Справа № 420/37430/24
Суддя: Вовченко О.А.
Дата ухвалення: 2025-08-13 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 серпня 2025 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Вовченко О.А., розглянувши за правилами спрощеного позовного провадження у порядку письмового провадження адміністративну справу за позовом Управління капітального будівництва Одеської міської ради до Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій Області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача консорціум «АВІС» про визнання протиправним та скасування висновку

В С Т А Н О В И В:

До Одеського окружного адміністративного суду 03.12.2024 надійшов позов Управління капітального будівництва Одеської міської ради до Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій Області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача консорціум «АВІС», в якому позивач просить суд визнати протиправним та скасувати висновок Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області від 19.11.2024 року про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2024-09-04-011006-а «Ремонтно-реставраційні внутрішні оздоблювальні роботи Валіховського корпусу літери «М», який є частиною комунальної установи «Міська клінічна інфекційна лікарня», розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Пастера, 5/7. Коригування».

Ухвалою судді від 09 грудня 2024 року прийнято до розгляду позовну заяву Управління капітального будівництва Одеської міської ради, відкрито провадження у адміністративній справі та визначено розглядати справу за правилами спрощеного позовного провадження без виклику учасників справи.

В обґрунтування позовних вимог в позовній заяві зазначено, що 04 вересня 2024 року Управлінням капітального будівництва Одеської міської ради в електронній системі закупівель на веб-сайті https://prozorro.gov.ua/ оприлюднено оголошення UA-2024-09-04-011006-а про проведення процедури відкритих торгів з особливостями на закупівлю: «Ремонтно-реставраційні внутрішні оздоблювальні роботи Валіховського корпусу літери «М», який є частиною комунальної установи «Міська клінічна інфекційна лікарня», розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Пастера, 5/7. Коригування» з очікуваною вартістю 148635100,00 грн. За результатами проведених торгів 15 жовтня 2024 року переможцем визнано КОНСОРЦІУМ «АВІС» з тендерною пропозицією у розмірі 148 634 500,00 грн., внаслідок чого 30 жовтня 2024 року між Управлінням капітального будівництва Одеської міської ради та КОНСОРЦІУМОМ «АВІС» укладено договір про закупівлю робіт (договір підряду) № 37-24/Р/OD05B_01_W. 30 жовтня 2024 року в електронній системі закупівель опубліковано «Повідомлення про прийняття рішення про початок моніторингу процедури закупівлі» на підставі наказу Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області від 30.10.2024 № 92-з. 06 листопада 2024 року на веб-сайті https://prozorro.gov.ua відповідачем оприлюднено запит про надання пояснень. 11 листопада 2024 року Замовником надано пояснення на запит разом з доданими документами. 19 листопада 2024 року відповідачем затверджено висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2024-09-04-011006-а який опубліковано в системі закупівель. Відповідно до Висновку, відповідачем виявлено «інші порушення законодавства у сфері закупівель». За результатами аналізу питання щодо розміщення інформації про закупівлю установлено порушення вимог пункту 4-1 Постанови №710. За результатами аналізу питання щодо розгляду тендерної пропозиції Консорціуму «Авіс» установлено порушення вимог абзацу 2 підпункту 2 пункту 44 Постанови №1178.

Висновок Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2024-09-04-011006-а від 19 листопада 2024 року є протиправним, таким, що порушує права та інтереси Замовника та підлягає скасуванню.

В позовній заяві з посиланням на приписи п. 5.8, 5.14 Настанови з визначення вартості будівництва, яка є складовою кошторисних норм України у будівництві, які затверджені наказом Міністерства розвитку громад та територій України 01.11.2021 року № 281, зазначено, що Консорціумом «АВІС» у складі тендерної пропозиції подано договір надання послуг техніки № 12/ПТ/24 від 12 серпня 2024 року, укладений між учасником консорціуму ТОВ «СК Автострой» (Замовник) та ТОВ «БК «ЕСКАДОР» (Виконавець). Договір про надання послуг техніки не містить положень про використання машин і механізмів виключно разом із працівниками виконавця. Відповідно до п. 11.6 цього договору, у виключних випадках та за погодженням сторін послуги техніки можуть надаватись виконавцем під управлінням/керуванням екіпажу замовника. Тобто, умови договору про надання послуг техніки № 12/ПТ/24 від 12 серпня 2024 року передбачають можливість виконання послуг як за участю персоналу виконавця, так і з використанням персоналу (працівників) замовника. Таким чином, у разі керування та обслуговування залученої будівельної техніки за участю робітників замовника, а не виконавця за договором надання послуг техніки, у складі розрахунку договірної ціни мають бути враховані трудовитрати робітників, зайнятих на керуванні та обслуговуванні будівельних машин і механізмів. Отже, учасником (переможцем закупівлі) не допущено помилки під час розрахунку договірної ціни тендерної пропозиції в цій частині. Щодо показника середньомісячної норми тривалості робочого часу, зазначено, що середньомісячна норма тривалості робочого часу у 2024 році з урахуванням воєнного стану, який кожні 3 місяці продовжується, є умовною величиною, та систематично змінюється з кожним продовженням воєнного стану внаслідок незастосування окремих норм Кодексу законів про працю України, які регулюють скорочення робочих днів на 1 годину напередодні святкових, робочих і вихідних днів. Також середньомісячна норма тривалості робочого часу залежить від того, скільки годин триває робочий тиждень у відповідної юридичної особи, а також інших факторів. Законодавством не встановлено єдиної норми тривалості робочого часу на відповідний період (рік, квартал, місяць, тиждень), вона може бути різною залежно від графіку роботи роботодавця, тому обраховується ним самостійно. Президентом України 23 липня 2024 року підписано Закон України №3891-XI «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні». Цим Законом було передбачено продовження строку дії воєнного стану в Україні з 12 серпня 2024 року строком на 90 діб, тобто до 9 листопада 2024 року. Згідно таблиці ціноутворення №8/2024, норма тривалості робочого часу на 2024 рік в годинах прийнята для розрахунку по об`єкту: 176,0 (серпень) + 168,0 (вересень)+ 184,0 (жовтень) + 168,0 (листопад) + 166,0 (грудень) = 862:5 = 172,4. У програмному комплексі АВК-5 версія 3.9.1. була автоматично врахована середньомісячна тривалість робочого часу 172,33 людино-години, що й було прийнято для об`єкту. Під час проведення закупівлі учасники не звертались за роз`ясненнями тендерної документації з приводу використання конкретної середньомісячної норми тривалості робочого часу. Тендерна документація та норми законодавства щодо середньомісячної норми тривалості робочого часу були зрозумілими для учасників закупівлі. Відповідно до пункту 3.1 договору про закупівлю робіт (договору підряду) № 37-24/П/OD05B_01_W від 30.10.2024 року договірна ціна визначається як динамічна. З урахуванням п. 2.5 Настанови динамічна договірна ціна не є сталою величиною та може змінюватись в процесі виконання договору. Тендерна пропозиція учасника Консорціум «АВІС» розроблена з урахуванням усіх видів робіт, їх обсягу та матеріально-технічних ресурсів та в межах очікуваної вартості закупівлі. Приймаючи до уваги відсутність законодавчо встановленої єдиної сталої (незмінної) середньомісячної норми тривалості робочого часу, залежності даної норми від графіку роботи роботодавця, відсутність конкретних вимог у тендерній документації щодо особливостей використання цього показника у розрахунках, з урахуванням динамічної договірної ціни, зазначений у пояснювальній записці показник середньомісячної норми тривалості робочого часу 172, 33 людино-години не може бути підставою для відхилення тендерної пропозиції, а висновок органу Держаудитслужби від 19.11.2024 року в частині порушення Замовником вимог абзацу 2 підпункту 2 пункту 44 Постанови Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року №1178 є необгрунтованим. Щодо порушення пункту 4-1 Постанови Кабінету Міністрів від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів», зазначено, що Управління капітального будівництва Одеської міської ради є виконавчим органом Одеської міської ради і створюється відповідно до Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні». Керуючись статтею 31 Закону України «Про місцеве самоврядування», якою визначені повноваження виконавчих органів сільських, селищних, міських рад у галузі будівництва, Рішення виконавчого комітету Одеської міської ради від 04.04.2012 №157, Управління капітального будівництва Одеської міської ради призначено замовником на проектування, будівництво, реконструкцію, капітальний ремонт об`єктів комунальної власності нежитлового фонду та інженерних мереж м. Одеси (тепло-, водо-, газо-, електропостачання, госпфекальної і зливної каналізації та споруд, розташованих на них). Розміщення обгрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі на сторінці власного вебсайту або офіційного вебсайту головного розпорядника бюджетних коштів носить рекомендаційний характер та не є обов`язковим. Останні зміни до Розпорядження Одеського міського голови № 1108 від 01.11.2016 вносились розпорядженням Одеського міського голови № 146 від 25.02.2020. Згідно данного розпорядження у Управління капітального будівництва Одеської міської ради відсутній обов`язок щодо оприлюднення та останнє не має саме можливості оприлюднення на сайті Одеської міської ради. Визначені відповідачем заходи щодо припинення зобов`язань за договором не відповідають вимогам чинного законодавства. Відповідач не конкретизував, яких саме заходів необхідно вжити, не визначив певний спосіб усунення виявлених під час моніторингу порушень, що свідчить про нечіткість та невизначеність висновку як акта індивідуальної дії. При обранні вказаного заходу відповідач не здійснив посилань на структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта (зокрема, статтю, пункт), на підставі якого орган державного фінансового контролю зобов`язує замовника усунути такі порушення шляхом припинення зобов`язань за договором.

24.12.2024 до суду від представника відповідача Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області (вхід. №ЕС/77418/24) надійшов відзив на позовну заяву, де зазначено про необґрунтованість заявлених позовних вимог та відповідно про відсутність підстав до задоволення таких. Чинне, на час виникнення спірних правовідносин, законодавство містило вимогу для головних розпорядників бюджетних коштів щодо розміщення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі на сторінці власного вебсайту. Постановою №710 встановлено обов`язок для головних розпорядників бюджетних коштів оприлюднювати вищезазначену інформацію на вебсайті. Відповідно до Єдиного реєстру розпорядників та одержувачів бюджетних коштів, розміщеного на вебпорталі Державної казначейської служби України, позивач є головним розпорядником бюджетних коштів. Позивач в порушення вимог пункту 4-1 Постанови №710 не оприлюднив інформацію про обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі, яка розміщується на сторінці вебсайту. При проведенні моніторингу Управлінням встановлено, що тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178. З урахуванням положень Закону №2136 та з урахуванням Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», яким продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 12.08.2024 строком на 90 діб, показник середньомісячної норми тривалості робочого часу на 2024 рік (по 10.11.2024) складав 173,83 людино-години. Разом з тим, у пояснювальній записці, яку подано у складі тендерної пропозиції учасника Консорціум «АВІС» (файл «ДЦ.pdf») зазначено, що середньомісячна норма тривалості робочого часу для будівельних, монтажних і ремонтних робіт складає 172,33 людино-години, що є порушенням пункту 5.3. Розділу V Настанови. Учасником Консорціум «АВІС» у складі тендерної пропозиції надано договірну ціну, розрахунки загальновиробничих витрат, локальні кошториси, підсумкову відомість ресурсів (файл «ДЦ.pdf»). Аналізом кошторисних розрахунків установлено, що учасником Консорціум «АВІС» до Локальних кошторисів №02-01-01 та №02-01-06 включено, зокрема, вартість робіт з розбирання цементних покриттів підлог, улаштування підстильного шару щебеневого, розбирання монолітних перекриттів, укладання металевих балок в міжповерхових перекриттях, монтаж металоконструкцій сходів, площадок, огороджень, улаштування сходів із залізобетонних площадок і східців по косоурах, розбирання сходових маршів на одному косоурі із залізобетонними або кам`яними східцями, установлення грат жалюзійних сталевих з вивірянням і закріпленням площею в світлі понад 0,25 до 1 м2, установлення фланцевих вентилів, засувок, затворів, клапанів зворотних, кранів прохідних на трубопроводах із сталевих труб діаметром понад 100 до 125 мм із врахуванням у таких локальних кошторисах трудовитрат робітників, які обслуговують машини. Вартість машино-години власної будівельної техніки учасника процедури закупівлі (підрядника) визначається на підставі Кошторисних норм України Ресурсних кошторисних норм експлуатації будівельних машин та механізмів (КНУ РКНЕМ) і відповідних поточних цін на них з додаванням амортизаційних відрахувань; витрат на заміну частин, що швидко спрацьовуються; вартості матеріальних ресурсів на ремонт і технічне обслуговування та перебазування машин; інших витрат, пов`язаних з експлуатацією і утриманням будівельних машин та механізмів, що враховуються в складі прямих витрат. Моніторингом установлено, що відповідно до наданої у складі тендерної пропозиції учасником Консорціум «АВІАС» довідки про наявність в учасника торгів обладнання та матеріально-технічної бази та технологій, необхідних для виконання робіт за предметом закупівлі від 18.09.2024 №1/5 (файл «Довідка про обладнання.pdf») будівельну техніку, зокрема, Велмаш-Україна В-18-870 вантажнийспеціальний/FreightSpecial бортовий (з краном-маніпулятором), МАЗ КС-55727 С спеціальний вантажнийспеціальний автокран більше 20Т-С, кран гусеничний Hitachi

KH150-З, навантажувач фронтальний Caterpillar 950GC, навантажувач колісний SEM636D, компресор CPS5,5 СЕ, компресорну станцію ПКС-5,25, молоток відбійний пневматичний МОП-4, зварювальні апарати інвертор ARC 400 KIND та MIG-250 буде залучено відповідно до договору надання послуг техніки від 12.08.2024 №12/ПТ/24, укладеного одним з учасників Консорціуму «АВІАС» - ТОВ «СК Автострой» з ТОВ «БК «Ескадор». У складі тендерної пропозиції учасником Консорціум «АВІАС» надано сканкопію договору надання послуг, пунктом 1.1. Розділу «Предмет договору» якого передбачено, що виконавець (БК «Ескадор») бере на себе зобов`язання власними силами (водіями, машиністами, їх помічниками, операторами і з використанням наявних вантажних транспортних засобів, будівельних машин, механізмів, обладнання) надавати необхідні замовнику (ТОВ «СК Автострой») послуги, перелік і обсяг яких встановлюється по кожному факту виникнення у замовника необхідності залучення техніки виконавця, а замовник приймати та оплачувати їх. Пунктом 1.6. Розділу «Предмет договору» договору від 12.08.2024 №12/ПТ/24 визначено, що послуги техніки надаються виконавцем з екіпажем (водіями, машиністами, їх помічниками, операторами). Водночас, моніторингом установлено, що зазначені у локальних кошторисах №02-01-01, №02-01-06 трудовитрати робітників, які обслуговують машини, зокрема, з розбирання цементних покриттів підлог, улаштування підстильного шару щебеневого, розбирання монолітних перекриттів, ремонт дерев`яних балок із заміною кінців, укладання металевих балок в міжповерхових перекриттях, монтаж металоконструкцій сходів, площадок, огороджень, розбирання сходових маршів на одному косоурі із залізобетонними або кам`яними східцями, улаштування сходів із залізобетонних площадок і східців по косоурах установлення грат жалюзійних сталевих з вивірянням і закріпленням площею в світлі до 0,25 м2, демонтаж радіаторів масою до 80 кг включено до загального обсягу трудовитрат при розрахунку учасником Консорціум «АВІАС» загальновиробничих витрат, адміністративних витрат та прибутку (файл «ДЦ.pdf»). Учасником Консорціум «АВІАС» у наданих у складі тендерної пропозиції розрахунках договірної ціни за відповідними статтями витрат при розрахунку загальновиробничих витрат, адміністративних витрат та прибутку безпідставно враховано трудовитрати робітників, зайнятих на керуванні та обслуговуванні будівельної техніки сторонніх суб`єктів господарювання, зокрема, Велмаш-Україна В-18-870 вантажного-спеціального/ Freight-Special бортового (з краном-маніпулятором), МАЗ КС-55727-С спеціального вантажного спеціального автокрану більше 20Т-С, крану гусеничного Hitachi KH150-З, навантажувача фронтального Caterpillar 950GC, навантажувача колісного SEM636D, компресора CPS5,5 СЕ, компресорної станції ПКС-5,25, молотка відбійного пневматичного МОП-4, зварювальних апаратів інвертор ARC 400 KIND та MIG-250 (що буде залучена відповідно до договору надання послуг разом з особами, які мають право на керування такою технікою), чим не дотримано вимог пунктів 5.4. та 5.8. Розділу V Настанови. На орган державного фінансового контролю покладено обов`язок зазначити у Висновку зобов`язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель. З метою усунення виявленого під час моніторингу порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, у Висновку міститься вимога зобов`язального характеру, яка є обов`язковою для виконання.

Представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача - Консорціум «АВІС», 18.12.2024 року отримав: позовну заяву з додатками та ухвалу суду від 09.12.2024 року, що підтверджено розпискою представника третьої особи про отримання документів (т.2 а.с. 31), однак Консорціум «АВІС», письмові пояснення щодо позову або відзивудо суду не подано.

Вивчивши матеріали справи, ознайомившись з позовною заявою, відзивом на позовну заяву, дослідивши обставини, якими обґрунтовано позовні вимоги та заперечення, перевіривши їх наданими доказами, судом встановлено наступне.

Управління капітального будівництва Одеської міської ради (65091, Україна, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Комітетська, будинок, 10а, ), дата державної реєстрації: 20.11.2002 року, є виконавчим органом Одеської міської ради і створене відповідно до Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» та діє на підставі Положення про Управління капітального будівництва Одеської міської ради, затвердженого рішенням Одеської міської ради № 384-VI від 28.02.2011 зі змінами від 18.06.2013( https://omr.gov.ua/ua/city/offices/ukb/statute/).

04 вересня 2024 року Управлінням капітального будівництва Одеської міської ради в електронній системі закупівель на веб-сайті https://prozorro.gov.ua/ оприлюднено оголошення UA-2024-09-04-011006-а про проведення процедури відкритих торгів з особливостями на закупівлю: «Ремонтно-реставраційні внутрішні оздоблювальні роботи Валіховського корпусу літери «М», який є частиною комунальної установи «Міська клінічна інфекційна лікарня», розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Пастера, 5/7. Коригування» з очікуваною вартістю 148635100,00 грн.

За результатами проведених торгів 15 жовтня 2024 року переможцем визнано Консорціум «АВІС» з тендерною пропозицією у розмірі 148634500,00 грн..

30 жовтня 2024 року між Управлінням капітального будівництва Одеської міської ради (Замовник) та Консорціум «АВІС» укладено договір про закупівлю робіт (договір підряду) № 37-24/Р/OD05B_01_W, відповідно до положень п.1.1, п. 1.2, п. 3.1 Договору, замовник доручає, а підрядник зобов`язується відповідно до проектної документації та умов цього Договору виконати роботи з ремонтно-реставраційних робіт на Об`єкті (п.1.1). Об`єкт: «Ремонтно-реставраційні внутрішні оздоблювальні роботи Валіховського корпусу літери «М», який є частиною комунальної установи «Міська клінічна інфекційна лікарня», розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Пастера, 5/7. Коригування». Місце розташування Об`єкта: м. Одеса, вул. Пастера, 5/7. Термін «Ремонтно-реставраційні роботи» в даному Договорі визначається як «Реставрація». Будівля Валіховського корпусу літери «М», який є частиною комунальної установи «Міська клінічна інфекційна лікарня», розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Пастера, 5/7, є пам`яткою містобудування та архітектури місцевого значення (п.1.2). Договірна ціна складає: а) Сума без ПДВ: 124 000 828,43 грн. (сто двадцять чотири мільйони вісімсот двадцять вісім гривень сорок три копійки); б) ПДВ у сумі 24 633 671.57 грн. (двадцять чотири мільйони шістсот тридцять три тисячі шістсот сімдесят одна гривня п`ятдесят сім копійок); Разом (сума рядків а і б); 148 634 500,00 грн. (сто сорок вісім мільйонів шістсот тридцять чотири тисячі п`ятсот гривень нуль копійок). Договірна ціна є додатком (Додаток №1) до цього Договору. Договірна ціна за цим Договором визначається Сторонами як динамічна та може коригуватися в процесі виконання робіт відповідно до вимог чинного законодавства України, з урахуванням п.19 «Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для ників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі» (далі - Особливості), на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (п.3.1) (т.1 а.с. 33-64).

30 жовтня 2024 року, відповідно до ч. 2 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі», зважаючи на п. 23 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року №1178, та згідно з підпунктом 2 пункту 5 Положення про Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області, затвердженого наказом Північного офісу Держаудитслужби від 20 жовтня 2016 року №18 із змінами, дорученням Державної аудиторської служби України від 23 жовтня 2024 року №003100-18/13263-2024, начальником Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області прийнято наказ № 92-3 «Про початок моніторінгу закупівель» (т.1 а.с. 13).

Згідно з додатком до наказу від 30.10.2024 року №92-з «Перелік закупівель», до перевірки визначено оголошення про проведення закупівлі зокрема і UA-2024-09-04-011006-а, підстава для здійснення моніторинг: «Віявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель» (т.1 а.с. 14).

06.11.2024 року Управлінням Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області, оприлюднено запит про надання пояснень (т. 1 а.с. 22-23).

11 листопада 2024 року позивачем надано пояснення на запит Управлінням Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області (т.1 а.с.24-27) з додатками.

19.11.2024 року в електронній системі закупівель опубліковано висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2024-09-04-011006-а (т. 1 а.с. 15-21) (далі Висновок).

Згідно з п. 1 Висновку від 19.11.2024 року: предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі Закон), із урахуванням вимог Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року №1178 (далі - Постанова

№1178), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Управління капітального будівництва Одеської міської ради (далі - Замовник) на 2024 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням уповноваженої особи (протокол від 04 вересня 2024 року №51 Т/-1), звернення за роз`ясненням щодо тендерної документації від 05 та 06 вересня 2024 року, відповіді Замовника від 06 та 09 вересня 2024 року, тендерну пропозицію Консорціуму «Авіс», повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей до 16:46 год. 15 жовтня 2024 року, протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 01 жовтня 2024 року №51/Т-2, повідомлення про намір укласти договір, договір про закупівлю робіт (договір підряду) від 30 жовтня 2024 року №37-24/II/OD05B_01_W та пояснення (інформацію та документи) Замовника, отримані 11 листопада 2024 року через електронну систему закупівель. Пунктом 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року №710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами від 16 грудня 2020 року №1266) (далі - Постанова №710) зобов`язано головних розпорядників бюджетних коштів (розпорядників бюджетних коштів нижчого рівня), суб`єктів господарювання державного сектору економіки з метою прозорого, ефективного та раціонального використання коштів забезпечити: оприлюднення обгрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі шляхом розміщення на власному вебсайті (або на офіційному веб-сайті головного розпорядника бюджетних коштів) протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель або повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури закупівель.

За результатами моніторингу процедури закупівлі установлено, що відповідно до Єдиного реєстру розпорядників та одержувачів бюджетних коштів, розміщеного на вебпорталі Державної казначейської служби України (https://www.treasury.gov.ua/unifie-register-search) Замовник є головним розпорядником бюджетних коштів.

На запит Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області (далі - Управління) про надання пояснень, зокрема, щодо посилання на сторінку вебсайту, на якому розміщено обгрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі, Замовник зазначив, що «... Управління капітального будівництва Одеської міської ради є виконавчим органом Одеської міської ради і створюється відповідно до Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні».

Керуючись статтею 31 Закону України «Про місцеве самоврядування», якою визначені повноваження виконавчих органів сільських, селищних, міських рад у галузі будівництва, Рішення виконавчого комітету Одеської міської ради від 04.04.2012 №157. Управління капітального будівництва Одеської міської ради призначено замовником на

проектування, будівництво, реконструкцію, капітальний ремонт об`єктів комунальної власності нежитлового фонду та інженерних мереж м. Одеси (тепло-, водо-, газо-, електропостачання, госпфекальної і зливної каналізації та споруд, розташованих на них). Таким чином, розміщення обгрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі на сторінці власного вебсайту або офіційного вебсайту головного розпорядника бюджетних коштів носить рекомендаційний характер тає нее обов`язковим».

Отже, Замовник на порушення вимог пункту 4-1 Постанови №710 не оприлюднив інформацію про обгрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі, яка розміщується на сторінці вебсайту. За результатами моніторингу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції Консорціум «Авіс» установлено наступне.

Відповідно до підпункту 4.1. пункту 4 Додатку 10 тендерної документації Замовник визначив, що учасник процедури закупівлі в складі тендерної пропозиції повинен надати

документальне підтвердження відповідності тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі згідно з вимогами пункту 6 Розділу III «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» та додатку 3 тендерної документації.

Водночас, вимогами пункту 6 Розділу III «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації Замовника передбачено, що інформація про відповідність запропонованої пропозиції технічним вимогам, встановленим замовником у Додатку 3 до цієї тендерної документації, повинна бути підтверджена наступними документами, поданими і підписаними у складі тендерної пропозиції: договірною ціною, зведеним кошторисним розрахунком, пояснювальною запискою, локальними кошторисами, підсумковою відомістю ресурсів та проектом календарного графіку виконання робіт.

Окрім цього, обумовлено, що договірна ціна складається відповідно до вимог Розділу V. «Визначення вартості об`єкта будівництва при складанні ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни)» Кошторисних норм України у будівництві «Настанова з визначення вартості будівництва», затверджених наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01 листопада 2021 року №281 (далі -

Настанова).

Аналогічно у пункті 3.3. Розділу 3. «Договірна ціна» проєкту договору (Додаток 2 тендерної документації) визначено, що порядок визначення вартості договірної ціни проводиться згідно з положеннями Настанови. Разом з цим у пункті 1.1. Розділу І Настанови передбачено, що Настанова є обов`язковою для визначення вартості будівництва об`єктів, що споруджуються із залученням бюджетних коштів, коштів державних і комунальних підприємств, установ та організацій, а також кредитів, наданих під державні гарантії. Основні правила застосування кошторисних норм та нормативів з ціноутворення у будівництві для визначення вартості нового будівництва, реконструкції, капітального ремонту будинків, будівель і споруд будь-якого призначення, їх комплексів та частин, лінійних об`єктів інженернотранспортної інфраструктури, а також реставрації пам`яток архітектури та містобудування визначено у Настанові.

Так, пунктом 5.3. Розділу V. Настанови визначено, що вартість людино-години, яка відповідає середньому нормативному розрядові робіт або за видами робіт, або по об`єкту будівництва в цілому, визначається виходячи з середньомісячної заробітної плати на одного працівника в режимі повної зайнятості, яку учасник процедури закупівлі (підрядник) планує отримувати на об`єкті замовлення, з урахуванням показника середньомісячної норми тривалості робочого часу, встановленого центральним органом виконавчої влади з формування та забезпечення реалізації державної політики у сфері праці, зайнятості населення, трудової міграції, трудових відносин, соціального захисту, соціального діалогу.

Слід відмітити, що у період дії воєнного стану в Україні не застосовуються норми законодавства про працю у частині відносин, врегульованих Законом України «Про організацію трудових відносин в умовах воєнного стану» (далі Закон №2136), яким визначено особливості трудових відносин у період дії воєнного стану, введеного відповідно до Закону України «Про правовий режим воєнного стану».

На період дії воєнного стану норми передбачені Законом №2136 мають пріоритет над Кодексом законів про працю України. Згідно з положеннями частини шостої статті 6 Закону №2136 на період дії воєнного стану не застосовуються норми статті 53 (тривалість роботи напередодні святкових, неробочих і вихідних днів), частин третьої - п`ятої статті 67 (перенесення вихідного дня, що збігається зі святковим чи неробочим днем), статтей 71, 73 (святкові і неробочі дні) Кодексу законів про працю України.

Отже, з урахуванням положень Закону №2136 та з урахуванням Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», яким продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 12 серпня 2024 року строком на 90 діб, показник середньомісячної норми тривалості робочого часу на 2024 рік (по 10 листопада 2024 року) складав 173,83 людино-години. Разом з тим, у пояснювальній записці, яку подано у складі тендерної пропозиції учасника Консорціум «Авіс» (файл «ДЦ.pdf») зазначено, що середньомісячна норма тривалості робочого часу для будівельних, монтажних і ремонтних робіт складає 172,33 людино-години, що є порушенням пункту 5.3. Розділу У Настанови.

Також, учасником Консорціум «Авіс» у складі тендерної пропозиції надано договірну ціну, розрахунки загальновиробничих витрат, локальні кошториси, підсумкову відомість ресурсів (файл «ДЦ.pdf»). Так, аналізом вищевказаних кошторисних розрахунків установлено, що учасником Консорціум «Авіс» до Локальних кошторисів №02-01-01 та №02-01-06 включено, зокрема, вартість робіт з розбирання цементних покриттів підлог, улаштування підстильного шару щебеневого, розбирання монолітних перекриттів, укладання металевих балок міжповерхових перекриттях, монтаж металоконструкцій сходів, площадок, огороджень, улаштування сходів із залізобетонних площадок і східців по косоурах, розбирання сходових маршів на одному косоурі із залізобетонними або кам`яними східцями, установлення грат жалюзійних сталевих з вивірянням і закріпленням площею в світлі понад 0,25 до 1 м2, установлення фланцевих вентилів, засувок, затворів, клапанів зворотних, кранів прохідних на трубопроводах із сталевих труб діаметром понад 100 до 125 мм із врахуванням у таких локальних кошторисах трудовитрат робітників, які

обслуговують машини.

Пунктом 5.1. Розділу V Настанови ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) формується на підставі вартості будівельних робіт, до складу якої включаються прямі, загальновиробничі та інші витрати на будівництво об`єкта, прибуток, кошти на покриття адміністративних витрат будівельних організацій, кошти на покриття ризиків у випадках, передбачених у пункті 4.40. Настанови, кошти на покриття додаткових витрат, пов`язаних з інфляційними процесами, кошти на сплату податків, зборів, обов`язкових платежів.

При цьому, згідно з пунктом 5.2. Розділу V Настанови договірна ціна є кошторисом вартості підрядних робіт, який узгоджений замовником, і використовується при проведенні взаєморозрахунків. Відповідно до пункту 5.4. Розділу V Настанови вартість експлуатації будівельних машин та механізмів у складі прямих витрат учасник процедури закупівлі (підрядник) визначає виходячи з нормативного часу роботи машин, необхідного для виконання обсягу робіт, що пропонується, та вартості експлуатації машин за одиницю часу їх застосування (машиногодина) в поточних цінах з урахуванням положень пунктів 5.5. - 5.9. Настанови. Вартість машино-години власної будівельної техніки учасника процедури закупівлі (підрядника) визначається на підставі Кошторисних норм України Ресурсних кошторисних норм експлуатації будівельних машин та механізмів (КНУ РКНЕМ) і відповідних поточних цін на них з додаванням амортизаційних відрахувань; витрат на заміну частин, що швидко спрацьовуються; вартості матеріальних ресурсів на ремонт і технічне обслуговування та перебазування машин; інших витрат, пов`язаних з експлуатацією і утриманням будівельних машин та механізмів, що враховуються в складі прямих витрат.

Також, згідно з пунктом 5.4. Розділу V Настанови загальновиробничі та адміністративні витрати, а також прибуток враховуються в ціні пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) в цілому по об`єкту будівництва і обчислюються з урахуванням трудовитрат робітників, зайнятих на керуванні та обслуговуванні власних будівельних машин та механізмів будівельної організації.

Одночасно, за нормами пункту 5.8. Розділу V Настанови вартість експлуатації машино-години будівельних машин та механізмів, що орендуються, приймається за ціною, що склалася в регіоні, яка визначена на підставі аналізу ринку послуг з оренди будівельних машин та механізмів в регіоні. У цьому випадку при обчисленні загальновиробничих та адміністративних витрат, а також прибутку в цілому по будові трудовитрати робітників, зайнятих на керуванні та обслуговуванні будівельних машин і механізмів, які орендуються разом із цими робітниками, не враховуються. Моніторингом установлено, що відповідно до наданої у складі тендерної пропозиції учасником Консорціум «Авіас» довідки про наявність в учасника торгів обладнання та матеріально технічної бази та технологій, необхідних для виконання робіт за предметом закупівлі від 18 вересня 2024 року №1/5 (файл «Довідка про обладнання.pdf») будівельну техніку, зокрема, Велмаш-Україна В-18-870 вантажний-спеціальний/FreightSpecial бортовий (з краном-маніпулятором), МАЗ КС-55727-С спеціальний вантажний - спеціальний автокран більше 20Т-С, кран гусеничний Hitachi KH150-3, навантажувач фронтальний Caterpillar 950GC, навантажувач колісний SEM636D, компресор CPS5,5 CE, компресорну станцію ПКС-5,25, молоток відбійний пневматичний МОП-4, зварювальні апарати інвертор ARC 400 KIND та MIG-250 буде залучено відповідно до договору надання послуг техніки від 12 серпня 2024 року №12/ПТ/24, укладеного одним з учасників Консорціуму «Авіас» - ТОВ «СК Автострой» з ТОВ «БК «Ескадор».

У складі тендерної пропозиції учасником Консорціум «Авіас» також надано скан-копію вищевказаного договору надання послуг, пунктом 1.1. Розділу «Предмет договору» якого передбачено, що виконавець (БК «Ескадор») бере на себе зобов`язання власними силами (водіями, машиністами, їх помічниками, операторами і з використанням наявних

вантажних транспортних засобів, будівельних машин, механізмів, обладнання) надавати необхідні замовнику (ТОВ «СК Автострой») послуги, перелік і обсяг яких встановлюється по кожному факту виникнення у замовника необхідності залучення техніки виконавця, а замовник - приймати та оплачувати їх. Окрім цього, пунктом 1.6. Розділу «Предмет договору» договору визначено, що послуги техніки надаються виконавцем з екіпажем (водіями, машиністами, їх помічниками, операторами).

Водночас, моніторингом установлено, що зазначені у локальних кошторисах №02-01-01, №02-01-06 трудовитрати робітників, які обслуговують машини, зокрема, з розбирання цементних покриттів підлог, улаштування підстильного шару щебеневого, розбирання монолітних перекриттів, ремонт дерев`яних балок із заміною кінців, укладання металевих балок в міжповерхових перекриттях, монтаж металоконструкцій сходів, площадок, огороджень, розбирання сходових маршів на одному косоурі із залізобетонними або кам`яними східцями, улаштування сходів із залізобетонних площадок і східців по косоурах установлення грат жалюзійних сталевих з вивірянням і закріпленням площею в світлі до 0,25 м2, демонтаж радіаторів масою до 80 кг включено до загального обсягу трудовитрат при розрахунку учасником Консорціум «Авіас» загальновиробничих витрат, адміністративних витрат та прибутку (файл «ДЦ.pdf).

З врахуванням вищенаведеного, учасником Консорціум «Авіас» у наданих у складі тендерної пропозиції розрахунках договірної ціни за відповідними статтями витрат при розрахунку загальновиробничих витрат, адміністративних витрат та прибутку безпідставно враховано трудовитрати робітників, зайнятих на керуванні та обслуговуванні будівельної техніки сторонніх суб`єктів господарювання, зокрема, Велмаш-Україна В-18-870 вантажного-спеціального Freight-Special бортового (з краном-маніпулятором), МАЗ КС-55727-С спеціального вантажного - спеціального автокрану більше 201-С, крану гусеничного Hitachi KH150-3, навантажувача фронтального Caterpillar 950GC, навантажувача колісного SEM636D, компресора СPS5,5 CE, компресорної станції ПКС-5,25, молотка відбійного пневматичного МОП-4, зварювальних апаратів інвертор АARC 400 KIND та MIG-250 (що буде залучена відповідно до договору надання послуг разом з особами, які мають право на керування такою технікою), чим не дотримано вимог пунктів 5.4. та 5.8. Розділу V Настанови.

Відповідно до абзацу 2 підпункту 2 пункту 44 Постанови №1178 замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 Постанови №1178. З огляду на викладене, Замовник на порушення вимог абзацу 2 підпункту 2 пункту 44 Постанови №1178 не відхилив тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі Консорціум «Авіс» як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, а уклав з ним договір про закупівлю робіт (договір підряду) від 30 жовтня 2024 року №37-24// OD058 01 W на суму 148 634 500,00 грн.

В п. 2 Висновку від 19.11.2024 року вказано, що за результатами аналізу питання щодо розміщення інформації про закупівлю установлено порушення вимог пункту 4-1 Постанови №710. За результатами аналізу питання щодо розгляду тендерної пропозиції Консорціуму «Авіс» установлено порушення вимог абзацу 2 підпункту 2 пункту 44 Постанови №1178. За результатами аналізу питань щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону із урахуванням вимог Постанови №1178, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця порушень не установлено.

В п. 3 Висновку від 19.11.2024 року зазначено, що з огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області зобов`язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов`язань за договором та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Управління капітального будівництва Одеської міської ради, вважаючи протиправним висновок Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області від 19.11.2024 року про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2024-09-04-011006-а «Ремонтно-реставраційні внутрішні оздоблювальні роботи Валіховського корпусу літери «М», який є частиною комунальної установи «Міська клінічна інфекційна лікарня», розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Пастера, 5/7. Коригування», звернулося до суду з позовною заявою

Вирішуючи позовні вимоги по суті, суд виходить з наступного.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові та організаційні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні регламентовано Законом України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» від 26.01.1993 №2939-XII (далі - Закон № 2939-XII у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).

Згідно з ч. 1 ст. 1 Закону №2939-XII здійснення державного фінансового контролю забезпечує центральний орган виконавчої влади зі спеціальним статусом, уповноважений Кабінетом Міністрів України на реалізацію державної політики у сфері державного фінансового контролю (далі - орган державного фінансового контролю).

Відповідно до ч. 2 ст. 2 Закону №2939-XII державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, інспектування, перевірки закупівель та моніторингу закупівлі.

Постановою Кабінету Міністрів України від 28.10.2015 №868 «Про утворення Державної аудиторської служби України», яка набрала чинності 03.11.2015 року, утворено Державну аудиторську службу України як центральний орган виконавчої влади, діяльність якого спрямовується та координується Кабінетом Міністрів України через Міністра фінансів, реорганізувавши Державну фінансову інспекцію шляхом перетворення.

Відповідно до п. 1 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2016 №43 (далі - Положення №43), Державна аудиторська служба України (Держаудитслужба) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра фінансів та який реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Приписами п. 9 Положення №43 визначено, що Держаудитслужба в межах повноважень, передбачених законом, на основі і на виконання Конституції та законів України, актів Президента України та постанов Верховної Ради України, прийнятих відповідно до Конституції та законів України, актів Кабінету Міністрів України, наказів Мінфіну видає накази організаційно-розпорядчого характеру, організовує та контролює їх виконання.

Відповідно до частин 1 та 4 статті 5 Закону №2939-XII контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України "Про публічні закупівлі", проведення перевірки закупівель, а також під час державного фінансового аудиту та інспектування. Моніторинг закупівлі здійснюється за місцезнаходженням органу державного фінансового контролю.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади регулює Закон України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII (далі - Закон №922-VIII (у редакції, чинній на час проведення моніторингу процедури закупівлі).

Положеннями п. 14 ч. 1 ст. 1 Закону №922-VIII визначено, що моніторинг процедури закупівлі - аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та протягом його дії з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель.

Відповідно до ч. 1 ст. 8 Закону №922-VIII моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю). Моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії. Моніторинг процедури закупівлі не проводиться на відповідність тендерної документації вимогам частини четвертої статті 22 цього Закону. Моніторинг процедур закупівель здійснюється також щодо процедур закупівель, особливості яких передбачені у законах, що визначені у частинах восьмій та дев`ятій статті 3 цього Закону.

Згідно з ч. 2 ст. 8 Закону №922-VIII рішення про початок моніторингу процедури закупівлі приймає керівник органу державного фінансового контролю або його заступник (або уповноважена керівником особа) за наявності однієї або декількох із таких підстав: 1) дані автоматичних індикаторів ризиків; 2) інформація, отримана від органів державної влади, народних депутатів України, органів місцевого самоврядування, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель; 3) повідомлення в засобах масової інформації, що містять відомості про наявність ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель; 4) виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель; 5) інформація, отримана від громадських об`єднань, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявлених за результатами громадського контролю у сфері публічних закупівель відповідно до статті 7 цього Закону.

Для аналізу даних, що свідчать про ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, може використовуватися: інформація, оприлюднена в електронній системі закупівель; інформація, що міститься в єдиних державних реєстрах; інформація в базах даних, відкритих для доступу центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Положеннями ч. 6 ст. 8 Закону № 922-VIII передбачено, що за результатами моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі - висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання.

Відповідно до частини 7 статті 8 Закону № 922-VIII у висновку обов`язково зазначаються: 1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, щодо якого здійснювався моніторинг процедури закупівлі; 2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися щодо кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності) та його очікувана вартість; 3) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель, та/або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі; 4) опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого за результатами моніторингу процедури закупівлі; 5) зобов`язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель. У висновку може зазначатися додаткова інформація, визначена органом державного фінансового контролю. Якщо за результатами моніторингу процедури закупівлі не виявлено порушень законодавства у сфері публічних закупівель, у висновку зазначається інформація про відсутність порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель. Якщо під час моніторингу, за результатами якого виявлено ознаки порушення законодавства у сфері публічних закупівель, було відмінено тендер чи визнано його таким, що не відбувся, орган державного фінансового контролю зазначає опис порушення без зобов`язання щодо усунення такого порушення. Якщо за результатами моніторингу процедури закупівлі виявлено ознаки порушення законодавства, вжиття заходів щодо яких не належить до компетенції органу державного фінансового контролю, про це письмово повідомляються відповідні державні органи.

Згідно з абз. 2 ч. 8 ст. 8 Закону №922-VIII протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Відповідно до ч. 10 ст. 8 Закону №922-VIII у разі незгоди замовника з інформацією, викладеною у висновку, він має право оскаржити висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення, про що зазначається в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду.

За приписами ч. 19 ст. 8 Закону № 922-VIII форма висновку та порядок його заповнення визначаються центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Наказом Міністерства фінансів України від 08.09.2020 №552 затверджено форму висновку про результати моніторингу процедури закупівлі та порядок заповнення форми висновку про результати моніторингу процедури закупівлі.

Відповідно до п. 3 розділу ІІІ «Порядок заповнення констатуючої частини форми висновку» Порядку заповнення форми висновку про результати моніторингу процедури закупівлі, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 08.09.2020 №552 (далі - Порядок №552), у разі виявлення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель пункт 3 має містити посилання на структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта, на підставі якого орган державного фінансового контролю зобов`язує замовника усунути у встановленому законодавством порядку такі порушення, а також зобов`язання щодо їх усунення.

Аналіз наведених правових норм дає підстави для висновку, що органу державного фінансового контролю надано можливість здійснювати контроль за дотриманням законодавства у сфері публічних закупівель шляхом їх моніторингу, за результатами здійснення якого посадовою особою складається висновок про результати моніторингу закупівлі. При виявленні порушень законодавства у сфері публічних закупівель орган державного фінансового контролю у висновку здійснює його опис та зазначає про спосіб його усунення. Отже, з метою усунення виявленого під час моніторингу порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель у висновку міститься вимога зобов`язального характеру, яка є обов`язковою для виконання.

Аналогічний висновок міститься у постанові Верховного Суду від 05.05.2021 у справі №160/4421/20.

За своїм змістом висновок органу державного фінансового контролю є індивідуально-правовим актом, який повинен відповідати вимогам, встановленим статтею 2 КАС України. Можливість оскарження такого висновку в судовому порядку передбачена частиною 10 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» .

Подібний правовий висновок викладено у постанові Верховного Суду від 30.06.2020 у справі №320/733/19.

Положеннями п. 1 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2016 № 43 (з відповідними змінами станом на 10.10.2023 року) передбачено, що Державна аудиторська служба України (Держаудитслужба) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра фінансів та який реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Згідно із п. 7 Положення про Державну аудиторську службу України, Держаудитслужба здійснює свої повноваження безпосередньо і через утворені в установленому порядку міжрегіональні територіальні органи.

Під час розгляду справи судом встановлено, що наказом начальника Управління Північного офісу Держаудислужби у Вінницькій області О. Вахновської від 30.10.2024 року №92-з «Про початок моніторингів процедур закупівель», із посиланням на ч. 2 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі», зважаючи на п. 23 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року № 1178, та згідно з п.п. 2 п. 5 Положення про Управління Південного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області, затвердженого наказом Північного офісу Держаудитслужби від 20 жовтня 2016 року №18, дорученням Державної аудиторської служби України від 23 жовтня 2024 року №003100-18/13263-2024 розпочато моніторинг закупівель відповідно до переліку, що додано до цього наказу (т. 1а.с. 13).

Згідно з додатком до наказу від 30.10.2024 року №92-з «Перелік закупівель», до перевірки визначено оголошення про проведення процедури закупівлі зокрема іт за унікальним номером UA-2024-09-04-011006-а, підстава для здійснення моніторингу закупівлі: виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель.

В ч. 5 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що протягом строку проведення моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю, відповідальна за проведення моніторингу процедури закупівель, має право через електронну систему закупівель запитувати у замовника пояснення (інформацію, документи) щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі. Усі такі запити про надання пояснень автоматично оприлюднюються електронною системою закупівель. Замовник протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення запиту про надання пояснень щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі, повинен надати відповідні пояснення (інформацію, документи) через електронну систему закупівель.

Замовник у межах строку здійснення моніторингу процедури закупівлі має право з власної ініціативи надавати пояснення щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі.

06.11.2024 року Управлінням Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області, оприлюднено запит про надання пояснень (т. 1 а.с. 22-23).

11 листопада 2024 року позивачем надано пояснення на запит Управлінням Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області (т.1 а.с.24-27) з додатками.

Судом з досліджених матеріалів справи встановлено, що відповідно до положень статті 8 Закону № 922, Управлінням Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області було здійснено моніторинг публічної закупівлі UA-2024-09-04-011006-а, що підтверджується Висновком від 19.11.2024 року.

Підставою для проведення такого моніторингу слугувало виявлення органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель (п. 4 ч. ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі»), про що також зазначено в додатку до Наказу №92-з від 30.10.2024 року.

19.11.2024 року в електронній системі закупівель опубліковано висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2024-09-04-011006-а (т. 1 а.с. 15-21).

З висновку про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2024-09-04-011006-а «Ремонтно-реставраційні внутрішні оздоблювальні роботи Валіховського корпусу літери «М», який є частиною комунальної установи «Міська клінічна інфекційна лікарня», розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Пастера, 5/7. Коригування», вбачається, що за результатами аналізу питання щодо розміщення інформації про закупівлю установлено порпушення вимог п. 4-1 Постанови 710.

Також за результатами аналізу питання щодо розгляду тендерної пропозиції Консорціуму «Авіс» установлено порушення вимог абзацу 2 підпункту 2 пункту 44 Постанови №1178.

Щодо встановленого відповідачем порушення Управлінням капітального будівництва Одеської міської ради вимог п. 4-1 Постанови 710 суд зазначає наступне.

В позовній заяві позивач посилався на те, що Управління є виконавчим органом Одеської міської ради та розміщення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмету закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі на сторінці власного веб-сайту або офіційного веб-сайту головного розпорядника бюджетних коштів носить рекомендаційний характер та є не обов`язковим.

З метою ефективного використання державних коштів Кабінет Міністрів України 11 жовтня 2016 р. прийняв постанову № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (далі Постанова № 710), якою затвердив заходи щодо ефективного та раціонального використання державних коштів, передбачених для утримання органів державної влади та інших державних органів, утворених органами державної влади підприємств, установ та організацій, які використовують кошти державного бюджету.

Приписами п. 4 Постанови № 710 було рекомендовано з урахуванням затверджених цією постановою заходів: 1) органам місцевого самоврядування - затвердити заходи щодо ефективного та раціонального використання бюджетних коштів, а також забезпечити оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, його очікуваної вартості та/або розміру бюджетного призначення на власному веб-сайті протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель або повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури закупівель.

16.12.2020 року Кабінетом Міністрів України прийнято постанову № 1266 «Про внесення змін до постанов Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2013 р. № 631 і від 11 жовтня 2016 р. № 710», якою доповнено Постанову № 710 пунктом 4-1 такого змісту: « 4-1 Головним розпорядникам бюджетних коштів (розпорядникам бюджетних коштів нижчого рівня), суб`єктам господарювання державного сектору економіки з метою прозорого, ефективного та раціонального використання коштів забезпечити: обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі; оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі шляхом розміщення на власному веб-сайті (або на офіційному веб-сайті головного розпорядника бюджетних коштів, суб`єкта управління об`єктами державної власності, що здійснює функції з управління суб`єктом господарювання державного сектору економіки) протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель або повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури закупівель.»

В постанові Верховного Суду від 31 жовтня 2023 року у справі №160/8058/22 зазначено, що Постанова №710 розмежовує та містить окремі вимоги до органів місцевого самоврядування та до головних розпорядників бюджетних коштів (розпорядників бюджетних коштів нижчого рівня). Суб`єкт правовідносин, який підпадає під дію норм права, передбачених підпунктом 1 пункту 4 та пунктом 4-1 Постанови № 710 можуть мати наступний набір юридичних ознак: 1) орган місцевого самоврядування, що має статус головного розпорядника бюджетних коштів; 2) орган місцевого самоврядування, що не має статусу головного розпорядника бюджетних коштів. Отже, основною та визначальною ознакою є наявність у органу місцевого самоврядування статусу головного розпорядника бюджетних коштів.

Під час розгляду справи судом досліджено Положення про Управління капітального будівництва Одеської міської ради, затвердженого рішенням Одеської міської ради від 28.02.2011 р. № 384-VI (зі змінами) (https://omr.gov.ua/ua/city/offices/ukb/statute/,)

З дослідженого судом Положення про Управління капітального будівництва Одеської міської ради, вбачається, що Управління капітального будівництва Одеської міської ради є виконавчим органом Одеської міської ради і створюється відповідно до Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» (п.1.1). Управління є юридичною особою, має самостійний баланс, гербову печатку зі своїм найменуванням, штампи, бланки, відкриває рахунки в органах Державного казначейства (п.1.2). Управління є головним розпорядником бюджетних коштів, що надходять за бюджетними призначеннями для будівництва, реставрації, реконструкції та ремонту муніципального житлового фонду (п.1.5). Управління є підзвітним і підконтрольним Одеській міський раді, підпорядкованим її виконавчому комітету, міському голові (п. 1.6). Управління утримується за рахунок коштів бюджету міста (п.1.7).

Враховуючи встановлені обставини справи, суд дійшов висновку, що відповідно до приписів п. 4-1 Постанови № 710, Управління капітального будівництва Одеської міської ради як головний розпорядник бюджетних коштів, мав забезпечити оприлюднення інформації про обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі на власному веб-сайті.

При цьому, не оприлюднення такої інформації свідчить про порушення ним вимог пункту 4-1 Постанови № 710.

Зазначена правова позиція викладена в постановах Верховного Суду від 15 червня 2023 року по справі №160/15844/22, від 14 березня 2024 року по справі № 160/9079/22.

З урахуванням встановлених обставин справи, суд дійшов висновку, що оскільки Управління капітального будівництва Одеської міської ради є не лише органом місцевого самоврядування, а і головним розпорядником коштів бюджету Одеської міської територіальної громади, відповідно на виниклі правовідносини розповсюджується положення пункту 4-1 Постанови 710, як спеціальної норми.

Аналогічна правова позиція викладена Верховним Судом в постанові від 31 жовтня 2023 року по справі №160/8058/22.

Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 затверджено «Особдивості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України Про публічні закупівлі, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі Постанова № 1178).

Приписами абз. 2 п.п. 2 п. 44 Постанови № 1178 визначено, що замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли: тендерна пропозиція: не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 цих особливостей.

Згідно договору про закупівлю робіт (договір підряду) №37-24/П/ОD05B_01_W від 30.10.2024 року укладеного Управлінням капітального будівництва Одеської міської ради (Замовник) та Консорціум «АВІС» (Підрядник), договірна ціна складає: а) Сума без ПДВ: 124 000 828,43 грн. (сто двадцять чотири мільйони вісімсот двадцять вісім гривень сорок три копійки); б) ПДВ у сумі 24633671.57 грн. (двадцять чотири мільйони шістсот тридцять три тисячі шістсот сімдесят одна гривня п`ятдесят сім копійок); Разом (сума рядків а і б); 148634500,00 грн. (сто сорок вісім мільйонів шістсот тридцять чотири тисячі п`ятсот гривень нуль копійок). Договірна ціна за цим Договором визначається Сторонами як динамічна та може коригуватися в процесі виконання робіт відповідно до вимог чинного законодавства України, з урахуванням п.19 «Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" (далі - Особливості), на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (п.3.1). Договірна ціна є істотною умовою Договору і не може змінюватися, окрім випадків, передбачених Особливостями (п.3.2). Порядок визначення вартості договірної ціни проводиться згідно положень Кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва» (п.3.3).

Наказом Міністерства розвитку громад та територій України 01 листопада 2021 року № 281 затверджено Кошторисні норми України у будівництві зокрема і Настанова з визначення вартості будівництва (далі Настанова).

Настанова з визначення вартості будівництва визначає основні правила застосування кошторисних норм та нормативів з ціноутворення у будівництві для визначення вартості нового будівництва, реконструкції, капітального ремонту будинків, будівель і споруд будь-якого призначення, їх комплексів та частин, лінійних об`єктів інженерно-транспортної інфраструктури, а також реставрації пам`яток архітектури та містобудування та є обов`язковою для визначення вартості будівництва об`єктів, що споруджуються із залученням бюджетних коштів, коштів державних і комунальних підприємств, установ та організацій, а також кредитів, наданих під державні гарантії (далі державні кошти). Застосування цієї Настанови при будівництві об`єктів із залученням інших джерел фінансування обумовлюється договором (п. 1.1, п. 1.2).

В п. 5.3 розділу V Настанови вказано, що вартість людино-години, яка відповідає середньому нормативному розрядові робіт або за видами робіт, або по об`єкту будівництва в цілому, визначається виходячи з середньомісячної заробітної плати на одного працівника в режимі повної зайнятості, яку учасник процедури закупівлі (підрядник) планує отримувати на об`єкті замовлення, з урахуванням показника середньомісячної норми тривалості робочого часу, встановленого центральним органом виконавчої влади з формування та забезпечення реалізації державної політики у сфері праці, зайнятості населення, трудової міграції, трудових відносин, соціального захисту, соціального діалогу.

Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до п. 20 ч. 1 ст. 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану» в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022, який неодноразово продовжувався та діє станом на теперішній час.

В умовах воєнного стану особливості проходження державної служби, служби в органах місцевого самоврядування, особливості трудових відносин працівників усіх підприємств, установ, організацій в Україні незалежно від форми власності, виду діяльності і галузевої належності, представництв іноземних суб`єктів господарської діяльності в Україні, а також осіб, які працюють за трудовим договором, укладеним з фізичними особами (далі - працівники), у період дії воєнного стану, введеного відповідно до Закону України «Про правовий режим воєнного стану» визначені в Законі України «Про організацію трудових відносин в умовах воєнного стану» від 15 березня 2022 року № 2136-IX (далі Закон № 2136-IX).

Згідно ч. 6 ст. 6 Закону № 2136-IX у період дії воєнного стану не застосовуються норми статті 53, частини першої статті 65, частин третьої - п`ятої статті 67, статей 71, 73, 78-1 Кодексу законів про працю України та частини другої статті 5 Закону України "Про відпустки".

Отже в 2024 році законодавством не встановлено єдиної норми тривалості робочого часу на відповідний період, вона була різною залежно від графіку роботи.

При цьому до продовження воєнного стану: по 14 лютого 2024 року середньомісячна тривалість робочого часу 166,67 людино-години; по 14 травня 2024 року середньомісячна тривалість робочого часу 167,33 людино-години; по 12 серпня 2024 року середньомісячна тривалість робочого часу 170,25 людино-години; по 10 листопада 2024 року середньомісячна тривалість робочого часу 172,33 людино-години; до закінчення 2024 року середньомісячна тривалість робочого часу 173,83 людино-години.

З урахуванням зазначеного судом не встановлено порушення позивачем приписів п. 5.3 розділу V Настанови.

У Висновку від 19.11.2024 року відповідачем установлено, що учасником Консорціум «АВІС» до Локальних кошторисів №02-01-01 та №02-01-06 включено, зокрема, вартість робіт з розбирання цементних покриттів підлог, улаштування підстильного шару щебеневого, розбирання монолітних перекриттів, укладання металевих балок в міжповерхових перекриттях, монтаж металоконструкцій сходів, площадок, огороджень, улаштування сходів із залізобетонних площадок і східців по косоурах, розбирання сходових маршів на одному косоурі із залізобетонними або кам`яними східцями, установлення грат жалюзійних сталевих з вивірянням і закріпленням площею в світлі понад 0,25 до 1 м2, установлення фланцевих вентилів, засувок, затворів, клапанів зворотних, кранів прохідних на трубопроводах із сталевих труб діаметром понад 100 до 125 мм із врахуванням у таких локальних кошторисах трудовитрат робітників, які обслуговують машини.

Водночас, моніторингом установлено, що зазначені у локальних кошторисах №02-01-01, №02-01-06 трудовитрати робітників, які обслуговують машини, зокрема, з розбирання цементних покриттів підлог, улаштування підстильного шару щебеневого, розбирання монолітних перекриттів, ремонт дерев`яних балок із заміною кінців, укладання металевих балок в міжповерхових перекриттях, монтаж металоконструкцій сходів, площадок, огороджень, розбирання сходових маршів на одному косоурі із залізобетонними або кам`яними східцями, улаштування сходів із залізобетонних площадок і східців по косоурах установлення грат жалюзійних сталевих з вивірянням і закріпленням площею в світлі до 0,25 м2, демонтаж радіаторів масою до 80 кг включено до загального обсягу трудовитрат при розрахунку учасником Консорціум «Авіас» загальновиробничих витрат, адміністративних витрат та прибутку.

Також моніторингом установлено, що учасником Консорціум «Авіас» у наданих у складі тендерної пропозиції розрахунках договірної ціни за відповідними статтями витрат при розрахунку загальновиробничих витрат, адміністративних витрат та прибутку безпідставно враховано трудовитрати робітників, зайнятих на керуванні та обслуговуванні будівельної техніки сторонніх суб`єктів господарювання, зокрема, Велмаш-Україна В-18-870 вантажного-спеціального/Freight-Special бортового (з краном-маніпулятором), МАЗ КС-55727-С спеціального вантажного спеціального автокрану більше 20Т-С, крану гусеничного Hitachi KH150-3, навантажувача фронтального Caterpillar 950GC, навантажувача колісного SEM636D, компресора СР5,5 СЕ, компресорної станції ПКС-5,25, молотка відбійного пневматичного МОП-4, зварювальних апаратів інвертор ARC 400 KIND та MIG-250, (що буде залучена відповідно до договору надання послуг разом з особами, які мають право на керування такою технікою), чим не дотримано вимог пунктів 5.4 та п. 5.8 Розділу V Настанови.

Позивач на спростування позиції відповідача посилається на те, що у виключних випадках та за погодженням сторін послуги техніки можуть надаватись Виконавцем під управлінням/керуванням екіпажу Замовника.

Відповідно до п. 5.4 Розділу V Настанови № 281 вартість експлуатації будівельних машин та механізмів у складі прямих витрат учасник процедури закупівлі (підрядник) визначає виходячи з нормативного часу роботи машин, необхідного для виконання обсягу робіт, що пропонується, та вартості експлуатації машин за одиницю часу їх застосування (машиногодина) в поточних цінах з урахуванням положень пунктів 5.5 - 5.9 цієї Настанови.

Вартість машино-години власної будівельної техніки учасника процедури закупівлі (підрядника) визначається на підставі КНУ РКНЕМ, і відповідних поточних цін на них з додаванням амортизаційних відрахувань; витрат на заміну частин, що швидко спрацьовуються; вартості матеріальних ресурсів на ремонт і технічне обслуговування та перебазування машин; інших витрат, пов`язаних з експлуатацією і утриманням будівельних машин та механізмів, що враховуються в складі прямих витрат.

Згідно з п. 5.4 Розділу V Настанови № 281 загальновиробничі та адміністративні витрати, а також прибуток враховуються в ціні пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) в цілому по об`єкту будівництва і обчислюються з урахуванням трудовитрат робітників, зайнятих на керуванні та обслуговуванні власних будівельних машин та механізмів будівельної організації.

Водночас, за нормами пункту 5.8 Розділу V Настанови № 281 вартість експлуатації машино-години будівельних машин та механізмів, що орендуються, приймається за ціною, що склалася в регіоні, яка визначена на підставі аналізу ринку послуг з оренди будівельних машин та механізмів в регіоні.

У цьому випадку при обчисленні загальновиробничих та адміністративних витрат, а також прибутку в цілому по будові трудовитрати робітників, зайнятих на керуванні та обслуговуванні будівельних машин і механізмів, які орендуються разом із цими робітниками, не враховуються.

Відповідно до наданої у складі тендерної пропозиції учасником Консорціум «АВІС» довідки про наявність обладнання, матеріально-технічної бази, та технологій, необхідних для виконання робіт за предметом закупівлі №1/5 від 18.09.2024 (т.1 а.с 29-32), визначено перелік транспортних засобів, які будуть залучені підрядною організацією відповідно до договорів надання послуг техніки (Право користування (договір надання послуг техніки між ТОВ «СК Автострой» та ТОВ «БК «Ескадор»).

З досліджених матеріалів справи судом встановлено, що 12 серпня 2024 року між ТОВ «СК АВТОСТРОЙ» (Замовник) та ТОВ «БК «ЕСКАДОР» (Виконавець) укладено договір надання послуг техніки № 12/РФ/24 (т.1 а.с. 65-71), де визначено, що Виконавець бере на себе зобов`язання власними силами (водіями, машиністами, їх помічниками, операторами і з використанням наявних вантажних транспортних засобів, будівельних машин, механізмів, обладнання (далі по тексту «техніка») надавати необхідні Замовнику послуги, перелік і обсяг яких встановлюється по кожному факту виникнення у Замовника необхідності залучення техніки Виконавця, а Замовник приймати та оплачувати їх (п.1.1). Послуги техніки надаються Виконавцем з екіпажем (водіями, машиністами їх помічниками, операторами) (п.1.6). Вартість послуг є договірною та розраховується, виходячи з щомісячної кількості фактично відпрацьованих машино-годин, що відображається в Акті наданих послуг, затвердженому (підписаному) Замовником і Виконавцем (п.3.1).

Наведене свідчить, що учасником Консорціум «АВІС» у наданих у складі тендерної пропозиції розрахунках договірної ціни за відповідними статтями витрат при розрахунку загальновиробничих витрат, адміністративних витрат та прибутку безпідставно враховано трудовитрати робітників, зайнятих на керуванні та обслуговуванні будівельної техніки при виконанні, зокрема, Велмаш-Україна В-18-870 вантажного-спеціального/Freight-Special бортового (з краном-маніпулятором), МАЗ КС-55727-С спеціального вантажного спеціального автокрану більше 20Т-С, крану гусеничного Hitachi KH150-3, навантажувача фронтального Caterpillar 950GC, навантажувача колісного SEM636D, компресора СР5,5 СЕ, компресорної станції ПКС-5,25, молотка відбійного пневматичного МОП-4, зварювальних апаратів інвертор ARC 400 KIND та MIG-250, що буде залучено за договором підряду від 30.10.2024 № 37-24/П/ОD05В-01-W надання послуг автотракторної і спеціальної техніки разом з особами, які мають право на керування такою технікою та зайнятими на обслуговування відповідних будівельних машин, чим не дотримано вимог пунктів 5.4 та 5.8 Розділу V Настанови №281.

З урахуванням встановлених обставин справи, суд дійшов висновку, що документація, яка подавалась Консорціум «АВІС» до участі у тендері, не відповідача вимогам Настанови № 281, про що відповідач вірно зазначив у оспорюваному Висновку від 19.11.2024 року.

Відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» переможцем процедури закупівлі визнається учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі.

Відтак, суд погоджується із відповідачем про те, що не може бути визначений переможцем торгів учасник, тендерна пропозиція якого не відповідає вимогам чинного законодавства та тендерної документації, та яким здійснено розрахунок ціни тендерної пропозиції не у відповідності до вимог.

Отже, наведена позиція позивача є необґрунтованою, недоведеною та безпідставною, такою, що не відповідає фактичним обставинам справи та положенням законодавства, яке регулює спірні правовідносини.

Щодо посилань позивача на неправомірність зобов`язання усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель у наведений відповідачем спосіб, суд зазначає наступне.

В п. 3 констатуючої частини Висновку від 19.11.2024 відповідач зазначив, що керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області зобов`язує Управління капітального будівництва Одеської міської ради здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов`язань за договором та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Приписами п. 5 ч. 7 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що у висновку обов`язково зазначаються, зокрема, зобов`язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.

Відповідно до розділу ІІІ Порядку заповнення форми висновку про результати моніторингу процедури закупівлі, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 08.09.2020 № 552, зареєстрованого у Міністерстві юстиції України 01.10.2020 за №958/35241 (далі - Порядок №552), у разі виявлення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель пункт 3 констатуючої частини висновку має містити посилання на структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта, на підставі якого орган державного фінансового контролю зобов`язує замовника усунути у встановленому законодавством порядку такі порушення, а також зобов`язання щодо їх усунення.

Отже, у разі виявлення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель орган державного фінансового контролю зобов`язує замовника усунути у встановленому законодавством порядку такі порушення.

Однак Законом України «Про публічні закупівлі» та Порядком № 552, не визначено у який спосіб замовник повинен усунути виявлені порушення.

Виходячи із структури та змісту частини сьомої статті 7-1 Закону №922-VIII та Порядку №522, саме замовник публічної закупівлі вправі визначати, яким чином він має намір усунути виявлені правопорушення, обираючи один із визначених законом правомірних варіантів поведінки.

З приписів Закону України «Про публічні закупівлі» вбачається, що на відповідача покладений обов`язок зазначити варіанти правомірної поведінки, тобто замовнику дається право вибору: вжити заходів щодо припинення договору, та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, надати аргументовані заперечення, інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Варіант усунення порушення шляхом припинення договору направлений на приведення відносин між сторонами у первісний стан. У разі недотримання учасником процедури закупівлі усіх кваліфікаційних вимог, зазначених у тендерній документації замовника, останній на вимогу Закону № 922 повинен відхилити тендерну пропозицію учасника та відмінити закупівлю, що робить укладання договору взагалі неможливим.

Відповідно до ч. 1 ст. 41 Закону №922-VIII договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Згідно зі ст. 203 Цивільного кодексу України, зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам. Особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності. Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

В ч.2 ст. 16 Цивільного кодексу України зазначено, що одним із способів захисту цивільного права може бути, зокрема, визнання правочину недійсним.

Відповідно до ч. 1 ст. 215 Цивільного кодексу України, підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п`ятою статті 203 цього Кодексу.

Отже, укладення договорів є завершальною стадією проведення процедури закупівлі, тому не відхилення пропозиції учасника та, як наслідок, укладення договору, є підставою для припинення такого договору.

Відповідач конкретизував, які саме заходи повинен вжити позивач, визначив спосіб усунення виявлених під час моніторингу порушень, що свідчить про його чіткість та визначеність.

Аналогічні правові висновки зазначені Верховним Судом у постановах від 24 січня 2023 року (справа № 280/8475/20), від 31 січня 2023 року (справа № 260/2993/21), від 28 вересня 2023 року (справа №140/13717/21), від 15 червня 2023 (справа №160/15844/22), від 09 листопада 2023 (справа №160/7811/22), від 02 листопада 2023 (справа № 160/15741/22).

Враховуючи викладене, суд приходить до висновку, що Висновок Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2024-09-04-011006-а від 19.11.2024 р. відповідає критеріям, визначеним у ч. 2 ст. 2 КАС України, є правомірним та підстави для його скасування судом, відсутні.

Згідно з ч.ч.1, 2 ст.77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідно до ч.1 ст.90 КАС України, суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Перевіривши юридичну та фактичну обґрунтованість доводів сторін, оцінивши докази суб`єкта владних повноважень на підтвердження правомірності своїх дій та докази, надані позивачем, суд дійшов висновку, про відмову Управлінню капітального будівництва Одеської міської ради у задоволенні адміністративного позову.

У зв`язку з відмовою у задоволенні позовних вимог судові витрати відповідно до статті 139 КАС України розподілу не підлягають.

Керуючись ст.ст. 7, 9, 72, 77, 90, 139, 241-246, 262, 293, 295 КАС України, суд,

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовної заяви Управління капітального будівництва Одеської міської ради до Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій Області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача консорціум «АВІС», про визнання протиправним та скасування висновку Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області від 19.11.2024 року про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2024-09-04-011006-а «Ремонтно-реставраційні внутрішні оздоблювальні роботи Валіховського корпусу літери «М», який є частиною комунальної установи «Міська клінічна інфекційна лікарня», розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Пастера, 5/7. Коригування» - відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене шляхом подання апеляційної скарги до П`ятого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручене у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Позивач Управління капітального будівництва Одеської міської ради (вул.Комітетська, 10а, м.Одеса, 65091, )

Відповідач Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій Області (вул.Хмельницьке шосе 7, м.Вінниця, 21100, )

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача консорціум «АВІС» (вул.Чепіги Отамана, буд.29/1, м.Одеса, 65003, )

Суддя О.А.Вовченко

.