Справа № 340/6593/24
Суддя: Малиш Н.І.
Дата ухвалення: 2025-06-25 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

25 червня 2025 року м. Дніпросправа № 340/6593/24

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого - судді Малиш Н.І. (доповідач), суддів: Щербака А.А., Баранник Н.П.,

розглянувши в порядку письмового провадження в залі судового засідання Третього апеляційного адміністративного суду в м. Дніпрі апеляційну скаргу Комунального підприємства Універсал 2005 Кропивницької міської ради на рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 18 лютого 2025 року (суддя 1-ї інстанції Савонюк М.Я.) в адміністративній справі №340/6593/24 за позовом Комунального підприємства Універсал 2005 Кропивницької міської ради до Східного офісу Держаудитслужби, третя особа: Товариство з обмеженою відповідальністю ЛЕКС-ГРУП про визнання протиправним та скасування висновку,-

ВСТАНОВИВ:

10.10.2024 Комунальне підприємство Універсал 2005 Кропивницької міської ради звернулося до суду з позовом до Східного офісу Держаудитслужби про визнання протиправним та скасування висновку Східного офісу Держаудитслужби про результати моніторингу процедури закупівлі №UA-2024-02-09-008906-а від 26.09.2024.

В обґрунтування позовних вимог зазначає, що про незгоду з результатами проведення моніторингу процедури закупівлі Східним офісом Держаудитслужби, за результатами якого складено висновок про результати моніторингу процедури закупівлі №UА-2024-02-09-008906-а від 26.09.2024. Згідно вказаного висновку, за результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій установлено порушення вимог пункту 43, абзацу 2 підпункту 2 пункту 44 Особливостей, оскільки усунення невідповідностей було здійснено згідно норм законодавства. Проте вважає, що порушення не мали місця.

Рішенням Кіровоградського окружного адміністративного суду від 18 лютого 2025 року у задоволенні позову відмовлено.

Позивачем на вказане рішення суду подано апеляційну скаргу, в якій зазначає на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення суду та прийняти нове, яким позов задовольнити.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що суд першої інстанції не надав належної оцінки доводам позивача. Зазначає про відсутнє порушення позивачем пункту 43 Особливостей, зміна предмета закупівлі не відбулась, оскільки ТОВ «ЛЕКС-ГРУП» надано Технічні характеристики від 16.02.2024 № 06-24 у вигляді таблиці згідно Додатка 4 тендерної документації, де зазначено, що учасник погоджується поставити кам`яну сіль без добавок, при цьому помилково надало лише підтверджуючі документи про технічні та якісні характеристики кам`яної солі з протизлежувальною добавкою. Оскільки допущена ТОВ «ЛЕКС-ГРУП» помилка лише у підтверджуючих документах було виправлеа відповідно до п. 43 Особливостей. Також вважає, що вимога контролюючого органу щодо усунення порушення не є конкретизованою.

Відповідачем подано відзив на апеляційну скаргу в якому просить відмовити у її задоволенні.

У відзиві зазначено про те, що відповідач вважає неспростованими висновки результату моніторингу процедури закупівлі про безпідставне розміщення Замовником повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, а виправлення учасником ТОВ «ЛЕКС-ГРУП» такої невідповідності шляхом надання оновлених документів на підтвердження технічних, якісних та кількісних характеристик предмета закупівлі, призвело до зміни технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, чим не дотримано вимоги пункту 43 Особливостей. Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі ТОВ «ЛЕКС-ГРУП» як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації, чим порушено вимоги абзацу 2 підпункту 2 пункту 44 Особливостей. Також зазначив, що висновок в частині усунення порушень є достатньо обґрунтованим для виконання.

Розгляд справи здійснено в порядку письмового провадження у відповідності до приписів ст. 311 КАС України.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів доходить до наступного висновку.

Судом встановлено, що 09.02.2024 Комунальним підприємством Універсал 2005 Кропивницької міської ради було оголошено відкриті торги на закупівлю товару ДК021:2015:14410000-8 Кам`яна сіль, ідентифікатор закупівлі UA-2024-02-09-008906-a, очікуваною вартістю 1483345,90 грн. Місце поставки товарів або місце виконання робіт чи надання послуг: 25009, Україна, Кіровоградська область, місто Кропивницький, вул. Соборна, 5а. Строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг: 31.12.2024 (а.с. 75-79).

У пункті 6 розділу ІІІ тендерної документації замовником зазначено, що Учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним та кількісним характеристикам до предмета закупівлі, встановленим у цій тендерній документації. Кількість товару, що закуповуватиметься замовником становить: 230 тонн. Якісні показники товару: сіль для промислового переробляння (посипання доріг в зимовий період); гатунок вищий; вид без добавок; крупність 3 (без пакування). За фізико-хімічними показниками сіль повинна відповідати національному стандарту України ДСТУ 4246:2003 (а.с. 62зв.-68).

У підпункті 2.1. пункту 2.1. Додатку 4 Технічні характеристики тендерної документації у вигляді таблиці визначено вимоги до технічних параметрів товару - солі, зокрема: гатунок вищий; вид без добавок; крупність 3 (без пакування) (а.с. 68 зв.).

16.02.2024 Товариство з обмеженою відповідальність ЛЕКС-ГРУП подало тендерну пропозицію №06-24, у складі якого наявний Додаток 4 Технічні характеристики, де зазначено про згоду поставити кам`яну сіль гатунок вищий, вид без добавок, крупність 3 (без пакування) (а.с. 16).

До тендерної пропозиції ТОВ ЛЕКС-ГРУП надало нотаріально завірений переклад Паспорта якості виробника на кам`яну сіль від 11.01.2024, Сертифікат відповідності на сіль технічну кам`яну від 06.02.2024 з терміном його дії до 05.02.2025 та Протокол випробувань продукції підприємства ЛЬВІВСТАНДАРТМЕТРОЛОГІЯ від №030-Б/24. У перелічених документах вказано, що сіль технічна кам`яна вищого гатунку, мелена, крупність помелу №3, зокрема, містить протизлежувальну добавку (фероціанід калію - антизлежувач Е 535) 130 г/т (а.с. 17-22).

23.02.2024 замовником було направлено ТОВ ЛЕКС-ГРУП повідомлення про усунення виявлених невідповідностей у тендерній пропозиції, у якому вказано про необхідність надання сертифіката відповідності на товари (або копії паспортів якості, або копії протоколів сертифікаційних випробувань продукції) з інформацією про фізико-хімічні показники товару, передбачені частиною 6 розділу ІІІ тендерної документації, інформацію щодо відповідності товару національному стандарту ДСТУ 4246:2003, інформацію про виробника товару та інформацію про вид товару - без добавок (а.с. 73).

23.02.2024 на виправлення виявлених невідповідностей, учасником закупівлі ТОВ ЛЕКС-ГРУП надано у вигляді таблиці Технічні характеристики №06-24 та Сертифікат відповідності ОС ТОВ ДП ЖИТОМИРСТАНДАРТ від 01.12.2023, зареєстрований в реєстрі органу з сертифікації за №UA.000.1254-23 з терміном дії до 30.11.2024 (а.с. 24), де зазначено, що предмет закупівлі кам`яна сіль не містить добавок.

Відповідно до протокольного рішення уповноваженої особи Замовника від 26.02.2024 №7 за результатами розгляду тендерної пропозиції Товариства з обмеженою відповідальністю ЛЕКС-ГРУП встановлено, що 23.02.2024 замовником було направлено учаснику повідомлення про усунення виявлених невідповідностей. Станом на 26.02.2024 учасником ТОВ "ЛЕКС-ГРУП" виправлено виявлені невідповідності. Розглянувши повторно зазначену тендерну пропозицію було встановлено її відповідність вимогам тендерної документації. Вказаним протокольним рішенням ТОВ ЛЕКС-ГРУП визначено переможцем процедури закупівлі UA-2024-02-09-008906-a та прийнято рішення про намір укласти договір з даним учасником. (а.с. 25).

05.03.2024 між позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю ЛЕКС-ГРУП був укладений договір №113 про закупівлю (а.с. 28-32).

Наказом Управління Східно офісу Держаудитслужби в Кіровоградсьій області від 09.09.2024 за №61-з прийнято рішення про початок моніторингу процедури закупівлі, зокрема, Кам`яна сіль, проведеної комунальним підприємством Універсал 2005 за номером UA-2024-02-09-008906-a з підстав виявлення органом державного фінансового контролю ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель (а.с. 62).

За результатами моніторингу закупівлі UA-2024-02-09-008906-a складено висновок від 26.09.2024 (а.с. 9-14).

Відповідно до висновку, встановлено порушення вимог пункту 43, абзацу 2 підпункту 2 пункту 44 Особливостей. Зокрема, у ході моніторингу процедури закупівлі за результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам закону, встановлено, що згідно технічних та якісних характеристик предмета закупівлі предмет закупівлі кам`яна сіль повинна бути без добавок. На виконання вищевказаних вимог тендерної документації, у складі тендерної пропозиції учасника ТОВ ЛЕКС-ГРУП надано Технічні характеристики від 16.02.2024 №06-24 у вигляді таблиці згідно Додатка 4 тендерної документації, де зазначено, що учасник погоджується поставити кам`яну сіль без добавок. У складі тендерної пропозиції учасника ТОВ ЛЕКС-ГРУП також надано нотаріально завірений переклад Паспорта якості на кам`яну сіль від 11.01.2024, виданий її виробником, Сертифікат відповідності на сіль технічну кам`яну від 06.02.2024 з терміном його дії до 05.02.2025 та Протокол випробувань продукції від 05.02.2024 №030-Б/24, видані державним підприємством ЛЬВІВСТАНДАРТМЕТРОЛОГІЯ.

Однак, вищевказані документи, які підтверджують технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, містять інформацію, що предмет закупівлі сіль технічна кам`яна містить протизлежувальну добавку (фероціанід калію антизлежувач Е535) 130 г/т, що не відповідає вимогам Розділу III тендерної документації та Додатків 1, 4 до тендерної документації.

Замовник, виявивши невідповідність в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, оприлюднив вимогу про усунення невідповідностей учаснику ТОВ ЛЕКС-ГРУП, де зазначив, що оскільки в Сертифікаті відповідності та Протоколі випробувань, наданих учасником у складі тендерної пропозиції, вказано, що товар містить антизлежувальну добавку, що не відповідає вимогам Розділу III тендерної документації, Додатків 1, 4 до тендерної документації, просив виправити виявлені невідповідності, надавши сертифікат відповідності на товар (або копії паспортів якості, або копії протоколів сертифікаційних випробувань продукції), що містить інформацію про фізико-хімічні показники товару та інформацію про вид товару без добавок.

На виправлення виявлених невідповідностей, учасником закупівлі ТОВ ЛЕКС-ГРУП надало у вигляді таблиці Технічні характеристики від 23.02.2024 №06-24, Протокол випробувань від 01.12.2023 №4816 кам`яної технічної солі виданого приватним підприємством Незалежний центр лабораторних досліджень ЕТАЛОН та Сертифікат відповідності від 01.12.2023 з терміном дії до 30.11.2024 виданий органом з сертифікації ТОВ ДП ЖИТОМИРСТАНДАРТ, де зазначено, що предмет закупівлі кам`яна сіль не містить добавок.

Тобто, виправлення помилок учасником ТОВ ЛЕКС-ГРУП шляхом надання оновлених документів на підтвердження виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, призвело до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо, чим не дотримано вимоги пункту 43 Особливостей. Внаслідок вищевказаного, Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі ТОВ ЛЕКС-ГРУП як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації.

Відповідно до вказаного висновку, з огляду на норми статей 5 та 10 Закону України Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні та статтею 8 Закону України Про публічні закупівлі позивача зобов`язано здійснити заходи щодо усунення встановленого порушення шляхом припинення зобов`язань за договором та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Вважаючи висновок про результати моніторингу закупівлі №UА-2024-02-09-008906-а від 26.09.2024 протиправним, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Суд першої інстанції відмовляючи у задоволенні позову дійшов висновку про правомірність спірного висновку.

Колегія суддів суду апеляційної інстанції погоджується з висновками суду першої інстанції про відмову у задоволенні позову з огляду на наступне.

Як свідчать встановлені обставини справи, відповідачем за результатами моніторингу процедури закупівлі UА-2024-02-09-008906-а встановлено порушення комунальним підприємством пункту 43, абзацу 2 підпункту 2 пункту 44 Особливостей.

Висновки моніторингу ґрунтуються на безпідставному розміщенні Замовником повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, а виправлення учасником ТОВ «ЛЕКС-ГРУП» такої невідповідності шляхом надання оновлених документів на підтвердження технічних, якісних та кількісних характеристик предмета закупівлі, призвело до зміни технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, чим не дотримано вимоги пункту 43 Особливостей. Внаслідок вищевказаного, Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі ТОВ «ЛЕКС-ГРУП» як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації, чим порушено вимоги абзацу 2 підпункту 2 пункту 44 Особливостей.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад установлює Закон України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 р. № 922-VIII (далі Закон № 922.

Також Постановою КМУ N 1178, 12.10.2022, затверджені Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України Про публічні закупівлі, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (далі Особливості).

Пунктом 43 Особливостей визначено, що . Якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.

Замовник не може розміщувати щодо одного і того ж учасника процедури закупівлі більше ніж один раз повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, крім випадків, пов`язаних з виконанням рішення органу оскарження.

Відповідно до пп.2 п. 44 Особливостей. замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 цих особливостей.

Враховуючи зазначені норми законодавства, колегія суддів доходить висновку про те, що якщо в процедурі закупівлі було виявлено відсутність документів/інформації, які стосуються безпосередньо предмета закупівлі, його технічних, якісних та кількісних характеристик, відсутні правові підстави для розміщення замовником повідомлення з вимогою про усунення.

Як свідчать встановлені обставини справи, Товариством з обмеженою відповідальність ЛЕКС-ГРУП в тендерній пропозиції №06-24 від 16.02.2024 надано нотаріально завірений переклад паспорта якості виробника на кам`яну сіль від 11.01.2024, сертифікат відповідності на сіль технічну кам`яну від 06.02.2024 з терміном його дії до 05.02.2025 та протокол випробувань продукції підприємства ЛЬВІВСТАНДАРТМЕТРОЛОГІЯ від №030-Б/24. У перелічених документах вказано, що сіль технічна кам`яна вищого гатунку, мелена, крупність помелу №3, зокрема, містить протизлежувальну добавку (фероціанід калію - антизлежувач Е 535) 130 г/т.

Отже, надані ТОВ ЛЕКС-ГРУП разом з тендерною пропозицією на підтвердження відповідності технічним характеристикам до предмету закупівлі документи вказували про наявність у предметі закупівлі протизлежувальної добавки, що не відповідає вимогам Розділу ІІІ тендерної документації та Додатків 1, 4 до тендерної документації.

Таким чином були подані докумени на підтвердження технічних, якісних, кількісних характеристик предмета закупівлі пропозиції якої не було заявлено замовником.

Враховуючи вищезазначені норми законодавства та встановлені обставини справи, колегія суддів погоджується висновками суду першої інстанції про те, що наведені вище документи не відносяться до документів, визначених пунктом 43 Особливостей, тому підстави для направленнязамовником (позивачем) повідомлення про усунення недоліків були відсутні, з підстав поданих вже товариством документів на підтвердження технічних, якісних, кількісних характеристик предмета закупівлі.

Проте 23.02.2024 замовником було направлено ТОВ ЛЕКС-ГРУП повідомлення про усунення виявлених невідповідностей у тендерній пропозиції, у якому вказано про необхідність надання сертифіката відповідності на товари (або копії паспортів якості, або копії протоколів сертифікаційних випробувань продукції) з інформацією про фізико-хімічні показники товару, передбачені частиною 6 розділу ІІІ тендерної документації, інформацію щодо відповідності товару національному стандарту ДСТУ 4246:2003, інформацію про виробника товару та інформацію про вид товару - без добавок.

З цих підстав 23.02.2024 ТОВ ЛЕКС-ГРУП надано у вигляді таблиці Технічні характеристики №06-24, протокол випробувань від 01.12.2023 №4816 кам`яної технічної солі виданого приватним підприємством Незалежний центр лабораторних досліджень ЕТАЛОН та сертифікат відповідності ОС ТОВ ЖИТОМИРСТАНДАРТ від 01.12.2023, зареєстрований в реєстрі органу з сертифікації за №UA.000.1254-23 з терміном дії до 30.11.2024, де зазначено, що предмет закупівлі кам`яна сіль не містить добавок.

Однак є правильними висновки відповідача, що ТОВ ЛЕКС-ГРУП по суті замінив усі попередньо поданих документів на підтвердження якісних характеристик предмета закупівлі інших документів, а отже позивачем було допущено порушення вимог п. 43 Особливостей, та пп.2 п. 2 п. 44 Особливостей, оскільки пропозиція мала була відхилена, згідно вказаної норми.

Враховуючи зазначене, висновки відповідача щодо встановленого порушення за результатами моніторингу не спростовані.

Щодо правомірності висновку щодо усунення порушень, суд зазначає наступне.

Так, відповідач у спірному Висновку, з огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, та керуючись ст.ст. 5, 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» зобов`язує здійснити заходи щодо усунення встановленого порушення шляхом припинення зобов`язань за договором та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Із приписів Закону №922-VIII вбачається, що на відповідача покладений обов`язок зазначити варіанти правомірної поведінки, тобто замовнику дається право вибору: припинення зобов`язань за договором та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Варіант усунення порушення шляхом припинення зобов`язань за договором направлений на приведення відносин між сторонами у первісний стан. У разі недотримання учасником процедури закупівлі усіх кваліфікаційних вимог, зазначених у тендерній документації замовника, останній на вимогу Закону № 922 та приписів Особливостей повинен відхилити тендерну пропозицію учасника або відмінити торги , що робить укладання договору взагалі неможливим.

Статтею 203 Цивільного кодексу України передбачено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам. Особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності. Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Укладення договорів є завершальною стадією проведення процедури закупівлі, тому не відхилення пропозиції учасника та, як наслідок, укладення договору, є підставою для розірвання такого договору.

Як вбачається зі змісту Висновку, відповідач конкретизував, яких саме заходів має вжити позивач, визначив спосіб усунення виявлених під час моніторингу порушень, що свідчить про його чіткість та визначеність.

Аналогічні висновки були також висловлені Верховним Судом у постановах від -02.03.2023р. (справа №160/4436/21), від 26 жовтня 2022 року (справа № 420/693/21), від 10 листопада 2022 року (справа № 200/10092/20), від 24 січня 2023 року (справа № 280/8475/20), від 31 січня 2023 року (справа № 260/2993/21).

Таким чином доводи позивача, що відсутня конкретизація у спірному висновку, які заходи повинен вжити позивача, колегія суддів відхиляє.

З урахуванням викладеного колегія суддів дійшла висновку, що доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції про правомірність оскарженого висновку, тому відсутні підстави для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення.

Розподіл судових витрат не здійснюється у відповідності до норм ст. 139 КАС України.

Керуючись ст.ст. 315, ст. 316, ст.ст. 321, 322 КАС України, суд, -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Комунального підприємства Універсал 2005 Кропивницької міської ради - залишити без задоволення.

Рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 18 лютого 2025 року в адміністративній справі №340/6593/24 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її ухвалення та може бути оскаржена в касаційному порядку у випадках та строки визначені ст.ст 328, 329 КАС України.

Повне судове рішення складено 25 червня 2025 року.

Головуючий - суддя Н.І. Малиш

суддя А.А. Щербак

суддя Н.П. Баранник