на 31.12.2017 у сумі дол.США, отримані проценти від українських підприємств були направлені в рахунок погашення процентів за позикою NCH New Europe Property Fund LP (Кайманові Острови), а у фінансовій звітності AGROPROSPERIS 1 LIMITED такі операції відображаються як викуп привілейованих акцій у HAUGENS ENTERPRISES LIMITED.

З 01.01 2018 кредиторську заборгованість за позикою у розмірі дол.США (тіло у сумі 864785630 дол.США та проценти у сумі 147745739 дол.США) було конвертовано в аванси акціонерів (п.13.1 фінансової звітності за 2018 рік).

У 2018 та 2019 роках, відповідно до звіту про рух грошових коштів, HAUGENS ENTERPRISES LIMITED отримує від дочірніх компаній, у т.ч. AGROPROSPERIS 1 LIMITED грошові кошти від викупу привілейованих акцій та направляє зазначені грошові кошти на погашення авансів акціонеру NCH New Europe Property Fund LP (Кайманові Острови).

Так, зазначені транзакції мають такий вигляд: у 2018 році надходження від викупу акцій дочірніх компаній (Proceeds from the redemption of shares of subsidiaries) склали 52684873дол.США, натомість, збільшення/зменшення авансів акціонерів (Decrease/increase in shareholders advances) становить "-52684873"; у 2019 році надходження від викупу акцій дочірніх компаній (Proceeds from the redemption of shares of subsidiaries) склали 52970398дол.США, натомість, збільшення/зменшення авансів акціонерів (Decrease/increase in shareholders advances) становить "-52970398".

Відповідно до ст.24 Конвенції, компетентні органи Договірних Держав обмінюються інформацією, необхідною для виконання положень цієї Конвенції або національних законодавств, що стосуються податків будь-якого виду та визначення, що стягуються від імені Договірних Держав або їхніх адміністративно-територіальних одиниць чи місцевих органів влади настільки, наскільки оподаткування не суперечить цій Конвенції. Обмін інформацією не обмежується статтями 1 та 2.

Будь-яка інформація, одержана Договірною Державою відповідно до пункту 1 цієї статті, уважається конфіденційною так само, як й інформація, одержана відповідно до внутрішнього законодавства цієї Держави, і розкривається лише особам чи органам влади (у тому числі судам та адміністративним органам), зайнятим оцінкою чи збором, примусовим стягненням або судовим переслідуванням, або розглядом апеляцій стосовно податків, зазначених у пункті 1 цієї статті, або наглядом за наведеним вище. Такі особи чи органи використовують інформацію лише із цією метою. Вони можуть розкривати інформацію в ході відкритого судового засідання або в судових рішеннях.

Враховуючи наведене, суд вважає, що листи та документи фінансової звітності, надані компетентним органом Республіки Кіпр на запити ДПС України, є належним засобом доказування обставин, на які покликається відповідач, оскільки отримані в порядку міждержавної взаємодії у сфері уникнення подвійного оподаткування.

Дослідивши подані сторонами доказами, суд дійшов висновку, що компанія AGROPROSPERIS 1 LIMITED є кондуїтною, а діяльність вибудуваної корпоративної структури із ланцюга міжнародних компаній HAUGENS ENTERPRISES LIMITED, NCH New Europe Property Fund LP (Кайманові Острови), включаючи резидента ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ", була спрямована лише на створення зручного (преференційного) податкового режиму (або виведення виплачуваного нерезиденту "процентного доходу" з під оподаткування).

Із умов аналізованих кредитних договорів та додаткових угод до них вбачається, що компанія AGROPROSPERIS 1 LIMITED та ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" набували прав і обов`язків кредитора та позичальника у позикових зобов`язаннях у такий спосіб: 01.07.2009 ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" набуло та обов`язків позичальника за кредитним договором від 01.0.2009 №10ТВ/ТВ; 01.12.2016 компанія AGROPROSPERIS 1 LIMITED набула прав та обов`язків кредитора за кредитним договором від 01.0.2009 №10ТВ/ТВ (додаткова угода №4 ВІД 01.12.2016); 14.06.2010 ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" набуло та обов`язків позичальника за кредитним договором від 14.06.2010 №ВА-01-10; 01.12.2016 компанія AGROPROSPERIS 1 LIMITED набула прав та обов`язків кредитора за кредитним договором від 14.06.2010 №ВА-01-10 (додаткова угода №7 від 01.12.2016); 05.03.2012 ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" набуло та обов`язків позичальника за кредитним договором від 05.03.2012 №ВА-10-12; 01.12.2016 компанія AGROPROSPERIS 1 LIMITED набула прав та обов`язків кредитора за кредитним договором від 05.03.2012 №ВА-10-12 (додаткова угода №4 від 01.12.2016).

У кожному із цих випадків компанія AGROPROSPERIS 1 LIMITED стала правонаступником TRITTICO HOLDINGS LIMITED. Остання володіла кредитним портфелем позик дебіторської заборгованості перед різними українськими юридичними особами згідно з договорами позик. Згадані позикові угоди (в яких ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" набув статусу позичальника) зареєстровані Національним банком України.

Суд звертає увагу на те, за яких умов первісний кредитор, компанія TRITTICO HOLDINGS LIMITED, замінювався новим - компанією AGROPROSPERIS 1 LIMITED.

1 грудня 2016 року укладений договір про реструктуризацію (Restructuring Agreement) між TRITTICO HOLDINGS LIMITED (HE163636) (далі TRITTICO), HAUGENS ENTERPRISES LIMITED (HE 335074) (далі HAUGENS) та AGROPROSPERIS I LIMITED (HE 361673) (також NewCo).

Особливістю цих відносин є те, що компанія HAUGENS ENTERPRISES LIMITED одночасно виступала акціонером AGROPROSPERIS I LIMITED та TRITTICO HOLDINGS LIMITED.

Акціонер HAUGENS ENTERPRISES LIMITED є NCH New Europe Property Fund LP Кайманові Острови 100% холдинг.

Що стосується компанії NCH New Europe Property Fund LP, то, це товариство з обмеженою відповідальністю звільнене від оподаткування на Кайманових Островах, яке діє відповідно до Закону про товариства з обмеженою відповідальністю, з поправками. NCH New Europe Property Fund LP не є окремою юридичною особою від своїх партнерів, не має окремої правосуб`єктності, що надає йому статус "прозорого" для цілей внутрішнього оподаткування США. Активи товариства з обмеженою відповідальністю є спільною власністю партнерів. Відповідно, прибуток HAUGENS ENTERPRISES LIMITED (через NCH New Europe Property Fund LP) підлягає оподаткуванню на рівні партнера з обмеженою відповідальністю. (Деякі інвестори вкладають (інвестують) кошти в товариство з обмеженою відповідальністю на Кайманових островах через корпорацію). Партнери з обмеженою відповідальністю, які є резидентами США, оподатковують в Сполучених Штатах прибуток HAUGENS ENTERPRISES LIMITED, який передається їм через партнерство з обмеженою відповідальністю, звільнене від оподаткування на Кайманових островах.

Звідси видно, що Haugens Enterprises Limited одночасно виступала акціонером AGROPROSPERIS I LIMITED та TRITTICO HOLDINGS LIMITED, компанія NCH New Europe Property Fund LP є акціонером (100%) Haugens Enterprises Limited.

Іншими словами, компанія Haugens Enterprises Limited, причому в обох випадках, контролювала кредиторів, AGROPROSPERIS 1 LIMITED та TRITTICO HOLDINGS LIMITED, а New Europe Property Fund LP, контролювала Haugens Enterprises Limited.

Відтак, компанія New Europe Property Fund LP мала вирішальний вплив на всі компанії у цій корпоративній структурі.

Для того, щоб передати кредитний портфель позик, і при цьому не здійснювати переказу коштів на користь його нового володільця портфелю, компанії AGROPROSPERIS 1 LIMITED, тріумвірат компанії, на чолі з HAUGENS ENTERPRISES LIMITED, як одноосібним акціонером AGROPROSPERIS 1 LIMITED та TRITTICO HOLDINGS LIMITED, у два такти передали весь кредитний портфель, від старого до нового кредитора.

Для цього, компанія TRITTICO HOLDINGS LIMITED була змушена викупити свої власні привілейовані акції ((акцій TRITTICO). Ці акції належали єдиному акціонеру - HAUGENS ENTERPRISES LIMITED (варто відзначити, що єдиним акціонером цієї компанії, а відтак організатором всього алгоритму дій по передачі кредитного портфелю виступає NCH New Europe Property Fund LP). Проте, замість "перерахування грошових коштів" компанія TRITTICO HOLDINGS LIMITED передала HAUGENS ENTERPRISES LIMITED "кредитний портфель", як плату за викуплені акції.

Надалі компанія AGROPROSPERIS 1 LIMITED збільшила свій акціонерний капітал, шляхом випуску додаткових привілейованих акцій, які підлягають погашенню ("акції NewCo"). Ці акції були передані компанії HAUGENS ENTERPRISES LIMITED в обмін на "кредитний портфель" (який раніше перейшов від TRITTICO HOLDINGS LIMITED).

Щодо створення і діяльності компанії AGROPROSPERIS 1 LIMITED, то із аналізованих листів Міністерства фінансів Республіки Кіпр у справі №:3.10.43.2/A V.216 P.823 від 18.01.2021 (вх. ДПС №28332/5 від 14.04.2021), у справі №:3.10.43.2/A V.268 P.973 від 11.05.2023 (вх. ДПС №61330/5 від 16.06.2023) та із наданої фінансової звітності видно, що компанія AGROPROSPERIS 1 LIMITED створена 27.10.2016. Акціонером цієї компанії є HAUGENS ENTERPRISES LIMITED (100%).

HAUGENS ENTERPRISES LIMITED у 2014 році отримала позику від власного акціонера, компанії NCH New Europe Property Fund LP.

Акціонерний капітал AGROPROSPERIS 1 LIMITED сформований єдиним акціонером HAUGENS ENTERPRISES LIMITED за рахунок позики, отриманої від NCH New Europe Property Fund LP.

Як володілець кредитного портфеля AGROPROSPERIS 1 LIMITED отримувало від ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" процентний дохід.

Грошові кошти, які ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" перераховувало своєму кредитору, компанії AGROPROSPERIS 1 LIMITED, фактично надходили до компанії NCH New Europe Property Fund LP.

Так, компанія AGROPROSPERIS 1 LIMITED при отриманні процентного доходу здійснювала викуп привілейованих акцій у власного акціонера HAUGENS ENTERPRISES LIMITED, що давало змогу останньому погасити проценти позикою перед NCH New Europe Property Fund LP.

У наданому фінансовому звіті, що аналізувався вище, йдеться про те, що при виплаті українськими підприємствами процентних доходів компанії AGROPROSPERIS 1 LIMITED, AGROPROSPERIS 1 LIMITED перераховувала їх у 2017 році безпосередньо компанії NCH New Europe Property Fund LP (Кайманові Острови), а 2018 та 2019 роках компанії HAUGENS ENTERPRISES LIMITED, яка в свою чергу перераховувала їх NCH New Europe Property Fund LP (Кайманові Острови). У фінансовій звітності HAUGENS ENTERPRISES LIMITED за 2017-2019 роки при зменшенні розміру інвестицій (викупу привілейованих акцій компанією AGROPROSPERIS 1 LIMITED, коли остання отримувала процентний дохід від ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" одночасно зменшувався розмір позик від акціонерів в 2017 році та авансів акціонерів у 2018-2019 роках на однакові суми.

Всього за 2017-2019 роки українські підприємства виплатили на користь AGROPROSPERIS 1 LIMITED процентні доходи у сумі 102427тис.дол.США, в свою чергу AGROPROSPERIS 1 LIMITED здійснила викуп привілейованих акцій у HAUGENS ENTERPRISES LIMITED на суму 121939тис.дол.США, а HAUGENS ENTERPRISES LIMITED виплатила/погасила проценти за позикою компанії NCH New Europe Property Fund LP (Кайманові Острови) у сумі 154472тис.дол.США.

Таким чином, прослідковується послідовний взаємозв`язок між виплатою процентного доходу, викупом привілейованих акцій і зменшенням суми позики NCH New Europe Property Fund LP.

Відтак, "процентний дохід", в той, чи інший спосіб, перераховувався компанії NCH New Europe Property Fund LP.

При цьому, жодних власних фінансових ресурсів компанія AGROPROSPERIS 1 LIMITED не мала, а утворена була внаслідок фінансових домовленостей між HAUGENS ENTERPRISES LIMITED та NCH New Europe Property Fund LP. Обставини справи вказують, що головна мета утворення компанії AGROPROSPERIS 1 LIMITED це переведення кредитного портфеля від TRITTICO HOLDINGS LIMITED через "примусовий" викуп останньою власних акцій і одночасного випуску компанією AGROPROSPERIS 1 LIMITED додаткових привілейованих акцій.

У контексті спірних правовідносин, метою випуску привілейованих акцій є передача кредитного портфеля ТОВ "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" від компанії TRITTICO HOLDINGS LIMITED до компанії AGROPROSPERIS 1 LIMITED через спільного акціонера HAUGENS ENTERPRISES LIMITED та подальше перерахування процентного доходу на компанію NCH New Europe Property Fund LP (Кайманові Острови). Остання є акціонером компанії HAUGENS ENTERPRISES LIMITED, яка є акціонером AGROPROSPERIS 1 LIMITED.

При цьому, як видно зі Звіту про прибутки та збитки та інший сукупний дохід AGROPROSPERIS 1 LIMITED, єдиним джерелом доходу цієї компанії є проценти від позик українських підприємств, а розмір сплаченого податку (tax expense) з прибутку до оподаткування (Profit before tax) складається на 99% зі сплаченого податку на доходи нерезидентів на території України, і лише 0,29% це корпоративний податок на території Кіпру протягом 2017-2019. До адміністративних витрат компанія відносить страхові витрати, які належать іншим дочірнім компаніям групи та не стосуються діяльності компанії, зазначені страхові витрати виплачуються іншій дочірній компанії групи, яка знаходиться в офшорній юрисдикції.

Зворотного позивачем не доведено.

Компанія AGROPROSPERIS 1 LIMITED має угоду з ATS Agribusiness Investments Limited щодо оренди офісних приміщень за вказаною вище адресою, включаючи засоби (тобто обладнання, ІТ підтримка, тощо). Персонал компанії надається відповідно до договору про надання послуг або аутсорсингу між Agribusiness Investments Limited та AGROPROSPERIS 1 LIMITED.

Вказана ж компанія Agribusiness Investments Limited є пов`язаною компанією з компанією HAUGENS ENTERPRISES LIMITED, єдиним акціонером AGROPROSPERIS 1 LIMITED.

Судом під час розгляду справи було також досліджено, серед іншого, надані позивачем копії річних звітів та фінансової звітності компанії AGROPROSPERIS 1 LIMITED за 2016-2019 роки, (т.2 а.а.с.240, т.3 а.а.с.1-34), копії меморандумів аудиторської компанії "Делойт" від 18.05.20189, від 25.06.2019, від 25.02.2021 (т.3 а.а.с.87-131), проте встановлені дослідженням обставини не спростовують висновків суду, викладених вище.

Таким чином, позивачем на порушення п.103.2 ст.103, пп.141.4.2 п.141.4 ст.141 Податкового кодексу України неправомірно застосовано зменшену ставку податку в розмірі 2% від суми доходу, в результаті чого не утримано та не перераховано до бюджету податок з доходу нерезидента в розмірі 15% від суми доходу (процентів), який складає донараховану суму податкового зобов`язання згідно з оспорюваним податковим повідомленням-рішенням від 28.03.2024 №3358/17002328, яким позивачу збільшено грошове зобов`язання за платежем податок на доходи іноземних юридичних осіб на суму 12948964,00грн.

При цьому, суд відхиляє посилання позивача на правові висновки Верховного Суду, викладені у постановах від 24.06.2025 у справі №120/10439/24 та від 02.07.2025 у справі №120/14477/24, оскільки обставини, встановлені судом у зазначених справах, не є релевантними до обставин, встановлених судом у справі, що розглядається, не тотожний склад сторін, предмет правового регулювання, зміст та обсяг доводів і доказів.

Частинами першою, другою статті 9 КАС України передбачено, що розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості; суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог.

Відповідно до ст.77 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

За наслідками розгляду справи суд дійшов висновку, що відповідачем доказано правомірність оспорюваного податкового повідомлення-рішення, в той же час порушення прав позивача, про захист яких він просив в судовому порядку, не знайшло підтвердження в ході судового розгляду.

Таким чином, у задоволенні позовних вимог суд відмовляє повністю.

У силу вимог ст.139 КАС України, підстави для розподілу судових витрат відсутні.

Керуючись статтями 241-246, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

В И Р І Ш И В :

У задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" до Головного управління ДПС у Рівненській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення безпосередньо до Восьмого апеляційного адміністративного суду.

Позивач: Товариство з обмеженою відповідальністю "ДУБЕНСЬКИЙ КРАЙ" (вул.Кременецька, буд.8А, с.Верба, Дубенський р-н, Рівненська область, 35670; ідентифікаційний код юридичної особи 34712933).

Відповідач: Головне управління ДПС у Рівненській області (вул.Відінська, буд.12, м.Рівне, Рівненська область, 33023; ідентифікаційний код юридичної особи ВП 44070166).

Повне рішення складено 28 серпня 2025 року.

Суддя О.М. Дудар