Справа № 380/21412/24
Суддя: Чаплик Ірина Дмитрівна
Дата ухвалення: 2025-06-25 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 червня 2025 рокусправа № 380/21412/24

Львівський окружний адміністративний суд в складі:

головуючої судді Чаплик І.Д.,

секретар судового засідання Драганчук О.В.,

за участю:

представника позивача Піта Я.І.,

представників відповідача Оберишин В.З., Денисова К.В.,

розглянув у відкритому судовому засіданні в м.Львові в порядку загального позовного провадження адміністративну справу за позовом Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання протиправними та скасування рішень,-

в с т а н о в и в:

Акціонерне товариство Оператор газорозподільної системи Львівгаз (адреса місцезнаходження: 79039, м. Львів, вул. Золота, 42; ) звернулось до суду з позовом до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (місцезнаходження: 03057, м. Київ, вул. Смоленська, 19; ), в якому просить:

визнати протиправною та скасувати Постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 03.09.2024 № 1557 Про застосування санкцій до АТ ЛЬВІВГАЗ за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання;

визнати протиправним та скасувати Розпорядження Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 03.09.2024 № 248-р Про усунення порушень АТ ЛЬВІВГАЗ.

Позовні вимоги обгрунтовано тим, що підставою для прийняття оскаржуваних рішень відповідачем зазначено порушення ліцензійних умов. Позивач не погоджується з таким висновком відповідача, оскільки викладені в пункті 2 постанови НКРЕКП №1557 від 03.09.2024 порушення, які стали підставою для накладення на АТ «Львівгаз» штрафу, не є порушенням ліцензійних умов. Роблячи висновок, зокрема, про порушення строків надання послуг, направлення звітності чи допущення інших порушень, комісією не враховано, що Указом Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» № 64/22 від 24.02.2022 у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України на території України запроваджено воєнний стан. Відповідно до статистичних даних у період з 01.01.2023 по 31.12.2023 на території Львівської області мали місце понад 192 випадки повітряних тривог, тривалістю від 1 до 4,3 годин, а під час дії повітряних тривог підприємства, установи та організації вимушено призупиняють свою діяльність з огляду на загрозу для життя та здоров`я працівників та споживачів, що призводить до порушень виконання окремих термінів надання послуг оператором ГРМ на нетривалий період. Також у 2023 році було багато днів, коли підприємство було забезпечене електроенергією тільки на 2-3 години, що також мало наслідком збільшення строків (термінів) надання послуг чи здійснення інших заходів, передбачених ліцензійними умовами. Порушення пункту 15 глави 2 розділу V Кодексу ГРМ позивач обгрунтовує тим, що обов`язок із забезпечення функціонування електронних сервісів надання послуги з приєднання було передбачено з 17.11.2021, і його виконання пов`язане із розробкою необхідного програмного забезпечення, що є тривалим процесом і потребує відповідних ресурсів. Однак, ні Законом України «Про ринок природного газу», ні Кодекс ГРМ не передбачав перехідного періоду (часу) для розробки програмного забезпечення. Неможливість запровадження електронних сервісів у 2023 році в т.ч. об`єктивно пояснюється введенням у 2022 році воєнного стану, відсутністю українських іт-спеціалістів, електроенергії, запланованих коштів. Розпочати розробку програмного забезпечення у листопаді 2021 року АТ «Львівгаз» не міг також через те, що складових та коштів у тарифах на 2021, 2022, 2023 роки закладено не було. Водночас, як у редакції Методики від 30.09.2021, так і у редакції від 22.09.2023 не передбачено витрат на розробку, експлуатацію та утримання сервісів надання послуги з приєднання, що свідчить про відсутність вини позивача у таких порушеннях ліцензійних умов.

Невиконання Плану розвитку в повному обсязі позивач пояснює тим, що у зв`язку з повномаштабним вторгненням рф на територію України певна частина працівників, задіяних на виконанні ІП 2023 була мобілізована, частина звільнилась з різних причин, що у свою чергу вплинуло на порушення термінів виконання. Також виникли проблеми з встановленням побутових лічильників газу по причинах того, що велика кількість адрес була недоступна у зв`язку з міграцією населення, недопуском власників і їх відсутністю у своїх помешканнях. Позивач вважає, що АТ «Львівгаз» не порушило підпункт 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення розрахунків з оператором газотранспортної системи, оскільки вся сума існуючої заборгованості перед Операторами ГТС (згідно його односторонніх документів (актів та рахунків)) АТ «Львівгаз» не визнається та є предметом численних судових спорів. Вказує, що можливість позивача розрахуватись за вчинені дії з врегулювання добового балансування та перевищення потужності, прямо та безпосередньо залежить від наявності та суми, передбаченої в тарифі на розподіл природного газу відповідної складової, тобто залежить від самого Регулятора. Взаємозв`язок між відсутністю встановленого економічно-обґрунтованого тарифу і заборгованістю за договорами транспортування природного газу, а отже і відсутність вини у діях АТ «Львівгаз» підтверджується, в тому числі Законом України «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу».

Щодо невиконання рішення НКРЕКП у строки, встановлені відповідним рішенням та чинним законодавством, то позивач обгрунтовує це оскарженням постанови НКРЕКП від 27.12.2023 Nє 2575 «Про застосування санкцій до АТ «ЛЬВІВГАЗ» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання», та Розпорядження № 371-р «Про усунення порушень АТ «ЛЬВІВГАЗ» до суду, а подання Товариством на виконання постанови НКРЕКП від 02.04.2022 № 365 Додатків 1 та 3 із порушенням терміну обгрунтовує введенням воєнного стану, щоденними повітряними тривогами та відключенням електроенергії, а отже з незалежних від АТ «Львівгаз» причин.

Щодо порушення підпункту 6 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов, у частині укладення актів розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін з суміжними суб`єктами ринку природного газу, у тому числі із споживачами, позивач зазначає, що неможливість 100% укладання актів розмежування балансової належності пов`язана з тим, що значна частина абонентів не проживає за місцем надання послуги з розподілу природного газу, відмовою власників мереж підписувати такі акти, а також із міграцією населення через бойові дії. Тобто, АТ «Львівгаз» не порушило прав та інтересів споживачів, а укладення актів розмежування можливе виключно після усунення обставини, які спричинили такі дії, та не залежать від волі АТ «Львівгаз».

Порушення підпункту 8 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов, у частині забезпечення періодичної повірки (у тому числі демонтажу, транспортування, монтажу та ремонту) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, за власний рахунок незалежно від того, чи є ліцензіат власником лічильника позивач обгрунтовує збільшенням кількості повірених лічильників, введенням на початку 2022 року військового стану, веденням бойових дій на території України, значною міграцією мешканців України у різні регіони та за кордон, а також набранням чинності постанови № 412 від 05.04.2022 «Деякі питання повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки в умовах воєнного стану». Вказує, що зміни режиму нарахування по споживачах, в яких протерміновано чергову повірку лічильника газу з вини Оператора ГРМ не проводилося. Тобто, товариство у 2023 році, не дивлячись на воєнний стан забезпечувало дотримання всіх прав споживачів у повній мірі.

Позивач вважає, що при проведенні перевірки комісія не врахувала ні баланс інтересів споживачів та Ліцензіата, ні запровадження воєнного стану Указом Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» № 64/22 від 24.02.2022 та просить врахувати той факт, що ліцензійні умови - це специфічні вимоги в тій чи іншій сфері господарювання.

Позивач також покликається на те, що при визначені міри відповідальності за порушення вимог Ліцензійних умов, відповідачем було порушено норми статті 12 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» та статті 69 Закону України «Про ринок природного газу», статті 22 Закону України «Про НКРЕКП», оскільки не враховано принципу пропорційності порушення і покарання, наслідки правопорушення для інтересів ринку природного газу та учасників ринку, пом`якшуючі та обтяжуючі обставини, та притягнуто до відповідальності без наявності вини; порушено вимоги частини 3 статті 59 Закону України «Про ринок природного газу», оскільки до позивача застосовано штраф у розмірі 695 453,00 гривень за сім порушень законодавства та Ліцензійних умов, в той час коли за кожне правопорушення на ринку природного газу НКРЕКП мало бути винесене окреме рішення про накладення штрафу. неправомірно застосовано методику розрахунку штрафу, визначену Порядком (методики) визначення розміру штрафів, які накладаються Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, оскільки така не поширює свою дію на більшу частину охопленого перевіркою періоду, так як набрала чинності 06.10.2023 та не має зворотної дії в часі. Зазначає, що в порушення частини 5 статті 59 Закону України «Про ринок природного газу» НКРЕКП, при винесенні постанови про застосування санкцій, не врахував серйозність і тривалість правопорушення, наслідки правопорушення для інтересів ринку природного газу та його суб`єктів, пом`якшуючі та обтяжуючі обставини, а в порушення вимог абзацу 11 частини 4 статті 14 вказаного Закону, Регулятор не оприлюднив на своєму офіційному веб-сайті одержані пояснення та обґрунтування АТ «Львівгаз».

Позивач також не погоджується з викладеними в пункті 1 постанови НКРЕКП №1557 від 03.09.2024 порушеннями, які стали підставою для застереження АТ «Львівгаз», оскільки такі не є порушенням ліцензійних умов. Вважає, що жодного факту використання тарифних коштів не за передбаченими елементами витрат, на інші цілі товариства, тобто такі, які не пов`язані із послугами з розподілу природного газу та витратами, які товариство несе при наданні таких послуг перевіркою НКРЕКП не встановлено. Перевищення витрат товариства, передбачених структурою тарифу не свідчить про недотримання АТ «Львівгаз» самої структури тарифу (її елементів) та використання коштів не за цільовим призначенням, а тільки підтверджує факт економічної необґрунтованості тарифу, неврахування НКРЕКП заяв та документів АТ «Львівгаз», які надавалися з метою затвердження економічно-обґрунтованого тарифу, та середньозважених цін на товари та послуги необхідні ліцензіату для здійснення його господарської діяльності. Відповідно, у 2023 році АТ «Львівгаз» не допускав порушення пп.16 п.2.2. глави 2 Ліцензійних умов з розподілу природного газу, оскільки планова тарифна виручка розподілена відповідно до елементів витрат передбачених структурою тарифу. Просить суд задовольнити позов у повному обсязі.

Ухвалою суду від 04.11.2024 відкрито провадження у справі за даним позовом, справу призначено до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження без виклику учасників та запропоновано відповідачу у п`ятнадцятиденний строк з моменту отримання ухвали про відкриття провадження у справі надати суду відзив на позовну заяву зі всіма доказами на його підтвердження, які наявні у відповідача.

26.11.2024 представник відповідача подав до суду відзив на позовну заяву, в якому просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог повністю. Відзив обґрунтований тим, що Постанова № 1557 та Розпорядження № 248-р прийняті в межах компетенції та у спосіб, визначений законодавством України з дотриманням балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, а також основних принципів діяльності Регулятора законності, справедливості та недопущення дискримінації. Відповідач зазначає, що недотримання позивачем пункту 15 глави 2 розділу V Кодексу ГРМ у частині обов`язку Оператора ГРМ забезпечити функціонування електронних сервісів надання послуги з приєднання, вимог пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов та пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов встановлено актом перевірки і жодним чином не спростовується позивачем. Крім того, АТ «Львівгаз» не наводить жодних доказів та підтверджень на користь фактичного впливу військових дій на виконання позивачем вимог. Позивачем не наведено жодного факту та не долучено жодного доказу щодо нібито економічної необґрунтованості тарифів на розподіл природного газу для АТ «Львівгаз» у періоди з 2020-2021 роки. Вважає безпідставними доводи позивача про оскарження в судовому порядку розпорядження НКРЕКП від 27.12.2023 № 371-р «Про усунення порушень АТ «ЛЬВІВГАЗ», оскільки абзацом 2 частини третьої статті 6 Закону про НРКЕКП передбачено, що рішення Регулятора можуть бути оскаржені в судовому порядку. Оскарження рішень Регулятора не зупиняє їх виконання.

Щодо штрафних санкцій, то відповідач правомірність їх застосування обгрунтовує постановою № 1800 «Про затвердження Порядку (методики) визначення розміру штрафів, які накладаються Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» (далі Постанова № 1800), якою, зокрема, затверджено Порядок (методика) визначення розміру штрафів, які накладаються НКРЕКП (далі Порядок № 1800). Оскільки Порядок № 1800 набув чинності з 06.10.2023, а тому був чинним на момент 03.09.2024 НКРЕКП під час розгляду Акта № 299 та визначення штрафу за порушення. Вказує, що за змістом пункту 1.6 Порядку № 1800 при визначенні розміру штрафів за порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг та відповідних ліцензійних умов відповідно до розділу II цього Порядку та при визначенні розміру штрафів за зловживання на оптовому енергетичному ринку відповідно до розділу III цього Порядку, НКРЕКП, зокрема, керується принципами пропорційності покарання та порушення, ефективності, розумності та недискримінаційності. Вважає, що Регулятором цілком повністю обґрунтовано розмір застосованої до позивача санкції, із врахуванням принципів пропорційності покарання за порушення, ефективності, розумності та недискримінаційності, водночас доводи позивача є голослівними та такими, які не мотивовані жодними належними аргументами та фактичними обставинами. Відповідач спростовує доводи позивача щодо порушення вимог частини сьомої статті 59 Закону України «Про ринок природного газу», оскільки той факт, що відповідач в одній постанові наклав штраф за декілька порушень і установив сукупну суму штрафу (яка не перевищує максимальний розмір, встановлений чинним законодавством), а не прийняв окрему постанову за кожне правопорушення, не свідчить про порушення частини 7 статті 59 Закону №329-VIII, оскільки НКРЕКП було застосовано тільки один вид штрафної санкції - штраф за кожне виявлене правопорушення.

Ухвалою суду від 28.11.2024 суд відмовив в задоволенні клопотання представника відповідача про розгляд справи у судовому засіданні з повідомленням сторін, клопотання представника відповідача про розгляд справи за правилами загального позовного провадження задоволив, підготовче засідання призначив на 18.12.2024.

02.12.2024 на адресу суду надійшла відповідь на відзив, в якій позивач просить вважати відзив відповідача не поданим та розглядати справу за наявними матеріалами, посилаючись на пропуск відповідачем строку на подання відзиву та відсутністю клопотання про поновлення пропущеного строку для подачі відзиву.

03.12.2024 на адресу суду надійшла відповідь на відзив в новій редакції, в якій позивач додатково звертає увагу суду на досить дискримінаційний підхід, який проявляється в необгрунтованості, безпідставності та абсолютній неспівмірності кількості та змісту порушень з розміром штрафу, який застосовано відповідачем, як регулятором на ринку природного газу. Вважає, що товариство в повній мірі виконало обов`язок щодо приєднання споживачів природного газу у відповідності до порядку, який затверджений на підприємстві та з об`єктивних причин не мало можливості запровадити відповідні електронні сервіси вчасно. Інші аргументи відповіді є аналогічними, викладеним в позовній заяві.

18.12.2024 на адресу суду надійшли заперечення на відповідь на відзив, в яких відповідач спростовує доводи позивача щодо порушення строку подання відзиву, покликаючись на обставини військових дій в Україні та, зокрема, те, що у період з 19.11.2024 по 24.11.2024 місто Київ було піддано масованим ударам з боку рф та те, що місто Київ та Київська область перебували у стані тривалої повітряної тривоги, що в свою чергу зумовлює неможливість нормованої роботи Регулятора, зокрема, через перебування працівників в укриттях цивільного захисту під час повітряних тривог. Також спростовує доводи позивача щодо відсутності встановлених НКРЕКП порушень з підстав, викладених у відзиві.

18.12.2024 підготовче засідання відкладено на 29.01.2025 у зв`язку з наданням можливості представнику позивача ознайомитись із запереченням на відзив.

Ухвалою від 29.01.2025, винесеною без виходу до нарадчої кімнати, суд закрив підготовче провадження та призначив справу до судового розгляду по суті на 12.02.2025.

12.02.2025 судове засідання відкладено до 26.02.2025 за клопотанням відповідача в зв`язку з неможливістю забезпечити явку уповноваженоо представника в дане судове засідання, а в подальшому до 19.03.2025 в зв`язку з неявкою представника відповідача.

В судовому засіданні 19.03.2025 оголощено перерву до 02.04.2025 за клопотанням представника позивача, а в подальшому за клопотанням представника позивача відкладено до 23.04.2025.

В судовому засіданні 23.04.2025 оголощено перерву до 14.05.2025 в зв`язку з необхідністю ознайомлення з поданими представником відповідача додатковими поясненнями по справі.

23.04.2025 представник відповідача подав суду заяву про долучення до матеріалів справи пояснення позивача щодо документу «Обґрунтування до проєкту постанови НКРЕКП «Про застосування санкцій до АТ «Львівгаз», який містить ряд особливостей, які необхідно врахувати при дослідженні матеріалів справи. Зокрема, вважає, що розміри штрафів, які вказані в обґрунтуванні, підраховані незрозумілим чином та математично неправильні та наводить їх розрахунок. Тому, зважаючи на неправильність математичного обрахунку розміру штрафних санкцій, які застосовані до АТ «Львівгаз», оскаржувана постанова підлягає визнанню протиправною та скасуванню в тому числі через неналежність обрахунків розміру штрафних санкцій відповідачем.

14.05.2025 на адресу суду надійшли заперечення на пояснення позивача, в яких представник відповідача вказує, що Регулятором відповідно до положень Порядку № 1800, керуючись принципами пропорційності покарання та порушення, ефективності, розумності та недискримінаційності, розраховано розмір штрафу АТ «Львівгаз» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов, який був викладений в обґрунтуванні про проєкту постанови «Про застосування санкцій до АТ «ЛЬВІВГАЗ» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання». В запереченнях наведено детальний розрахунок застосованих штрафних санкцій та їх обгрунтування, а доводи позивача про неправильний математичний розрахунок спростовано округленням отриманого при розрахунку згідно Порядку № 1800 коефіцієнту під час перенесення даної інформації у таблицю, що пов`язано з налаштуванням програмного продукту Excel у демонстраційній версії розрахунку. Звертає увагу суду, що позивач у своїх розрахунках тлумачить їх не на свою користь, розраховуючи суму штрафу у сторону збільшення. Фінальний розмір штрафу з урахуванням округлення становить 695 453 гривні. Також спростовує доводи позивача щодо невідповідності Обгрунтування проекту оскаржуваній постанові № 1557 та недійсність QR коду покликаючись на те, що QR код підлягає зчитуванню, КЕП має всі необхідні реквізити для підтвердження повноважень особи та дійсності сертифікату.

13.06.2025 представником позивача подано заяву, якою просив долучити аналіз Обгрунтування відповідача від 28.08.2024 та заперечення відповідача від 13.05.2025. Зокрема, вказує на розбіжність між сумами, вказаними відповідачем щодо нарахованих за пп. 27, 31, п.2.2 глави 2 Ліцензійних умов, п.1 ч.1 ст. 6 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу», пп. 6 п.2.5 глави 2 Ліцензійних умов, пп. 8 п.2.5 глави 2 Ліцензійних умов штрафів в обгрунтуванні та запереченнях, а тому вважає, що неправильність математичного обрахунку розміру штрафних санкцій, які застосовані до АТ «Львівгаз», з огляду на суперечність нарахованих відповідачем сум в Обґрунтуванні від 28.08.2024 та в Запереченні від 13.05.2025 є причиною для задоволення позовних вимог у повному обсязі, так як відповідач не зміг довести належним чином законність нарахування штрафу в загальному розмірі 695 453,00 грн. Також звертає увагу на неврахування відповідачем при розрахунку щтрафу коефіцієнтів коригування, які відповідачем чітко визначені в обґрунтуванні до проекту постанови та мають бути використані для підрахунку штрафу.

16.06.2025 на спростування доводів позивача представником відповідача подано заяву, в якій просить долучити до матеріалів справи Розрахунок суми штрафу за результатами Акта планової перевірки дотримання суб?єктом господарювання вимог законодавства та ліцензійних умов з розподілу природного газу від 05.08.2024 № 299, а також докази його направлення 28.08.2024 АТ «Львівгаз».

В судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав з підстав, викладених у позовній заяві, відповіді на відзив та додаткових поясненнях.

Представники відповідачів в судовому засіданні проти позову заперечили з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву та додаткових поясненнях.

Розглянувши подані сторонами документи і матеріали, заслухавши думку представників сторін з їх участю на засіданні, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив таке.

Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг на підставі постанови НКРЕКП від 17.11.2023 № 2202 «Про затвердження Плану здійснення заходів державного контролю суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, на 2024 рік», постанови НКРЕКП від 24.07.2024 № 1370 «Про збільшення строку проведення планової перевірки АТ «ЛЬВІВГАЗ»» та Посвідчення на здійснення планової перевірки від 25.06.2024 № 302, у період з 09.07.2024 по 05.08.2024 проведено планову перевірку дотримання АТ «Львівгаз» вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку природного газу, та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16 лютого 2017 року № 201 (далі Ліцензійні умови) щодо здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу за період діяльності з 01 січня по 31 грудня 2023 року.

За результатами перевірки ліцензованої діяльності АТ «Львівгаз» НКРЕКП складено Акт планової перевірки дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства та ліцензійних умов з розподілу природного газу від 05.08.2024 № 299 (далі також - Акт № 299), яким зафіксовано, що АТ «Львівгаз» під час провадження господарської діяльності з розподілу природного газу не дотримано вимоги нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку природного газу та порушено Ліцензійні умови, а саме:

підпункту 16 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині використання коштів, отриманих за рахунок надання послуг розподілу природного газу, передбачених структурою тарифу (річної планованої тарифної виручки) у визначеному розмірі та за цільовим призначенням та з дотриманням принципів здійснення закупівель відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі»;

підпункту 21 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов в частині виконання плану розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років, зокрема, Плану розвитку газорозподільної системи АТ «ЛЬВІВГАЗ» на 20232032 роки, затвердженого постановою НКРЕКП від 19.12.2022 № 1706 (у редакції постанови НКРЕКП від 09.05.2023 № 854);

підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги у строки та на умовах, визначених договором транспортування природного газу;

підпункту 30 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині надання ліцензіатом НКРЕКП документів, інформації та звітності, що містять достовірні дані, необхідні для виконання НКРЕКП своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені НКРЕКП (але не менш як протягом 10 робочих днів, крім запитів під час здійснення заходів державного нагляду (контролю);

підпункту 31 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання рішень НКРЕКП у строки, встановлені відповідним рішенням та чинним законодавством;

пункту 1 частини першої статті 6 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу» у частині забезпечення встановлення лічильників газу для населення, що проживає у квартирах та приватних будинках, в яких природний газ використовується: комплексно, у тому числі для опалення до 01 січня 2012 року; для підігріву води та приготування їжі - до 1 січня 2016 року; тільки для приготування їжі до 1 січня 2023 року;

пункту 15 глави 2 розділу V Кодексу газорозподільних систем, який затверджено постановою НКРЕКП від 03.09.2015 (далі - Кодекс ГРМ) у частині обов`язку Оператора ГРМ забезпечити функціонування електронних сервісів надання послуги з приєднання;

підпункту 6 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов у частині укладення актів розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін з суміжними суб`єктами ринку природного газу, у тому числі із споживачами;

підпункту 8 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов у частині забезпечення періодичної повірки (у тому числі демонтажу, транспортування, монтажу та ремонту) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, за власний рахунок незалежно від того, чи є ліцензіат власником лічильника.

03.09.2024 за результатами розгляду Акту № 299 НКРЕКП було прийнято Постанову № 1557 «Про застосування санкцій до АТ «ЛЬВІВГАЗ» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання» (надалі також - Постанова № 1557), п.1 якої постановлено застерегти позивача щодо недопущення надалі порушення пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов, а саме: підпункту 16 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині використання коштів, отриманих за рахунок надання послуг розподілу природного газу, передбачених структурою тарифу (річної планованої тарифної виручки) у визначеному розмірі та за цільовим призначенням та з дотриманням принципів здійснення закупівель відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» та підпункту 30 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині надання ліцензіатом НКРЕКП документів, інформації та звітності, що містять достовірні дані, необхідні для виконання НКРЕКП своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені НКРЕКП.

П.2 Постанови № 1557 на позивача накладено штраф у розмірі 695 453 (шістсот дев`яносто п`ять тисяч чотириста п`ятдесят три) гривні за недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку природного газу та порушення Ліцензійних умов, а саме:

підпункту 21 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов в частині виконання плану розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років, зокрема Плану розвитку газорозподільної системи АТ «ЛЬВІВГАЗ» на 2023 2032 роки, затвердженого постановою НКРЕКП від 19.12.2022 № 1706 (у редакції постанови НКРЕКП від 09.05.2023 № 854);

підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги у строки та на умовах, визначених договором транспортування природного газу;

підпункту 31 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання рішень НКРЕКП у строки, встановлені відповідним рішенням та чинним законодавством;

пункту 1 частини першої статті 6 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу» у частині забезпечення встановлення лічильників газу для населення, що проживає у квартирах та приватних будинках, в яких природний газ використовується: комплексно, у тому числі для опалення до 01 січня 2012 року; для підігріву води та приготування їжі - до 1 січня 2016 року; тільки для приготування їжі до 1 січня 2023 року;

пункту 15 глави 2 розділу V Кодексу ГРМ у частині обов`язку Оператора ГРМ забезпечити функціонування електронних сервісів надання послуги з приєднання;

підпункту 6 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов у частині укладення актів розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін з суміжними суб`єктами ринку природного газу, у тому числі із споживачами;

підпункту 8 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов у частині забезпечення періодичної повірки (у тому числі демонтажу, транспортування, монтажу та ремонту) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, за власний рахунок незалежно від того, чи є ліцензіат власником лічильника.

03.09.2024 НКРЕКП прийнято Розпорядження № 248-р «Про усунення порушень АТ «ЛЬВІВГАЗ», яким відповідно до пункту 4 частини 2 статті 3, частини п`ятої статті 14, пункту 5 частини 4 статті 19 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» (далі Закон про НКРЕКП) та згідно з Актом планової перевірки від 05.08.2024 за №299, проведеної відповідно до Плану здійснення заходів державного контролю суб`єктів господарювання, що провадять діяльнімть у сфері енергетики та комунальних послуг, на 2024 рік, затвердженого постановою НКРЕКП від 22.11.2023 №2202, НКРЕКП вирішила зобов`язати Акціонерне товариство Оператор газорозподільної системи Львівгаз усунути порушення пцнкту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов, а саме: підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги у строки та на умовах, визначених договором транспортування природного газу; підпункту 31 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання рішень НКРЕКП у строки, встановлені відповідним рішенням та чинним законодавством, а саме абзаців 15 та 16 розпорядчої частини розпорядження НКРЕКП від 27.12.2023 №371-р «Про усунення порушень АТ «ЛЬВІВГАЗ», для чого у строк до 31.12.2024 здійснити розрахунки із оператором газотранспортної системи за надані у 2023 році послуги транспортування; усунути порушення абзаців 15 та 16 розпорядчої частини розпорядження НКРЕКП від 27.12.2023 №371-р(п.1); відповідно до пункту 2 постанови НКРЕКП від 31.08.2023 №1595 «Про зупинення дії ліцензії з розподілу природнього газу, виданої АТ «Львівгаз», зобов`язати АТ «Львівгаз» передати ТОВ «ГРМ» кошти невиконання заходів інвестиційної програми 2023 року на загальну суму 5 627, 5 тис. грн.(п.2); зобов`язати АТ «Львівгаз» направити у термін до 31.12.2024 додатково отримані кошти в сумі 193 667, 3 тис.грн. за провадження діяльності з розподілу природного газу за 2023 рік на погашення заборгованості (за її наявності) перед ТОВ «Оператор ГТС України», ТОВ ГК «Нафтогаз України», НАК «Нафтогаз України», АТ «УКРТРАНСГАЗ», а саме відхилення фактичного доходу суб`єкта господарювання від планованої тарифної виручки, з урахуванням недоотримання коштів за джерелами фінансування заходів інвестиційної програми 2023 року Плану розвитку на 2023 2032 роки, та економії за елементами витрат річної тарифної виручки за 2023 рік.

Не погоджуючись з висновками акту перевірки та спірними рішеннями суб`єкта владних повноважень, АТ «ЛЬВІВГАЗ» звернулось до суду з даним позовом.

Надаючи правову оцінку обставинам справи у взаємозв`язку з нормами законодавства, що регулюють спірні правовідносини, суд виходить з такого.

Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Наведена норма означає, що суб`єкт владних повноважень зобов`язаний діяти лише на виконання закону, за умов і обставин, визначених ним, вчиняти дії, не виходячи за межі прав та обов`язків, дотримуватися встановленої законом процедури, обирати лише встановлені законодавством України способи правомірної поведінки під час реалізації своїх владних повноважень.

Згідно з пунктом 7 частини 1 статті 1 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015 №222-VIII орган ліцензування - це орган виконавчої влади, визначений Кабінетом Міністрів України, або уповноважений законом державний колегіальний орган.

У спірних правовідносинах таким органом є відповідач - Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (Регулятор), правовий статус якої, її завдання, функції, повноваження та порядок їх здійснення визначаються Законом України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» від 22.09.2016 №1540-VIII (далі - Закон №1540-VIII).

Відповідно до статті 1 Закону №1540-VIII Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі Регулятор, НКРЕКП), є постійно діючим центральним органом виконавчої влади зі спеціальним статусом, який утворюється Кабінетом Міністрів України.

Особливості спеціального статусу Регулятора обумовлюються його завданнями і повноваженнями та визначаються цим Законом, іншими актами законодавства і полягають, зокрема, в особливостях організації та порядку діяльності Регулятора, в особливому порядку призначення членів Регулятора та припинення ними повноважень, у спеціальних процесуальних засадах діяльності Регулятора та гарантії незалежності в прийнятті ним рішень у межах повноважень, визначених законом, встановленні умов оплати праці членів та працівників Регулятора.

Статтею 3 Закону №1540-VIII передбачено, що Регулятор здійснює державне регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки, європейської інтеграції ринків електричної енергії та природного газу України.

Відповідно до пунктів 11-12 частини першої статті 17 Закону №1540-VIII для ефективного виконання завдань державного регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор здійснює, зокрема: 11) контроль додержання ліцензіатами законодавства у відповідній сфері регулювання і ліцензійних умов провадження господарської діяльності та вживає заходів до запобігання порушенням ліцензійних умов; 12) розглядає справи про порушення ліцензійних умов, а також справи про адміністративні правопорушення і за результатами розгляду приймає рішення про застосування санкцій, накладення адміністративних стягнень у випадках, передбачених законом, приймає у межах своєї компетенції рішення про направлення до відповідних державних органів матеріалів про виявлені факти порушення законодавства.

За правилами частини першої статті 19 Закону №1540-VIII Регулятор здійснює державний контроль за дотриманням суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов шляхом проведення планових та позапланових виїзних, а також невиїзних перевірок відповідно до затверджених ним порядків контролю.

Частинами другою та третьою цієї ж статті передбачено, що перевірка проводиться на підставі рішення Регулятора. Для проведення перевірки створюється комісія з перевірки, що складається не менш як із трьох представників центрального апарату та/або територіальних органів Регулятора.

Згідно з частиною четвертою цієї статті під час здійснення державного контролю Регулятор має право:

-вимагати від суб`єкта господарювання усунення виявлених порушень вимог цього Закону та законів, що регулюють діяльність у сфері енергетики та комунальних послуг, і ліцензійних умов;

-фіксувати процес здійснення планового або позапланового заходу чи кожну окрему дію засобами аудіо- та відеотехніки, не перешкоджаючи здійсненню такого заходу;

-вимагати припинення дій, що перешкоджають здійсненню державного контролю;

-призначати експертизу, одержувати пояснення, у тому числі працівників суб`єкта господарювання, довідки, копії документів, відомості з питань, що виникають під час державного контролю;

-приймати обов`язкові до виконання суб`єктом господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, рішення про усунення виявлених порушень;

-накладати штрафні санкції та вживати заходів, передбачених законом;

-за результатами перевірки або моніторингу приймати рішення про встановлення (зміну) тарифів на товари (послуги) суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, та внесення змін до відповідних інвестиційних програм.

Частиною п`ятою цієї ж статті передбачено, що за результатами перевірки складається акт у двох примірниках, який підписується членами комісії з перевірки. Один примірник акта про результати перевірки передається суб`єкту господарювання, діяльність якого перевірялася, або уповноваженій ним особі. У разі відмови суб`єкта господарювання або уповноваженої ним особи прийняти акт про результати перевірки такий акт надсилається суб`єкту господарювання рекомендованим листом протягом п`яти робочих днів з дня підписання акта членами комісії з перевірки.

Суб`єкт господарювання, діяльність якого перевірялася, має право надати письмові пояснення та обґрунтування щодо проведеної перевірки та/або виявлених порушень у строк до п`яти робочих днів з дня отримання акта про результати перевірки.

У разі виявлення порушень акт про результати перевірки вноситься на засідання Регулятора, за результатами якого Регулятор приймає рішення про застосування до суб`єкта господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, санкції, передбаченої цим Законом.

Акт про результати перевірки разом із поясненнями та обґрунтуванням суб`єкта господарювання, діяльність якого перевірялася, підлягає оприлюдненню на офіційному веб-сайті Регулятора до розгляду акта на засіданні Регулятора.

Відповідно до частини шостої статті 19 Закону №1540-VIII планові перевірки суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, проводяться не частіше одного разу на рік відповідно до річних планів, які затверджуються Регулятором до 1 грудня року, що передує плановому, та оприлюднюються на його офіційному веб-сайті.

План здійснення заходів державного контролю на відповідний плановий період оприлюднюється на офіційному веб-сайті Регулятора не пізніш як за п`ять днів до початку відповідного планового періоду.

Планова виїзна перевірка проводиться за умови письмового повідомлення суб`єкта господарювання про проведення планового заходу не пізніш як за 10 днів до дня його початку.

Строк проведення планової виїзної перевірки не може перевищувати 15 робочих днів, а щодо суб`єктів малого підприємництва - п`яти робочих днів.

У разі великих обсягів перевірки за рішенням Регулятора строк проведення планової виїзної перевірки може бути збільшений до 20 робочих днів, а для суб`єктів малого підприємництва - до семи робочих днів із внесенням відповідних змін до посвідчення на проведення перевірки.

Щорічно, до 1 червня, Регулятор готує звіт про виконання річного плану державного контролю суб`єктів господарювання, що провадять діяльність на ринках у сферах енергетики та комунальних послуг, за попередній рік, який включається до річного звіту про діяльність Регулятора та підлягає оприлюдненню на офіційному веб-сайті Регулятора.

Згідно з частиною одинадцятою статті 19 Закону №1540-VIII рішення Регулятора про застосування санкцій за порушення ліцензійних умов, законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг може бути прийнято протягом 30 днів з дня виявлення порушення Регулятором.

За вимогами частини першої статті 22 Закону №1540-VIII суб`єкти господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, несуть відповідальність за правопорушення у сферах енергетики та комунальних послуг, визначені законами України "Про природні монополії", "Про комбіноване виробництво теплової та електричної енергії (когенерацію) та використання скидного енергопотенціалу", "Про ринок електричної енергії", "Про ринок природного газу", "Про трубопровідний транспорт", "Про теплопостачання", "Про питну воду та питне водопостачання", "Про державне регулювання у сфері комунальних послуг", "Про енергетичну ефективність" та іншими законами, що регулюють відносини у відповідних сферах.

Відповідно до частини другої статті 22 Закону №1540-VIII за порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг до суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у відповідній сфері, Регулятор може застосовувати санкції у вигляді: 1) застереження та/або попередження про необхідність усунення порушень; 2) накладення штрафу; 3) зупинення дії ліцензії; 4) анулювання ліцензії.

Частина четверта приведеної статті передбачає, що регулятор застосовує штрафні санкції до суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, у розмірах, встановлених цим Законом, законами України "Про ринок електричної енергії", "Про природні монополії", "Про питну воду та питне водопостачання", "Про ринок природного газу", "Про теплопостачання", "Про енергетичну ефективність".

Суб`єкт не може бути притягнений до відповідальності за порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг, якщо минув строк давності притягнення до відповідальності. Строк давності притягнення до відповідальності за порушення ліцензійних умов та/або законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг становить п`ять років з дня вчинення порушення, а в разі триваючого порушення - з дня закінчення вчинення порушення (абз. 7 ч.4 ст. 22 Закону №1540-VIII).

Як встановлено судом та підтверджено матеріалами справи, Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг проведено планову виїзну перевірку діяльності Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» у період з 01.01.2023 по 31.12.2023, під час якої перевірялася діяльність з виконання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку природного газу, та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16 лютого 2017 року № 201 (далі Ліцензійні умови) щодо здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу.

За результатами проведеної перевірки складено акт № 299, яким зафіксовано, що АТ «Львівгаз» під час провадження господарської діяльності з розподілу природного газу було не дотримано вимоги нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку природного газу та порушено Ліцензійні умови, а саме:

підпункту 16 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині використання коштів, отриманих за рахунок надання послуг розподілу природного газу, передбачених структурою тарифу (річної планованої тарифної виручки) у визначеному розмірі та за цільовим призначенням та з дотриманням принципів здійснення закупівель відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі»;

підпункту 21 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов в частині виконання плану розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років, зокрема, Плану розвитку газорозподільної системи АТ «ЛЬВІВГАЗ» на 20232032 роки, затвердженого постановою НКРЕКП від 19.12.2022 № 1706 (у редакції постанови НКРЕКП від 09.05.2023 № 854);

підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги у строки та на умовах, визначених договором транспортування природного газу;

підпункту 30 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині надання ліцензіатом НКРЕКП документів, інформації та звітності, що містять достовірні дані, необхідні для виконання НКРЕКП своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені НКРЕКП (але не менш як протягом 10 робочих днів, крім запитів під час здійснення заходів державного нагляду (контролю);

підпункту 31 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання рішень НКРЕКП у строки, встановлені відповідним рішенням та чинним законодавством;

пункту 1 частини першої статті 6 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу» (далі Закон) у частині забезпечення встановлення лічильників газу для населення, що проживає у квартирах та приватних будинках, в яких природний газ використовується: комплексно, у тому числі для опалення до 01 січня 2012 року; для підігріву води та приготування їжі - до 1 січня 2016 року; тільки для приготування їжі до 1 січня 2023 року;

пункту 15 глави 2 розділу V Кодексу газорозподільних систем, який затверджено постановою НКРЕКП від 03.09.2015 (далі - Кодекс ГРМ) у частині обов`язку Оператора ГРМ забезпечити функціонування електронних сервісів надання послуги з приєднання;

підпункту 6 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов у частині укладення актів розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін з суміжними суб`єктами ринку природного газу, у тому числі із споживачами;

підпункту 8 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов у частині забезпечення періодичної повірки (у тому числі демонтажу, транспортування, монтажу та ремонту) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, за власний рахунок незалежно від того, чи є ліцензіат власником лічильника.

Пунктом 2.1 Ліцензійних умов визначено, що господарська діяльність з розподілу природного газу здійснюється з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу.

В свою чергу, частина 2 статті 59 Закону України «Про ринок природного газу», який є спеціальним законом по відношенню до сторін у даному спорі, містить перелік правопорушень на ринку природного газу, серед яких: 1) порушення ліцензіатами відповідних ліцензійних умов провадження господарської діяльності; 2) несанкціонований відбір природного газу; 3) використання природного газу споживачами в обсягах, що перевищують підтверджені в установленому порядку постачальниками; 4) неподання або несвоєчасне надання звітності, передбаченої цим Законом, а також подання недостовірної інформації у такій звітності; 4-1) порушення обов`язку з відкриття поточних рахунків із спеціальним режимом використання для зарахування коштів, що надходять як плата за послуги розподілу природного газу, та порушення обов`язку з перерахування на рахунки із спеціальним режимом використання коштів за розподіл природного газу, зарахованих на інші рахунки, ніж поточні рахунки із спеціальним режимом використання, відповідно до частини третьої статті 40 цього Закону; 5) використання приладів обліку природного газу, не повірених або не атестованих в установленому порядку; 6) необґрунтована відмова в доступі до газотранспортної або газорозподільної системи, газосховища або установки LNG або у приєднанні до газотранспортної або газорозподільної системи; 7) несанкціоноване втручання в роботу газової інфраструктури; 8) самовільне під`єднання до системи, зривання або пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра, заглушок тощо, що впливає на безпеку постачання природного газу або результати вимірювання; 9) відмова у доступі уповноважених працівників оператора газотранспортної системи, оператора газорозподільної системи, постачальника до приміщень, житлових та підсобних приміщень, де розташовані газові прилади (пристрої), лічильники газу, якщо обов`язок надання такого доступу встановлюється законодавством; 10) невиконання законних постанов, розпоряджень, наказів, рішень та приписів суб`єктів владних повноважень на ринку природного газу, а також створення перешкод для виконання службових обов`язків посадовими особами таких суб`єктів; 11) неподання або несвоєчасне подання оператору газотранспортної системи, оператору газорозподільної системи, оператору газосховища, оператору установки LNG та суб`єктам владних повноважень на ринку природного газу інформації, передбаченої законодавством, або надання завідомо неправдивої інформації; 12) створення перешкод у виконанні робіт, пов`язаних з обслуговуванням об`єктів постачання природного газу та вжиття заходів до повного або часткового припинення постачання природного газу споживачам; 13) порушення технічних регламентів, норм, правил; 14) необґрунтована відмова у складенні та підписанні актів приймання-передачі природного газу; 15) невиконання вимог Закону України "Про забезпечення комерційного обліку природного газу" щодо встановлення вузлів обліку природного газу та/або припинення розподілу природного газу споживачам, які використовують природний газ без його комерційного обліку.

Тобто, Закон України «Про ринок природного газу», серед іншого, абсолютно виокремлює таке порушення, як порушення ліцензіатами відповідних ліцензійних умов провадження господарської діяльності. Відповідно, і ліцензійні умови - це специфічні вимоги в тій чи іншій сфері господарювання.

Аналогічного висновку дійшов Верховний Суд у постанові від 11.03.2021 у справі № 640/20494/19.

При цьому, як вбачається з пункту 2.1. Ліцензійних умов, господарська діяльність з розподілу природного газу здійснюється з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу.

Отже, зазначена норма є загальною, передбачає загальний, тобто не виключний перелік законодавчих актів, якими Оператори ГРМ керуються у своїй діяльності.

Пункт 2.1 Ліцензійних умов не містить вичерпного переліку вимог до провадження господарської діяльності, за порушення якого Законом України «Про ринок природного газу» передбачена відповідальність Оператора ГРМ.

Чинне законодавство, зокрема, положення Закону України «Про ринок природного газу», встановлюють відповідальність суб`єктів ринку природного газу за порушення саме певних «організаційних вимог у провадженні господарської діяльності».

Вичерпний перелік цих вимог встановлено у пункті 2.2 Ліцензійних умов, де визначено, що при провадженні ліцензованої діяльності ліцензіат повинен дотримуватися таких організаційних вимог, зокрема:

16) використовувати кошти, отримані за рахунок надання послуг розподілу природного газу, передбачені структурою тарифу (річної планованої тарифної виручки) у визначеному розмірі та за цільовим призначенням та з дотриманням принципів здійснення закупівель відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі»;

21) розробляти та щороку до 31 липня подавати на затвердження до НКРЕКП та виконувати план розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років;

27) здійснювати розрахунки із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договором транспортування природного газу;

30) надавати НКРЕКП документи, інформацію та звітність, що містять достовірні дані, необхідні для виконання НКРЕКП своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені НКРЕКП (але не менш як протягом 10 робочих днів, крім запитів під час здійснення заходів державного нагляду (контролю));

31) виконувати рішення НКРЕКП у строки, встановлені відповідним рішенням та чинним законодавством.

Актом № 299 встановлено, що у 2023 році фактична структура тарифу на послуги розподілу природного газу не відповідає складовим витрат, встановлених структурою тарифу на послуги розподілу природного газу, затвердженою постановою НКРЕКП від 22.12.2021 № 2759 «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для АТ «ЛЬВІВГАЗ».

Тарифна виручка: передбачена тарифом 1 328 414,93 тис. грн, скоригована на факт 1 273 804,19 тис. грн (відхилення «-» 54 610,74 тис. грн), фактична відповідно до форми 8б/г-НКРЕКП-газ моніторинг 1 305 386,87 тис. грн. (відхилення -23 028,06 тис. грн). Тарифна виручка у сумі 23 028,06 тис. грн (без ПДВ) недоотримана у зв`язку із відхиленням фактичного обсягу наданих послуг розподілу природного газу від планованих (дані таблиці 1.17.4 Акта № 299).

Проведеним аналізом ефективності використання АТ «ЛЬВІВГАЗ» коштів, отриманих від здійснення діяльності розподілу природного газу у 2023 році, встановлено, що у січні - серпні 2023 року фактичні витрати структури тарифу на послуги розподілу природного газу не відповідали складовим витрат, встановлених структурою тарифу на послуги розподілу природного газу, затвердженою постановою НКРЕКП від 22.12.2021 № 2759 «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для АТ «ЛЬВІВГАЗ», що є порушенням підпункту 16 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині використання коштів, отриманих за рахунок надання послуг розподілу природного газу, передбачених структурою тарифу (річної планованої тарифної виручки) у визначеному розмірі за цільовим призначенням та з дотриманням принципів здійснення закупівель відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі».

АТ «Львівгаз» у позові не наводить жодних доказів та аргументів щодо спростування вказаних фактів.

Отже, встановлений відповідачем факт недотримання позивачем вимог підпункту 16 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині використання коштів, отриманих за рахунок надання послуг розподілу природного газу, передбачених структурою тарифу (річної планованої тарифної виручки) у визначеному розмірі та за цільовим призначенням та з дотриманням принципів здійснення закупівель відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» підтверджується матеріалами справи та жодним чином не спростовано позивачем.

Актом № 299 зафіксовано, що станом: на 31.08.2023 при запланованому фінансуванні в сумі 261 943,5 тис. грн, фактичне фінансування заходів склало 163 444,3 тис. грн, фактично виконання заходів, (закрито актами виконаних робіт) 162 720,9 тис. грн. на 31.12.2023 фактичне фінансування заходів склало 165 495,8 тис. грн, фактично виконання заходів, (закрито актами виконаних робіт) 164 772,4 тис. грн. на 01.07.2024 фактичне фінансування заходів склало 168 440,4 тис. грн, фактично виконання заходів, (закрито актами виконаних робіт) 167 768,6 тис. грн.

Тобто, Ліцензіатом не виконано обов`язок виконувати Ліцензійні умови у частині виконання плану розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років, зокрема Плану розвитку на 2023 2032 роки, що свідчить про недотримання позивачем підпункту 21 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання плану розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років, зокрема Плану розвитку на 2023 2032 роки.

АТ «Львівгаз» не наведено жодних аргументів та спростувань щодо встановлених актом порушень.

Доводи позивача про введення воєнного стану та пов`язаних з ним умов діяльності (повітряних тривог, виключення електроенергії тощо) суд оцінює критично, оскільки АТ «Львівгаз» не наводить жодних доказів та підтверджень на користь фактичного впливу військових дій на виконання Позивачем вимог підпункту 21 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання плану розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років зокрема Плану розвитку на 2023 2032 роки.

Отже, встановлений відповідачем факт недотримання позивачем вимог підпункту 21 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання плану розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років, зокрема Плану розвитку на 2023 2032 роки підтверджується матеріалами справи та жодним чином не спростовано позивачем.

Щодо заборгованості АТ «ЛЬВІВГАЗ»: - перед оператором газотранспортної системи та постачальником, то з наявних у матеріалах доказів слідує, що станом на 31.12.2023 та на 01.07.2024 загальна заборгованість АТ «ЛЬВІВГАЗ»: - перед ТОВ «ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ» по Договору від 04.02.2020 № становила 846 425,83 тис. грн; - перед АТ «УКРТРАНСГАЗ» по Договору від 17.12.2015 № 2 107 931,89 тис. грн..

Доказів погашення спірної заборгованості позивачем не подано та даний факт не заперечується.

Посилання позивача на судові справи відносно сплати останнім за послуги замовленої (договірної) потужності / перевищення договірної (замовленої) потужності надані ТОВ «ОПЕРАТОР ГТС УКРАЇНИ» та факт її оспорювання позивачем жодним чином не нівелюють факту порушення АТ «Львівгаз» вимог підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги у строки та на умовах, визначених договором транспортування природного газу. не свідчить про автоматичне припинення зобов`язань за раніше укладеними договорами транспортування природного газу, зокрема і в частині розрахунків за дані послуги.

Водночас, позивачем не наведено жодного факту та не долучено жодного доказу щодо нібито економічної необґрунтованості тарифів на розподіл природного газу для АТ «Львівгаз» у періоди з 2020-2021 роки.

Отже, встановлений відповідачем факт недотримання позивачем вимог підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги у строки та на умовах, визначених договором транспортування природного газу підтверджується матеріалами справи та жодним чином не спростовано позивачем.

Актом № 299 зафіксовано порушення позивачем вимог підпункту 31 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання рішень НКРЕКП у строки, встановлені відповідними рішеннями та чинним законодавством.

Підпунктом 31 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов визначено, що при провадженні ліцензованої діяльності ліцензіат повинен дотримуватися таких організаційних вимог виконувати рішення НКРЕКП у строки, встановлені відповідним рішенням та чинним законодавством.

Як слідує з матеріалів справи, пунктом 4 розпорядження НКРЕКП від 24.01.2023 № 21-р «Про усунення порушень АТ «ЛЬВІВГАЗ» позивача зобов`язано у строк до 01.07.2023 забезпечити:

встановлення лічильників газу для населення, що проживає у квартирах та приватних будинках, у яких природний газ використовується комплексно, у тому числі для опалення; для підігріву води та приготування їжі відповідно до вимог підпункту «а» пункту 1 частини першої статті 6 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу»,

укладення актів розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін із суміжними суб`єктами ринку природного газу, у тому числі зі споживачами,

проведення періодичної повірки (у тому числі демонтажу, транспортування, монтажу та ремонту) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, за власний рахунок незалежно від того, чи є ліцензіат власником лічильника.

Листом від 29.06.2023 № 790-Сл-13375-0623 АТ «ЛЬВІВГАЗ» надано інформацію щодо часткового виконання та пояснення щодо недовиконання в повному обсязі підпункту 4 розпорядження від 24.01.2023 № 21-р.

Таким чином, вимоги пункту 4 розпорядження НКРЕКП від 24.01.2023 № 21- р «Про усунення порушень АТ «ЛЬВІВГАЗ» позивачем не виконано, що свідчить про порушення вимог підпункту 31 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання рішень НКРЕКП у строки, встановлені відповідним рішенням та чинним законодавством, а саме вимог розпорядження НКРЕКП від 24.01.2023 № 21-р «Про усунення порушень АТ «ЛЬВІВГАЗ».

Також розпорядженням НКРЕКП від 27.12.2023 № 371-р «Про усунення порушень АТ «ЛЬВІВГАЗ» позивача зобов`язано у строк до 31.12.2023:

застерегти щодо необхідності забезпечення встановлення лічильників газу для населення, що проживає у квартирах та приватних будинках, у яких природний газ використовується комплексно, у тому числі для опалення; для підігріву води та приготування їжі; тільки для приготування їжі відповідно до вимог пункту 1 частини першої статті 6 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу»,

довиконати заходи з встановлення населенню 4 292 одиниць індивідуальних лічильників газу (за кошти інвестиційної програми 2022 року) на загальну суму 9 813,0 тис. грн (без ПДВ) (3 729,0 тис. грн (без ПДВ) невикористані кошти на встановлення індивідуальних лічильників; 6 084,0 тис. грн (без ПДВ) профінансовані кошти на встановлення індивідуальних лічильників, які не підтверджені актами виконаних робіт) та надати до Відділу НКРЕКП у Львівській області копії підтверджувальних документів щодо виконання зазначених заходів інвестиційної програми на 2022 рік Плану розвитку на 2022 рік, із наданням до НКРЕКП щотижневої інформації щодо стану довиконання цих заходів інвестиційної програми на 2022 рік до моменту їх повного виконання,

здійснити розрахунки із постачальником «останньої надії» за надані послуги постачання природного газу, зокрема погасити заборгованість перед ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ГАЗОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ «НАФТОГАЗ УКРАЇНИ»,

здійснити розрахунки із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування, зокрема погасити заборгованість перед ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ»,

забезпечити функціонування електронних сервісів надання послуги з приєднання, які мають забезпечити взаємодію та документообіг між замовником та оператором газорозподільної системи у процесі приєднання, інформування замовника про стан надання послуги з приєднання та забезпечити відображення інформації про поточний стан виконання відповідних організаційних та технічних заходів, які здійснюються для надання послуги з приєднання замовнику, із зазначенням очікуваних та граничних строків їх виконання,

забезпечити укладання актів розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін з суміжними суб`єктами ринку природного газу, у тому числі із споживачами,

забезпечити проведення періодичної повірки (у тому числі демонтажу, транспортування, монтажу та ремонту) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, за власний рахунок незалежно від того, чи є ліцензіат власником лічильника.

За доводами позивача АТ «ЛЬВІВГАЗ» звернулось до Львівського окружного адміністративного суду про визнання та скасування, зокрема, розпорядження НКРЕКП від 27.12.2023 № 371-р «Про усунення порушень АТ «ЛЬВІВГАЗ», а тому питання щодо виконання зазначеного розпорядження буде вирішено після постановлення Львівським окружним адміністративним судом рішення у справі № 380/2247/24.

Суд зазначає, що абзацом 2 частини третьої статті 6 Закону про НРКЕКП передбачено, що рішення Регулятора можуть бути оскаржені в судовому порядку. Оскарження рішень Регулятора не зупиняє їх виконання.

Отже, позивач не мав жодних підстав для невиконання вимог розпорядження НКРЕКП від 27.12.2023 № 371-р «Про усунення порушень АТ «ЛЬВІВГАЗ», що свідчить про не забезпечення ним виконання вимог розпорядження НКРЕКП від 27.12.2023 № 371-р «Про усунення порушень АТ «ЛЬВІВГАЗ» у встановлений строк.

Крім цього, на виконання вимог постанови НКРЕКП від 02.04.2022 № 365 «Про надання інформації щодо діяльності суб`єктів ринку природного газу під час дії воєнного стану» (далі постанова від 02.04.2022 № 365) у зв`язку з введенням воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 24.02.2022, введеним відповідно до Указу Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 та продовженого Указом Президента України від 14.03.2022 № 133/2022 визначено необхідність надавати суб`єктам господарювання, що мають ліцензію на право провадження господарської діяльності з розподілу природного газу до НКРЕКП щомісячно інформацію:

інформацію щодо обсягу втрат, зумовлених воєнними діями, на об`єктах ГРМ, які мають часткові пошкодження та до яких є вільний доступ у Оператора ГРМ, та інформацію щодо обсягу втрат, зумовлених воєнними діями, на об`єктах ГРМ, які зруйновано та/або до яких відсутній вільний доступ у Оператора ГРМ та фактичних обсягів втрат природного газу відповідно до додатків 1 та 2 до цієї постанови, не пізніше 8 числа місяця, наступного за звітним періодом, виключно в електронній формі у форматі «xls» або «xlsx» з накладенням кваліфікованого електронного підпису уповноваженої особи суб`єкта господарювання та/або кваліфікованої електронної печатки суб`єкта господарювання з дотриманням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги» на електронну адресу ;

інформацію щодо тарифної виручки від надання послуг розподілу природного газу, визначену додатком 3 до цієї постанови, не пізніше 15 числа місяця, наступного за звітним періодом, виключно в електронній формі у форматі «xls» або «xlsx» з накладенням кваліфікованого електронного підпису уповноваженої особи суб`єкта господарювання та/або кваліфікованої електронної печатки суб`єкта господарювання з дотриманням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги» на електронну адресу .

Якщо день подання інформації припадає на неробочий (вихідний або святковий) день, то днем подання є наступний за вихідним або святковим робочий день.

Терміни подання інформації щодо діяльності суб`єктів ринку природного газу під час дії воєнного стану відповідно до додатків, визначених постановою від 02.04.2022 № 365 наведено в таблиці 1.31.1 Акту № 299.

Актом №299 зафіксовано, що у періоді, що перевірявся, Ліцензіат надав до НКРЕКП інформацію щодо обсягу втрат, зумовлених воєнними діями відповідно до додатків 1 та 2, із порушенням терміну, а саме: за січень 2023 року на 1 день; за квітень 2023 року на 1 день; за червень 2023 року на 33 дні; за липень 2023 року на 3 дні; за серпень 2023 року на 4 дні.

Отже, встановлений відповідачем факт недотримання позивачем вимог підпункту 31 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання рішень НКРЕКП у строки, встановлені відповідним рішенням та чинним законодавством, а саме вимог постанови НКРЕКП від 02.04.2022 № 365 «Про надання інформації щодо діяльності суб`єктів ринку природного газу під час дії воєнного стану» в частині надання до НКРЕКП інформації щодо діяльності суб`єктів ринку природного газу відповідно до форм, визначених додатками до цієї постанови, підтверджується матеріалами справи та не спростовано позивачем.

Щодо порушення вимог пункту 1 частини першої статті 6 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу» у частині забезпечення встановлення лічильників газу для населення, що проживає у квартирах та приватних будинках, в яких природний газ використовується: комплексно, у тому числі для опалення до 01 січня 2012 року; для підігріву води та приготування їжі - до 1 січня 2016 року; тільки для приготування їжі до 1 січня 2023 року, то дані порушення встановлено пунктом 4 розпорядження НКРЕКП від 24.01.2023 № 21-р «Про усунення порушень АТ «ЛЬВІВГАЗ», яким позивача зобов`язано у строк до 01.07.2023 забезпечити встановлення лічильників газу для населення, що проживає у квартирах та приватних будинках, у яких природний газ використовується комплексно, у тому числі для опалення; для підігріву води та приготування їжі відповідно до вимог підпункту «а» пункту 1 частини першої статті 6 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу». Водночас факт невиконання вказаних вимог підтверджено позивачем листом від 29.06.2023 № 790-Сл-13375-0623 АТ «ЛЬВІВГАЗ», яким надано інформацію щодо часткового виконання та пояснення щодо недовиконання в повному обсязі підпункту 4 розпорядження від 24.01.2023 № 21-р.

Актом №299 зафіксовано факт неоформлення позивачем актів розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін із споживачами станом на 31.08.2023 (на момент зупинення дії ліцензії) у кількості 9178 одиниць, зокрема: - з гуртожитками 58 шт.; - з приватним сектором (населення) 6092 шт.; - з багатоповерховими будинками 1764 шт.; - з промисловими споживачами, комунально-побутовими об`єктами, іншими споживачами (крім населення) 1264 шт. (усі непобутові споживачі у кількості 1264 шт, з якими не укладено акти розмежування балансової належності, станом на 31.08.2023 були відключені від газопостачання).

Позивачем не заперечується даний факт, а зазначено про причини невиконання, зокрема, неможливість 100% укладання актів розмежування балансової належності позивач обгрунтовує тим, що значна частина абонентів не проживає за місцем надання послуги з розподілу природного газу, відмовою власників мереж підписувати такі акти, а також із міграцією населення через бойові дії. З цих підстав вважає, що АТ «Львівгаз» не порушило прав та інтересів споживачів, а укладення актів розмежування можливе виключно після усунення обставини, які спричинили такі дії, та не залежать від волі АТ «Львівгаз».

Водночас позивачем не подано жодних доказів, які б підтверджували наявність саме таких причин, як от актів про відсутність абонентів за місцем проживання чи доказів здійнення активних дій для складення актів розмежування балансової належності, а також доказів проінформування відповідача щодо неможливості вчинення цих дій, виконання покладеного на позивача обов`язку.

Отже, встановлений відповідачем факт недотримання позивачем вимог підпункту 6 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов у частині укладення актів розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін з суміжними суб`єктами ринку природного газу, у тому числі зі споживачами, підтверджується матеріалами справи та не спростовано позивачем.

За змістом акту №299 відповідно до затверджених графіків повірки побутових лічильників у 2023 році було заплановано провести повірку 100700 лічильників. У 2023 році АТ «ЛЬВІВГАЗ» повірено 88782 шт. побутових лічильників газу.

Повірка лічильників здійснюється в порядку виконання Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» в частині своєчасності проведення повірки приладів обліку побутових споживачів природного газу та з врахуванням затверджених на кожен рік Планів повірки побутових лічильників газу, затверджених Головою правління АТ «ЛЬВІВГАЗ».

Станом на 01.01.2023 кількість приладів обліку, яким необхідно АТ «ЛЬВІВГАЗ» провести повірку становила 309913 шт. Кількість приладів обліку, які включено в план по повірці побутових лічильників у 2023 році становила 100700 шт. (39 972 лічильників в яких термін повірки настав у 2023 році). Фактично проведено повірку побутових лічильників у кількості 88782 шт. (28,65 %). Станом на 01 вересня 2023 року залишились не повіреними 221 131 побутових лічильників газу.

Отже, встановлений відповідачем факт недотримання позивачем вимог підпункту 8 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов в частині забезпечення періодичної повірки (у тому числі демонтажу, транспортування, монтажу та ремонту) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, за власний рахунок незалежно від того, чи є ліцензіат власником лічильника, підтверджується матеріалами справи та не спростовано позивачем.

Відповідно до пункту 15 глави 2 розділу V Кодексу ГРМ Оператори газорозподільних систем забезпечують функціонування електронних сервісів надання послуги з приєднання, які мають забезпечити взаємодію та документообіг між замовником та оператором газорозподільної системи у процесі приєднання, інформування замовника про стан надання послуги з приєднання та забезпечити відображення інформації про поточний стан виконання відповідних організаційних та технічних заходів, які здійснюються для надання послуги з приєднання замовнику, із зазначенням очікуваних та граничних строків їх виконання.

Мінімальними вимогами до інформаційного наповнення електронних сервісів надання послуги з приєднання є відображення інформації про поточний стан виконання відповідних організаційних та технічних заходів, які здійснюються Оператором ГРМ для надання послуги з приєднання замовнику щодо: готовності проєкту договору на приєднання, проєкту технічних умов приєднання та відповідних рахунків щодо їх оплати; проєктування та здійснення заходів щодо оформлення земельних відносин щодо траси прокладання газових мереж зовнішнього газопостачання (за необхідності); отримання містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки під газовими мережами зовнішнього газопостачання (за необхідності);виконання інженерно-геодезичних вишукувань; розробки та затвердження проєкту зовнішнього газопостачання та його кошторисної частини; експертизи та погодження проєктної документації з іншими заінтересованими сторонами; підключення до ГРМ газових мереж внутрішнього газопостачання замовника в точці приєднання; пуску газу на об`єкт замовника та укладання договору розподілу природного газу (технічної угоди) тощо.

Згідно з постановою НКРЕКП від 17.11.2021 № 2190 «Про затвердження Змін до деяких постанов НКРЕКП» главу 2 розділу V Кодексу газотранспортної системи доповнено новим пунктом 15. Зазначена вище норма набула чинності з 18.11.2021.

30.06.2021 прийнято Закон України «Про внесення змін до деяких законів України щодо окремих питань приєднання до газотранспортної або газорозподільної системи» яким внесли зміни в Закон України «Про ринок природного газу», а саме - доповнили статтею 19-1, зокрема, такого змісту: Оператори газорозподільних систем забезпечують функціонування електронних сервісів надання послуги з приєднання, які мають забезпечити взаємодію та документообіг між замовником та оператором газорозподільної системи у процесі приєднання, інформування замовника про стан надання послуги з приєднання та забезпечити відображення інформації про поточний стан виконання відповідних організаційних та технічних заходів, які здійснюються для надання послуги з приєднання замовнику, із зазначенням очікуваних та граничних строків їх виконання. Мінімальні вимоги до інформаційного наповнення електронних сервісів надання послуги з приєднання визначаються у кодексі газорозподільних систем (п.13). Зазначені зміни до Закону України «Про ринок природного газу» вступили в дію 24.10.2021.

Тобто, Законом України «Про ринок природного газу» і Кодексом ГРМ визначена чітка норма щодо обов`язку забезпечення Операторами газорозподільних систем функціонування електронних сервісів надання послуги з приєднання.

Як зафіксовано актом перевірки № 299 Ліцензіата за період з 01.01.2023 по 31.12.2023 АТ «ЛЬВІВГАЗ не забезпечено функціонування електронних сервісів надання послуги з приєднання.

Доказів в спростування вказаного поушення позивачем не наведено, а судом не встановлено.

Доводи позивача про наявність воєнного стану в Україні та відсутність електроенергії, іт-спеціалістів не спростовують факту вчинення ним відповідного порушення. Окрім цього, позивач не наводить конкретні факти впливу військових дій на конкретні обставини щодо невиконання вимог законодавства. Позивач не зазначає, яким чином обставина введення на території України військового стану фактично вплинула на обов`язковість виконання АТ «Львівгаз» вимог законодавства.

Таким чином, висновок відповідача про недотримання позивачем пункту 15 глави 2 розділу V Кодексу ГРМ у частині обов`язку Оператора ГРМ забезпечити функціонування електронних сервісів надання послуги з приєднання підтверджується матеріалами справи та не спростовано позивачем.

Щодо доводів позивача про неврахування відповідачем заперечень та обґрунтувань АТ «Львівгаз» до Акту № 299, то такі спростовуються обґрунтуванням до проєкту постанови НКРЕКП «Про застосування санкцій до АТ «ЛЬВІВГАЗ» за недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку природного газу, та порушення Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу» та проєкту розпорядження НКРЕКП «Про усунення порушень АТ «ЛЬВІВГАЗ».

Щодо доводів позивача про неоприлюднення на сайті НКРЕКП Акту № 299 та пояснень та обґрунтувань до Акту № 299, то суд зазначає, що НКРЕКП прийнято постанову від 26.03.2022 № 349 «Щодо захисту інформації, яка в умовах воєнного стану може бути віднесена до інформації з обмеженим доступом, у тому числі щодо об`єктів критичної інфраструктури», згідно з якою доступ до будь-якої інформації, яка в умовах воєнного стану може бути віднесена до інформації з обмеженим доступом та яка може ідентифікувати об`єкти критичної інфраструктури або створювати уявлення про потенціал об`єкта в енергосистемі України, підлягає обмеженню.

Крім того, відповідно до пунктів 3.2 та 3.3 Переліку відомостей, що становлять службову інформацію і яким надається гриф обмеження доступу «Для службового користування» в Національній комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затвердженого наказом НКРЕКП від 16.10.2018 № 40 (у редакції наказу НКРЕКП від 15.09.2023 № 65-од), до зазначеного переліку включено відомості про об`єкти критичної інфраструктури, що подаються суб`єктами господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг та відомості щодо розташування та діяльності об`єктів критичної інфраструктури України, які містяться у листуванні, довідках, актах перевірки, планах тощо (на період дії воєнного стану).

За наведених підстав Акт № 299, пояснення та обґрунтування Повивача до акту № 299 не підлягають оприлюдненню на офіційному вебсайті НКРЕКП (на період дії воєнного стану).

Щодо доводів позивача про порушення відповідачем вимоги частини 3 статті 59 Закону України «Про ринок природного газу», оскільки до позивача застосовано штраф у розмірі 695 453,00 гривень за сім порушень законодавства та Ліцензійних умов, в той час коли за кожне правопорушення на ринку природного газу НКРЕКП мало бути винесене окреме рішення про накладення штрафу, то суд зазначає таке.

Пунктом 1 частини другої статті 59 Закону №329-VIII передбачено, що правопорушеннями на ринку природного газу зокрема є: порушення ліцензіатами відповідних ліцензійних умов провадження господарської діяльності.

За приписами частини третьої статі 59 Закону №329-VIII у разі скоєння правопорушення на ринку природного газу до відповідних суб`єктів ринку природного газу можуть застосовуватися санкції у виді: 1) попередження про необхідність усунення порушень; 2) штрафу; 3) зупинення дії ліцензії; 4) анулювання ліцензії.

Суд зауважує, що санкція за скоєння правопорушення на ринку природного газу, передбачена частиною четвертою статті 59 Закону №1540-VIII, розраховується з відсотку річного доходу (виручки) (пункти 1- 3 зазначеної частини статті) або інтервалу значень, що обчислюються в неоподатковуваних мінімумах доходів громадян (пункти 4- 6 зазначеної частини статті).

Слід також зазначати, що з 2 липня 2023 року діє редакція статті 59 Закону № 329-VIII, доповнена абзацом двадцять другим, якою додатково передбачено, що штрафи, передбачені цією статтею, мають бути ефективними, стримуючими та пропорційними, а їх розмір має відповідати виду, тривалості та тяжкості порушення, завданій споживачам шкоді та потенційній вигоді від торгівлі з використанням інсайдерської інформації, маніпулювання або спроби маніпулювання на оптовому енергетичному ринку.

Проаналізувавши «Обґрунтування до проєкту постанови НКРЕКП «Про застосування санкцій до АТ «Львівгаз» суд не знайшов підстав для висновку про невідповідність застосованого штрафу вимогам статті 59 Закону № 329-VIII.

Також не знайшли підтвердження доводи позивача про неправильність математичного обрахунку розміру штрафних санкцій, які застосовані до АТ «Львівгаз», оскільки Регулятором відповідно до положень Порядку № 1800, керуючись принципами пропорційності покарання та порушення, ефективності, розумності та недискримінаційності, здійснено детальний розрахунок застосованих штрафних санкцій та їх обгрунтування, а неправильний математичний розрахунок спростовано округленням отриманого при розрахунку згідно Порядку № 1800 коефіцієнту під час перенесення даної інформації у таблицю, що пов`язано з налаштуванням програмного продукту Excel у демонстраційній версії розрахунку. Також безпідставними є доводи позивача щодо невідповідності Обгрунтування проекту оскаржуваній постанові № 1557 та недійсність QR коду, оскільки QR код підлягає зчитуванню, КЕП має всі необхідні реквізити для підтвердження повноважень особи та дійсності сертифікату.

Аналізуючи наведені правові норми та обставини справи, суд приходить до висновку, що НКРЕКП діяла на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано, обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), оскаржувана постанова НКРЕКП від 03.09.2024 № 1557 Про застосування санкцій до АТ ЛЬВІВГАЗ є правомірною, а позовні вимоги про її скасування є безпідставними, необґрунтованими та задоволенню не підлягають.

Щодо Розпорядження Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 03.09.2024 № 248-р Про усунення порушень АТ ЛЬВІВГАЗ, то суд зазначає, що положеннями п. 10.4 глави 10 Порядку контролю за дотриманням ліцензіатами, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов, затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 14.06.2018 за № 428, рішення НКРЕКП про усунення порушень, виявлених під час здійснення перевірок, оформлюється розпорядженням, копія якого вручається особисто уповноваженій особі суб`єкта, щодо якого здійснюється перевірка (з відміткою про вручення на примірнику, який залишається в НКРЕКП), або надсилається суб`єкту, щодо якого здійснюється перевірка, рекомендованим листом із повідомленням про вручення поштового відправлення не пізніше п`яти робочих днів з дня прийняття. Таким чином, Регулятор також наділений повноваженнями на прийняття рішень про усунення порушень, виявлених під час здійснення перевірок, які за своєю суттю є заходами державного регулювання.

У постанові від 01.06.2022 по справі №620/1113/19 Верховний Суд констатував, що відсутність окремого документа у формі розпорядження, призначеного для усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, є порушенням приписів чинного законодавства.

У розглядуваній справі навпаки, НКРЕКП ухвалено окремий документ у вигляді розпорядження про усунення порушень, а тому у зв`язку із встановленими порушеннями, зафіксованими Актом №299, вчинення яких позивачем не спростовано, розпорядження НКРЕКП від 03.09.2024 № 248-р Про усунення порушень АТ ЛЬВІВГАЗ є законним та обґрунтованим, прийнятим на законних підставах у межах повноважень Регулятора. А тому підстави для задоволення позовних вимог і в цій частині відсутні.

Згідно з позицією Європейського суду з прав людини (в аспекті оцінки аргументів позивача), сформованою, зокрема у справах Салов проти України (заява № 65518/01; пункт 89), Проніна проти України (заява № 63566/00; пункт 23) та Серявін та інші проти України (заява № 4909/04; пункт 58): принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, передбачає, що у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються; хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент; міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (див. рішення у справі Руїс Торіха проти Іспанії (Ruiz Torija v. Spain) серія A. 303-A; пункт 29).

Отже, обов`язок суду мотивувати прийняте ним рішення не можна сприймати буквально як необхідність відповідати на кожен аргумент заявника на підтримку кожної підстави захисту.

Згідно з частиною першою статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Відповідно до частини другої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідно до наведених вимог відповідачем, як суб`єктом владних повноважень, спростовано позовні вимоги та аргументи позивача.

Згідно зі статтею 90 Кодексу адміністративного судочинства України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Отже, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України, оцінки поданих сторонами доказів за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.

Відповідно до статті 139 КАС України судові витрати розподілу не підлягають.

Керуючись ст. ст. 2, 8-10, 19-21, 72-77, 90, 139, 241-246, 250, 255, 293, 295, підп.15.5 п.15 Перехідних положень КАС України, суд,

вирішив:

у задоволенні позовних вимог акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз (адреса місцезнаходження: 79039, м. Львів, вул. Золота, 42; ) до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (місцезнаходження: 03057, м. Київ, вул. Смоленська, 19; ) про визнання протиправними та скасування рішень відмовити повністю.

Судові витрати розподілу не підлягають.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга подається до Восьмого апеляційного адміністративного суду із урахуванням п.п.15.5 п.15 Р.VII Перехідні положення КАС України протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складено 07.07.2025.

СуддяЧаплик Ірина Дмитрівна