Справа № 420/15719/24
Суддя: Крусян А.В.
Дата ухвалення: 2025-06-30 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

30 червня 2025 р.м. ОдесаСправа № 420/15719/24

Суддя першої інстанції: Юхтенко Л.Р.

Час та місце ухвалення судового рішення «--:--», м. Одеса

Повний текст судового рішення складений 21.10.2024

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Крусяна А.В.,

суддів Шечук О.А., Яковлєва О.В.,

розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Науково-виробнича комерційна фірма «Віспар» на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 21 жовтня 2024 року у справі за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Науково-виробнича комерційна фірма «Віспар» до Державного підприємства «Медичні закупівлі України» про визнання протиправною бездіяльність та зобов`язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:

21.05.2024 товариство з обмеженою відповідальністю (надалі - ТОВ) «Науково-виробнича комерційна фірма «Віспар» звернулося до суду з позовом до Державного підприємства (надалі - ДП) «Медичні закупівлі України» про визнати протиправною бездіяльність щодо додавання до електронного каталогу в електронній системі закупівель в категорію ДК 021:2015 - 33600000-6 Фармацевтична продукція відповідних товарів ТОВ «Науково-виробнича комерційна фірма «Віспар»; зобов`язання додати до електронного каталогу в електронній системі закупівель в категорію ДК 021:2015 - 33600000-6 Фармацевтична продукція наступні товари ТОВ «Науково-виробнича комерційна фірма «Віспар»: 1) в категорію «Електроліти та комбінації»: - розчин Рінгера 200 мл; 2) в категорію «Натрію хлорид»: - розчин натрію хлориду 10% 200 мл %; - розчин натрію хлориду 9 мг/мл 100 мл; - розчин натрію хлориду 9 мг/мл 200 мл; - розчин натрію хлориду 9 мг/мл 400 мл; 3) в категорію «Хлоргексидин» подавало товари: - хлоргексидин спиртовий розчин 0,5% 400 мл; - хлоргексидин спиртовий розчин 0,5% 5 л; - розчин хлоргексидину 0.05% стер. (Chlorhexidine) 200 мл; - розчин хлоргексидину 0.05% стер. (Chlorhexidine) 100 мл; 4) в категорію: «Калію хлорид»: - розчин калію хлориду 4% 100 мл; - розчин калію хлориду 7,5% 10 мл; - розчин калію хлориду 7,5% 20 мл.

В обґрунтування позову зазначено, що у відповідача, як адміністратора електронного каталогу, відсутні повноваження щодо відхилення товарів, які подаються кваліфікованим постачальником до електронного каталогу, тобто, їх не додавання до електронного каталогу в електронній системі закупівель, зокрема, й через невідповідність таких товарів вимогам Закону України «Про лікарські засоби». Крім того, ТОВ «Науково-виробнича комерційна фірма «Віспар» на підставі ліцензії має право на роздрібну торгівлю вказаними лікарськими засобами, що включає, зокрема продаж готових ліків, виготовлених (вироблених) в умовах аптеки закладам охорони здоров`я (крім аптечних закладів), а також підприємствам, установам та організаціям без права їх подальшого перепродажу (абз.31 п. 3 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва лікарських засобів, оптової та роздрібної торгівлі лікарськими засобами, імпорту лікарських засобів (крім активних фармацевтичних інгредієнтів), затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30.11.2016 № 929).

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 21.10.2024 відмовлено у задоволенні позову, оскільки чинним законодавством передбачено виключне право адміністратора електронного кабінету, тобто відповідача, на внесення змін або скасування первинного оголошення про проведення кваліфікації учасників до електронного каталогу. З огляду на те, що процедура кваліфікація учасників передує включенню товарів до електронного каталогу та не можлива до або без опублікування оголошення, суд дійшов висновку, що додавання товарів до електронного каталогу без опублікування оголошення та здійснення кваліфікації учасників є не можливим та порушує встановлену процедуру. Таким чином, скасування оголошення про проведення кваліфікації учасників до електронного каталогу за категорією 33600000-6 Фармацевтична продукція (Екстемпоральне виготовлення) було підставою для не додавання спірних товарів позивача до електронного каталогу.

Не погоджуючись з ухваленим у справі судовим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій посилається на порушення судом першої інстанції при вирішенні справи норм матеріального та процесуального права, тому просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове про задоволення позовних вимог.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає задоволенню.

Судом першої інстанції встановлено, що ТОВ «Науково-виробнича комерційна фірма «Віспар» зареєстровано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, перебуває на обліку як платник податків та займається наступними видами діяльності за КВЕД: 46.46 оптова торгівля фармацевтичними товарами, а також: 11.07 Виробництво безалкогольних напоїв; виробництво мінеральних вод та інших вод, розлитих у пляшки; 21.20 Виробництво фармацевтичних препаратів і матеріалів; 46.90 Неспеціалізована оптова торгівля; 47.73 Роздрібна торгівля фармацевтичними товарами в спеціалізованих магазинах. /т.1 а.с.16-17/

03.06.2015 ТОВ «Науково-виробнича комерційна фірма «Віспар» отримано ліцензію серії АЕ №9298883 на право виробництва лікарських засобів, роздрібну торгівлю лікарськими засобами (виробництво лікарських засобів в умовах аптеки). /т.1 а.с.18/

24.07.2023 ТОВ «Науково-виробнича комерційна фірма «Віспар» подало до ДП «Медичні закупівлі України» звернення про приєднання до електронного каталогу за категорією ДК 021:20-6 Фармацевтична продукція.

Прокольним рішенням від 01.08.2023 №2840, відповідно до Порядку формування та використання електронного каталогу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 14.09.2020 №822, адміністратором електронного каталогу визначено, що заявка учасника відповідає вимогам, зазначеним в оголошенні про проведення відбору до електронного каталогу та за результатами розгляду заяви прийнято рішення про включення учасника до переліку кваліфікованих постачальників. /т.1 а.с.19/

12.10.2023 на веб-порталі Prozorro було оприлюднено оголошення про проведення кваліфікації учасників до електронного каталогу за категорією 33600000-6 Фармацевтична продукція (Екстемпоральне виготовлення). /т.1 а.с.70-76/

27.10.2023 ТОВ «Науково-виробнича комерційна фірма «Віспар» подало до ДП «Медичні закупівлі України» звернення про приєднання до електронного каталогу за категорією ДК 021:20-6 Фармацевтична продукція (Екстемпоральне виготовлення).

Протокольним рішенням від 02.11.2023 №3784, відповідно до Порядку формування та використання електронного каталогу, затвердженого постановою Кабінету міністрів України від 14.09.2020 №822, адміністратором електронного каталогу визначено, що заявка учасника відповідає вимогам, зазначеним в оголошенні про проведення кваліфікації до електронного каталогу та прийнято рішення про включення учасника до переліку кваліфікованих постачальників. /т.1 а.с.67/

В подальшому, ТОВ «Науково-виробнича комерційна фірма «Віспар» подало в інформаційно-аналітичну систему MedData: в категорію «Електроліти та комбінації» наступні товари: Розчин Рінгера 200 мл. В категорію «Натрію хлорид» подало товари: Розчин натрію хлориду 10% 200 мл %; Розчин Натрію хлориду 9 мг/мл 100 мл; Розчин Натрію хлориду 9 мг/мл 200 мл; Розчин Натрію хлориду 9 мг/мл 400 мл. В категорію «Хлоргексидин» подало товари: Хлоргексидин спиртовий розчин 0,5% 400 мл; Хлоргексидин спиртовий розчин 0,5% 5л; Розчин хлоргексидину 0.05% стер. (Chlorhexidine) 200 мл; Розчин хлоргексидину 0.05% стер. (Chlorhexidine) 100 мл. В категорію: Калію хлорид подало товари: Розчин калію хлориду 4% 100 мл; Розчин калію хлориду 7,5% 10 мл; Розчин калію хлориду 7,5% 20 мл.

Протокольним рішенням від 17.11.2023 №3977, на підставі п.26 Порядку формування та використання електронного каталогу, затвердженого постановою Кабінету міністрів України від 14.09.2020 №822, скасовано оголошення про проведення кваліфікації учасників до електронного каталогу за категорією 33600000-6 Фармацевтична продукція (Екстемпоральне виготовлення). /т.1 а.с.86-87/

Листом ТОВ «Науково-виробнича комерційна фірма «Віспар» від 23.02.2024 №04/6-02/2024 повідомлено, зокрема, що подано в інформаційно-аналітичну систему MedData: в категорію «Електроліти та комбінації» наступних товарів: Розчин Рінгера 200 мл, який було відхилено 29-01-2024 о 16:52. Дата подачі товару в системі не фіксується після надання коментаря. В категорію «Натрію хлорид» подано товари: Розчин натрію хлориду 10% 200 мл %; Розчин Натрію хлориду 9 мг/мл 100 мл; Розчин Натрію хлориду 9 мг/мл 200 мл; Розчин Натрію хлориду 9 мг/мл 400 мл; які було відхилено: 29-01-2024 о 16:52. В категорію «Хлоргексидин» подано товари: Хлоргексидин спиртовий розчин 0,5% 400 мл; Хлоргексидин спиртовий розчин 0,5% 5 л; Розчин хлоргексидину 0.05% стер. (Chlorhexidine) 200 мл; Розчин хлоргексидину 0.05% стер. (Chlorhexidine) 100 мл; які було відхилено : 05-02-2024 об 11:06. В категорію: Калію хлорид подано товари: Розчин калію хлориду 4% 100 мл; Розчин калію хлориду 7,5% 10 мл; Розчин калію хлориду 7,5% 20 мл; які було відхилено: 05-02-2024 об 11:01. Причиною відхилення вищезазначених товарів є відсутність номеру реєстраційного посвідчення лікарських засобів в Державному реєстрі лікарських засобів України. /т.1 а.с.21-22/

Не погоджуючись з бездіяльністю щодо додавання до електронного каталогу в електронній системі закупівель в категорію ДК 021:2015 - 33600000-6 Фармацевтична продукція відповідних товарів, позивач звернувся з даним позовом до суду.

Перевіривши матеріали справи, судова колегія приходить до наступного.

Спірні правовідносини регулюються Законом України «Про публічні закупівлі» та постановою Кабінету Міністрів України від 14.09.2020 №822 «Про затвердження Порядку формування та використання електронного каталогу» (надалі Постанова №822).

Відповідно до п.п.7,8 ч.1 ст.1 Закону України «Про публічні закупівлі» електронна система закупівель - інформаційно-телекомунікаційна система, яка має комплексну систему захисту інформації з підтвердженою відповідністю згідно із Законом України «Про захист інформації в інформаційно-телекомунікаційних системах», що забезпечує проведення закупівель, створення, розміщення, оприлюднення, обмін інформацією і документами в електронному вигляді, до складу якої входять веб-портал Уповноваженого органу, авторизовані електронні майданчики, між якими забезпечено автоматичний обмін інформацією та документами;

електронний каталог - систематизована база актуальних пропозицій, що формується та супроводжується централізованою закупівельною організацією в електронній системі закупівель та використовується замовником з метою відбору постачальника товару (товарів), вартість якого (яких) є меншою за вартість, що встановлена у пунктах 1-3 частини першої статті 3 цього Закону. Забезпечення функціонування електронного каталогу здійснюється, у тому числі за рахунок надання авторизованим електронним майданчикам платного доступу до нього. Для замовників користування електронним каталогом є безоплатним;

Згідно ч.15 ст.11 Закону України «Про публічні закупівлі» у разі створення електронних каталогів їх формують і супроводжують виключно централізовані закупівельні організації.

Структура, порядок формування та використання електронних каталогів, у тому числі порядок надання доступу до них і розмір плати, визначається Кабінетом Міністрів України.

Структуру, механізм формування, використання електронного каталогу в електронній системі закупівель відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» визначеного Порядком №822.

Відповідно до п.2 Порядку №822 адміністратор електронного каталогу (далі - адміністратор) - централізована закупівельна організація, що визначається Кабінетом Міністрів України, яка забезпечує формування та супроводження електронного каталогу в електронній системі закупівель на підставі укладеного договору з адміністратором електронної системи закупівель. Адміністраторів може бути кілька;

перелік кваліфікованих постачальників - електронна база постачальників, які пройшли відбір до електронного каталогу відповідно до вимог цього Порядку, що формується і ведеться адміністратором;

Адміністратор електронної системи закупівель забезпечує створення електронного каталогу в електронній системі закупівель. (п.3 Порядку №822)

Адміністратор здійснює формування та супроводження електронного каталогу шляхом створення в ньому категорій та специфікацій товару, а також організовує та проводить відбір учасників до електронного каталогу шляхом їх кваліфікації. (п.16 Порядку №822)

Адміністратор створює категорії товарів та специфікації товару шляхом визначення переліку характеристик товару з їх точними та/або мінімальними та максимальними значеннями. (п.18 Порядку №822)

Адміністратор не може проводити кваліфікацію до електронного каталогу до/без оприлюднення оголошення про проведення кваліфікації до електронного каталогу в електронній системі закупівель згідно з цим Порядком. (п.20 Порядку №822)

Кваліфікація до електронного каталогу проводиться щодо категорії товару. (п.21 Порядку №822)

Адміністратор оприлюднює через авторизований електронний майданчик на веб-порталі Уповноваженого органу оголошення про проведення кваліфікації до електронного каталогу та інформацію, передбачену цим Порядком. (п. 22 Порядку №822)

Вимоги до оголошення та наявної в ньому інформації передбачені п.23-24 Порядку №822.

Адміністратор може скасувати чи внести зміни до оголошення про проведення кваліфікації до електронного каталогу протягом строку його дії. Інформація про скасування та/або внесення змін до оголошення про проведення кваліфікації до електронного каталогу оприлюднюється адміністратором в електронній системі закупівель протягом одного робочого дня з дня прийняття такого рішення. (п.26 Порядку №822)

Постачальник автоматично отримує доступ до категорії товару електронного каталогу після оприлюднення в електронній системі закупівель адміністратором повідомлення про результати розгляду заявки, яке містить рішення адміністратора про включення учасника до переліку кваліфікованих постачальників за категорією товару, до якої учасник подав заявку. (п. 35 Порядку №822)

Як вбачається з матеріалів справи, 12.10.2023 на веб-порталі Prozorro було оприлюднено оголошення про проведення кваліфікації учасників до електронного каталогу за категорією 33600000-6 Фармацевтична продукція (Екстемпоральне виготовлення). /т.1 а.с.70-76/

27.10.2023 ТОВ «Науково-виробнича комерційна фірма «Віспар» подало до ДП «Медичні закупівлі України» звернення про приєднання до електронного каталогу за категорією ДК 021:20-6 Фармацевтична продукція (Екстемпоральне виготовлення).

Протокольним рішенням від 02.11.2023 №3784, відповідно до Порядку формування та використання електронного каталогу, затвердженого постановою Кабінету міністрів України від 14.09.2020 №822, адміністратором електронного каталогу визначено, що заявка учасника відповідає вимогам, зазначеним в оголошенні про проведення кваліфікації до електронного каталогу та прийнято рішення про включення учасника до переліку кваліфікованих постачальників. /т.1 а.с.67/

В подальшому, ТОВ «Науково-виробнича комерційна фірма «Віспар» подало до інформаційно-аналітичної системи MedData звернення на додавання: в категорію «Електроліти та комбінації» наступних товарів: Розчин Рінгера 200 мл. В категорію «Натрію хлорид» подало товари: Розчин натрію хлориду 10% 200 мл %; Розчин Натрію хлориду 9 мг/мл 100 мл; Розчин Натрію хлориду 9 мг/мл 200 мл; Розчин Натрію хлориду 9 мг/мл 400 мл. В категорію «Хлоргексидин» подало товари: Хлоргексидин спиртовий розчин 0,5% 400 мл; Хлоргексидин спиртовий розчин 0,5% 5 л; Розчин хлоргексидину 0.05% стер. (Chlorhexidine) 200 мл; Розчин хлоргексидину 0.05% стер. (Chlorhexidine) 100 мл. В категорію: Калію хлорид подало товари: Розчин калію хлориду 4% 100 мл; Розчин калію хлориду 7,5% 10 мл; Розчин калію хлориду 7,5% 20 мл.

Протокольним рішенням від 17.11.2023 №3977, на підставі п.26 Порядку формування та використання електронного каталогу, затвердженого постановою Кабінету міністрів України від 14.09.2020 №822, скасовано оголошення про проведення кваліфікації учасників до електронного каталогу за категорією 33600000-6 Фармацевтична продукція (Екстемпоральне виготовлення). /т.1 а.с.86-87/

Апелянт зазначає, що причиною не додавання відповідачем до електронного каталогу поданих ТОВ «Науково-виробнича комерційна фірма «Віспар» товарів слугувала відсутність реєстраційного посвідчення лікарських засобів в Державному реєстрі лікарських засобів України, а не рішення про скасування оголошення про проведення класифікації учасників, що свідчить про протиправну бездіяльність.

Перевіривши матеріали справи, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про наявність у адміністратора електронного кабінету виключного права на внесення змін або скасування первинного оголошення про проведення кваліфікації учасників до електронного каталогу.

З огляду на те, що процедура кваліфікація учасників передує включенню товарів до електронного каталогу та не можлива до або без опублікування оголошення, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку, що додавання товарів до електронного каталогу без опублікування оголошення та здійснення кваліфікації учасників є не можливим та порушує наведену у Порядку №822 процедуру.

Таким чином, скасування 17.11.2023 адміністратором електронного кабінету оголошення про проведення кваліфікації учасників до електронного каталогу за категорією 33600000-6 Фармацевтична продукція (Екстемпоральне виготовлення) свідчить про неможливість додавання спірних товарів позивача до електронного каталогу.

Згідно з ч. 1 ст. 72 КАС України, доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Таким чином, з урахуванням того, що протокольне рішення уповноваженого органу про скасування оголошення про проведення кваліфікації учасників не оскаржувалось та позивачем не доведено та необґрунтовано можливість включення спірних товарів до електронного каталогу без здійснення відповідної процедури, а відповідачем зі свого боку доведено правомірність не включення спірного товару до електронного каталогу, суд першої інстанції дійшов правильного висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.

Враховуючи викладене, при розгляді справи суд першої інстанції правильно встановив обставини, які мають значення для справи, а тому рішення суду першої інстанції в порядку ст.316 КАС України підлягає залишенню без змін.

Судові витрати розподіляються відповідно до ст.139 КАС України, якою передбачено, що при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

При задоволенні позову суб`єкта владних повноважень з відповідача стягуються виключно судові витрати суб`єкта владних повноважень, пов`язані із залученням свідків та проведенням експертиз.

Керуючись ст.ст.139, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Науково-виробнича комерційна фірма «Віспар» залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 21 жовтня 2024 року залишити без змін.

Судові витрати за подання апеляційної скарги покласти на товариства з обмеженою відповідальністю «Науково-виробнича комерційна фірма «Віспар».

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня отримання судового рішення.

Суддя-доповідач А.В. Крусян
Судді О.А. Шевчук О.В. Яковлєв