Справа № 320/45937/23
Суддя: Сорочко Євген Олександрович
Дата ухвалення: 2025-06-17 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

Іменем України

17 червня 2025 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

судді-доповідача Сорочка Є.О.,

суддів Коротких А.Ю.,

Чаку Є.В.,

за участю секретаря с/з Грисюк Г.Г.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Газтек» на рішення Київського окружного адміністративного суду від 06.12.2024 у справі за адміністративним позовом Приватного акціонерного товариства «ГАЗТЕК» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, за участі третіх осіб -Антимонопольного комітету України, Товариства з обмеженою відповідальністю «Газорозподільні мережі України», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз», Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз», Національного агентства України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів про скасування постанови,

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з адміністративним позовом, в якому просив:

- визнати протиправним та скасувати пункт 2 постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 29.09.2023 року №1769 "Про внесення змін до додатка до постанови НКРЕКП від 26 грудня 2022 року №1839 та врегулювання питань щодо провадження ТОВ "ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ" діяльності з розподілу природного газу" (далі - Постанова № 1769);

- визнати протиправною та скасувати постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 29.09.2023 №1771 "Про зупинення дії ліцензії з розподілу природного газу, виданої AT "ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ" (далі - Постанова № 1771).

Рішенням Київського окружного адміністративного суду від 06.12.2024 у задоволенні позову відмовлено.

Позивач в апеляційній скарзі просить скасувати вказане судове рішення та ухвалити нове, яким позов задовольнити, оскільки вважає, що судом першої інстанції неповно з`ясовано обставини справи, висновки суду не відповідають обставинам справи, судом неправильно застосовано норми матеріального права, порушено норми процесуального права.

Доводи апеляційної скарги ґрунтуються на тому, що оскаржувані постанови є неправомірними та підлягають скасуванню.

Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, Товариство з обмеженою відповідальністю «Газорозподільні мережі України», Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз», Акціонерне товариство «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» у відзивах на апеляційну скаргу просить відмовити у її задоволенні, посилаючись на необґрунтованість доводів скаржника.

Дослідивши матеріали справи, перевіривши підстави для апеляційного перегляду, колегія суддів дійшла таких висновків.

Судом першої інстанції встановлено та матеріалами справи підтверджується, що АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» () зареєстровано 23.01.1998, основним видом діяльності за КВЕД є: 35.22 Розподілення газоподібного палива через місцеві (локальні) трубопроводи.

Засновниками/учасниками АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» є акціонери у кількості: фізичні особи - 12396 та юридичні особи - 11. Розмір внеску до статутного фонду: 2 455 902,00 грн. Позивач є власником 438262 акцій АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз», що складає 50,859 % статутного капіталу останнього та підтверджується інформаційною довідкою ПАТ «Національний депозитарій України» № 93161 від 02.01.2023.

Ухвалою слідчого судді Печерського районного суду в м. Києві від 17.05.2022, залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного суду від 19.12.2022, у справі №757/11188/22-к в рамках кримінального провадження N0000160 від 22.02.2021, накладено арешт на корпоративні права, заборонивши здійснювати облікові операції щодо внесення змін до системи депозитарного обліку щодо акцій та розпоряджатися ними, щодо акцій ПрАТ «Газтек», емітовані АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ».

Ухвало слідчого судді Печерського районного суду міста Києва від 24.05.2022 у справі №757/11783/22-к задоволено клопотання слідчого ДБР про передачу речових доказів у кримінальному провадженні №0000160 від 22.02.2021, в управління Національного агентства України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів (далі - АРМА).

Кабінет Міністрів України 28.05.2022 видав розпорядження №429-р «Деякі питання управління активами, на які накладено арешт у кримінальному провадженні, у виняткових випадках», яким погодився з пропозицією АРМА і Міністерства енергетики щодо передачі в управління Акціонерному товариству «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» (код згідно з ) активів, на які накладено арешт у кримінальному провадженні №0000160 від 22.02.2021.

Кабінет Міністрів України 01.07.2022 видав розпорядження №552-р «Деякі питання діяльності акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», яким попередньо погодив рішення правління АТ «НАК «Нафтогаз України» щодо надання згоди на укладення АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз» з АРМА договору управління активами (майном).

Між АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз» та АРМА 05.07.2022 укладено договір №11/2022 управління активами (майном).

Наглядова Рада АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» 18.07.2023 у складі призначеному АТ «Чорноморнафтогаз» прийнято рішення про зміну керівника та членів правління АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ».

У подальшому, призначений склад правління передав активи у користування ТОВ «Газорозподільні мережі України».

ТОВ «Газорозподільні мережі України» повідомило НКРЕКП листом від 04.09.2023 № 1782/31.3-23 про зміни у документах, що подавалися до заяви про отримання ліцензії, надавши, зокрема, копії:

1) укладений з Міні стерством енергетики України відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25.11.2022 № 1335 договір експлуатації газорозподільних систем або їх складових від 11.09.2023 № 7/11, який набрав чинності з 01.10.2023, відповідно до якого ТОВ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» було надано в експлуатацію газорозподільні системи та їх складові, що знаходяться в державній власності, які раніше були в експлуатації АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ»;

2) договір на господарське відання складовими газорозподільної системи від 28.08.2023 № 101-РД/23, укладений ТОВ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» з АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ», який набрав чинності з 01.10.2023, відповідно до якого АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» передало ТОВ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» на праві господарського відання майно (складові газорозподільної системи), що знаходяться у власності АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ»;

3) договори про заміну сторони в зобов`язанні за договорами на користування складовими газорозподільної системи з власниками газорозподільних систем, що перебувають в комунальній власності або приватній власності, відповідно до яких АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» відступає ТОВ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» свої права та обов`язки по договорам на користування складовими газорозподільної системи, які використовувались АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» при провадженні господарської діяльності з розподілу природного газу.

Також ТОВ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» надало акти розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності з усіма суміжними суб`єктами ринку природного газу (крім споживачів) у межах території ліцензованої діяльності Дніпропетровської філії товариства з обмеженою відповідальністю «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ», які після отримання Товариством ліцензії мали бути належним чином оформлені як з ліцензіатом з розподілу природного газу.

Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг України 29.09.2023 прийнято постанову №1769 «Про внесення змін до додатка до постанови НКРЕКП від 29 вересня 2023 року № 1769 та врегулювання питань щодо провадження ТОВ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» діяльності з розподілу природного газу», пункт 2 якої передбачає:

« 2. Зобов`язати товариство з обмеженою відповідальністю «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ»:

1) до 01 листопада 2023 року надати НКРЕКП належним чином оформлені акти розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності з усіма суміжними суб`єктами ринку природного газу (крім споживачів) у межах території ліцензованої діяльності ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ФІЛІЇ ТОВАРИСТВА 3 ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ»;

2) до 31 грудня 2023 року забезпечити виконання зобов`язань, покладених на АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО «ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» (), за результатами здійснених НКРЕКП заходів державного контролю діяльності АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» з розподілу природного газу за попередні роки та які будуть покладені за результатами заходу державного контролю НКРЕКП діяльності АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» за 2021 - 2023 роки, у частині: - прийняття на баланс ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ФІЛІЇ ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» з балансу AT «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» вузлів обліку природного газу, у тому числі тих, що були встановлені (замінені); - виконання в повному обсязі заходів Плану розвитку газорозподільної системи на 2020 - 2029 роки газорозподільного підприємства АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ», затвердженого постановою НКРЕКП від 24 грудня 2019 року № 3062, Плану розвитку газорозподільної системи на 2021-2030 роки газорозподільного підприємства АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ», затвердженого постановою НКРЕКП від 30 грудня 2020 року № 2791, Плану розвитку газорозподільної системи на 2022 - 2031 роки газорозподільного підприємства АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГА3», затвердженого постановою НКРЕКП від 22 грудня 2021 року № 2785, та передачі створених активів на баланс ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ФІЛІЇ ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ»; - виконання в повному обсязі заходів Плану розвитку газорозподільної системи на 2023 - 2032 роки газорозподільного підприємства АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГА3», затвердженого постановою НКРЕКП від 19 грудня 2022 року № 1696, у межах коштів, визначених як плановані тарифні джерела фінансування інвестиційної програми на 2023 рік за період з 01 січня 2023 року по 31 травня 2023 року, та передачі створених активів на баланс ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ФІЛІЇ ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ»; - виконання інших зобов`язань, покладених НКРЕКП на АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» за результатами заходів державного контролю ліцензованої діяльності АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ».

Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг України 29.09.2023 прийнято постанову № 1771 «Про зупинення дії ліцензії з розподілу природного газу, виданої АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ», пункт 1 якої передбачає:

« 1. Зупинити акціонерному товариству «ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» () дію ліцензії на право провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, виданої відповідно до постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 29 червня 2017 року № 844, у зв`язку з передачею цілісного майнового комплексу з розподілу природного газу іншому суб`єкту господарювання, який отримав відповідну ліцензію.».

Пункт 2 Постанови 1771 передбачає: « 2. Зобов`язати АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО «ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ до 31 грудня 2023 року передати грошові кошти та майно (рухоме та нерухоме), належне АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» на праві власності, для забезпечення виконання ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» () невиконаних АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ зобов`язань за періоди провадження ним господарської діяльності з розподілу природного газу, визначених за результатами здійснених НКРЕКП заходів державного контролю діяльності АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» з розподілу природного газу за попередні роки та які будуть покладені за результатами заходу державного контролю НКРЕКП діяльності АТ «ХАРКІВГАЗ» у 2021 - 2023 роках, зокрема: кошти, що підлягають коригуванню за результатами заходів державного контролю; на баланс ТОВ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» вузли обліку природного газу, що є на балансі АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ», у тому числі тих, що були встановлені (замінені).».

Вважаючи свої права порушеними, позивач звернувся до суду з позовом.

Суд першої інстанції в оскаржуваному рішенні дійшов висновків про відсутність порушень при прийнятті Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг постанов від 29.09.2023 №1769 та №1771.

Колегія суддів суду апеляційної інстанції при прийнятті цієї постанови виходить з такого.

Порядок ліцензування видів господарської діяльності, державне регулювання яких здійснюється НКРЕКП, затверджений постановою НКРЕКП від 03.03.2020 № 548 (далі - Порядок), визначає процедуру видачі, переоформлення, зупинення та анулювання ліцензій на провадження видів господарської діяльності, державне регулювання яких здійснюється Регулятором.

Пунктом 2.5 Порядку передбачено, що до заяви про отримання ліцензії додаються:

1) документи, перелік яких визначений відповідними ліцензійними умовами та є вичерпним;

2) копія паспорта керівника здобувача ліцензії (або його уповноваженого представника) із відміткою контролюючого органу про повідомлення про відмову через свої релігійні переконання від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків (подається тільки фізичними особами-підприємцями, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідний контролюючий орган);

3) опис документів, що подаються для отримання ліцензії, у двох екземплярах (у разі подання документів у паперовій формі).

При поданні заяви поштовим відправленням посадовою особою НКРЕКП один екземпляр опису повертається здобувачу ліцензії поштовим відправленням.

Так, пунктом 2.2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16.02.2017 № 201 (далі - Ліцензійні умови) передбачено, що ліцензіат повинен, зокрема:

- провадити ліцензовану діяльність лише за допомогою засобів та місць провадження діяльності ліцензіата, зазначених у документах, що додаються до заяви про отримання ліцензії (з урахуванням змін до документів, поданих ліцензіатом до НКРЕКП) (де засіб провадження діяльності - газорозподільна система, що на законних підставах перебуває у власності здобувача ліцензії/ліцензіата (у тому числі на праві господарського відання, користування, експлуатації, управління на підставі договору управління активами, укладеного з Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів), якою здійснюється розподіл природного газу, місце провадження господарської діяльності - територія адміністративно-територіальної одиниці (область, район, місто, село тощо), де знаходиться газорозподільна система ліцензіата, до якої підключено не менше 50000 точок приєднання суб`єктів ринку природного газу, щодо якої НКРЕКП прийнято рішення про надання права ліцензіату в її межах здійснювати господарську діяльність з розподілу природного газу);

- мати у власності чи користуванні будівлі та/або приміщення, в яких організовано прийом та обслуговування споживачів; мати у власності чи користуванні матеріально-технічну базу (виробничі будівлі та споруди, складські приміщення, майстерні, гаражі та/або стоянки для зберігання транспортних засобів), необхідну для забезпечення оперативно-диспетчерського управління газорозподільною системою та планово-профілактичних і аварійно-відновлюваних робіт на об`єктах газорозподільної системи з урахуванням вимог охорони праці та техніки безпеки; мати у власності чи користуванні транспортні засоби, у тому числі спеціалізованого призначення;

- повідомляти НКРЕКП про всі зміни даних, які були зазначені в його документах, що додавалися до заяви про отримання ліцензії (крім документів до заяви щодо встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу), у строк не пізніше ніж один місяць з дня настання таких змін, крім інформації щодо кількості підключених споживачів, кількості об`єктів газорозподільної системи ліцензіата, кількості персоналу ліцензіата та його матеріально-технічної бази, яка надається протягом 30 днів після закінчення календарного року.

Крім того, відповідно до пункту четвертого частини другої статті 17 Закону про НКРЕКП, Регулятор має право, зокрема, вимагати від суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, надання у визначені Регулятором строки, але не менш як протягом 10 робочих днів, завірених в установленому законодавством порядку копій документів, пояснень та іншої інформації, пов`язаної з провадженням такими суб`єктами ліцензованої діяльності, необхідних для виконання покладених функцій.

Відповідно до пункту 3 постанови Кабінету Міністрів України від 25.11.2022 № 1335 «Про врегулювання питання використання газорозподільних систем або їх складових», Кабінет Міністрів України постановив, погодитися з пропозицією Міністерства енергетики щодо укладення відповідно до примірного договору, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 21.02.2017 № 95 «Про забезпечення ефективного використання газорозподільних систем або їх складових», з товариством з обмеженою відповідальністю «Газорозподільні мережі України» договорів експлуатації газорозподільних систем або їх складових та припинення у зв`язку з цим договорів експлуатації газорозподільних систем або їх складових, укладених з операторами газорозподільних систем відповідно до положень зазначеної постанови. Міністерство енергетики має укласти та припинити зазначені договори.

Як вже зазначалося, ТОВ «Газорозподільні мережі України» повідомило НКРЕКП листом від 04.09.2023 № 1782/31.3-23 про зміни у документах, що подавалися до заяви про отримання ліцензії, надавши, зокрема, копії:

1) укладений з Міністерством енергетики України відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25.11.2022 № 1335 договір експлуатації газорозподільних систем або їх складових від 11.09.2023 № 7/11, який набрав чинності з 01.10.2023, відповідно до якого ТОВ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» було надано в експлуатацію газорозподільні системи та їх складові, що знаходяться в державній власності, які раніше були в експлуатації АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ»;

2) договір на господарське відання складовими газорозподільної системи від 28.08.2023 № 101-РД/23, укладений ТОВ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» з АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ», який набрав чинності з 01.10.2023, відповідно до якого АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» передало ТОВ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» на праві господарського відання майно (складові газорозподільної системи), що знаходяться у власності АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ»;

3) договори про заміну сторони в зобов`язанні за договорами на користування складовими газорозподільної системи з власниками газорозподільних систем, що перебувають в комунальній власності або приватній власності, відповідно до яких АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» відступає ТОВ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» свої права та обов`язки по договорам на користування складовими газорозподільної системи, які використовувались АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» при провадженні господарської діяльності з розподілу природного газу.

Також ТОВ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» надало акти розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності з усіма суміжними суб`єктами ринку природного газу (крім споживачів) у межах території ліцензованої діяльності Дніпропетровської філії товариства з обмеженою відповідальністю «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ», які після отримання Товариством ліцензії мали бути належним чином оформлені як з ліцензіатом з розподілу природного газу.

У зв`язку з цим підпунктом 1 пункту 2 постанови НКРЕКП від 29.09.2023 № 1769 ТОВ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» було зобов`язане до 01.11.2023 надати НКРЕКП належним чином оформлені акти розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності з усіма суміжними суб`єктами ринку природного газу (крім споживачів) у межах території ліцензованої діяльності Дніпропетровської філії товариства з обмеженою відповідальністю «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ».

У свою чергу, договір господарського відання державного майна, яке використовується для забезпечення розподілу природного газу, не підлягає приватизації, обліковується на балансі господарського товариства із газопостачання та газифікації і не може бути відокремлене від його основного виробництва (із додатковими угодами), який був укладений з АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ», відповідає Примірному договору, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 21.02.2017 № 95 (далі - Примірний договір) відповідно до пункту 32 якого його дія припиняється, зокрема, у разі укладення іншого договору, предметом якого є використання відповідного державного майна.

Щодо посилань скаржника на те, що НКРЕКП неправомірно розширила ліцензовану територію діяльності для ТОВ «Газорозподільні мережі України» з порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, то суд першої інстанції вірно вказав про те, що нормами Порядку та Ліцензійних умов не передбачено необхідності подання дозволу Антимонопольного комітету на концентрацію для отримання ліцензії на право провадження господарської діяльності з розподілу природного газу або його обов`язковості для внесення зміни до даних, які були зазначені в документах, що додавалися до заяви про отримання ліцензії, а тому Регулятор діяв у спосіб та в порядку передбаченим чинним законодавством України.

Таким чином, Постанова № 1769 прийнята на підставі в межах повноважень та в порядку передбаченому чинним законодавством України та стосується зміни місць провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, та не стосується видачі ліцензії.

Також суд першої інстанції вірно відхилив доводи позивача про те, що ТОВ «Газорозподільні мережі України» не відповідає вимогам, які необхідні для здійснення ліцензованої діяльності. Водночас, як вірно вказав суд першої інстанції, ліцензія на право провадження господарської діяльності з розподілу природного газу для ТОВ «Газорозподільні мережі України» була видана постановою НКРЕКП від 26.12.2022 № 1839, яке не є предметом спору у даній справі, а тому суд не вправі надавати оцінку її правомірності.

Більше того, як постанова НКРЕКП від 26.12.2022 № 1839 так і оскаржувана Постанова № 1769 є правовими актами індивідуальної дії, які спрямовані на регулювання діяльності та містять зобов`язальні приписи виключно щодо ТОВ «Газорозподільні мережі України». Вказані документи жодним чином не впливають на діяльність ПрАТ «Газтек», у тому числі і в частині корпоративних прав щодо AT "ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ".

Враховуючи викладене, суд першої інстанції прийняв правильне рішення про відмову у задоволенні позову у цій частині.

Щодо оскарження Постанови №1771, колегія суддів звертає увагу на таке.

29.12.2019 набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо забезпечення конституційних принципів у сферах енергетики та комунальних послуг».

Відповідно до розділу ІІ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо забезпечення конституційних принципів у сферах енергетики та комунальних послуг» цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, крім пункту 8 розділу I, який набирає чинності через два місяці з дня опублікування цього Закону.

Так, пунктом 8 розділу І Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо забезпечення конституційних принципів у сферах енергетики та комунальних послуг» визначено, що у Законі України «Про ліцензування видів господарської діяльності» частину другу статті 2 доповнити пунктом 4 такого змісту: « 4. Дія цього Закону не поширюється на ліцензування таких видів господарської діяльності у сфері електроенергетики, на ринку природного газу, централізоване водопостачання та централізоване водовідведення, виробництво теплової енергії, транспортування теплової енергії магістральними і місцевими (розподільними) тепловими мережами, постачання теплової енергії та іншу діяльність, ліцензування якої здійснює Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, відповідно до закону, та здійснення контролю у цих сферах», та абзац перший частини третьої статті 19 після слів «органи ліцензування» доповнено словами «крім Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, яка здійснює контроль відповідно до Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг».

Таким чином, з 29.02.2020 дія Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» не поширюється на НКРЕКП, а тому твердження позивача про те, що перелік підстав є вичерпним не відповідає наведеним нормам законодавства.

Отже, під час ліцензування видів господарської діяльності у сфері електроенергетики, на ринку природного газу, централізованого водопостачання та централізованого водовідведення, виробництва теплової енергії, транспортування теплової енергії магістральними і місцевими (розподільними) тепловими мережами, постачання теплової енергії та іншої діяльності Регулятор керується, зокрема, нормами Порядку, який містить норму про зупинення дії ліцензії (повністю або частково) у разі настання такої підстави, як передача ліцензіатом цілісного майнового комплексу іншому суб`єкту господарювання, який отримав відповідну ліцензію.

Відповідно до абзацу п`ятнадцятого пункту 1.3 Порядку, цілісний майновий комплекс - заявлені здобувачем ліцензії (ліцензіатом) засоби та місця провадження господарської діяльності, сукупність яких забезпечує можливість провадження господарської діяльності на ринку, що перебуває у стані природної монополії, або на суміжних з ним ринках у сферах енергетики та комунальних послуг.

Пункт 6.4 Порядку передбачає, що НКРЕКП має право прийняти рішення про зупинення дії ліцензії (повністю або частково) у разі настання таких підстав: 3) передача ліцензіатом цілісного майнового комплексу іншому суб`єкту господарювання, який отримав відповідну ліцензію; 4) передача цілісного майнового комплексу ліцензіата в управління іншому суб`єкту господарювання за договором на підставах, у порядку та на умовах, визначених статтями 21 та 21-1 Закону України «Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів», або повернення цілісного майнового комплексу з управління законному власнику у встановленому законодавством порядку .

Згідно із ліцензіат повинен повідомляти НКРЕКП про всі зміни даних, які були зазначені в його документах, що додавалися до заяви про отримання ліцензії.

Так, на виконання вимог підпункту 5 пункту 2.2 Ліцензійних умов (ліцензіат повинен повідомляти НКРЕКП про всі зміни даних, які були зазначені в його документах, що додавалися до заяви про отримання ліцензії) АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» листом від 18.09.2023 № 49001-Сл-19769-0923 повідомило НКРЕКП про:

- надходження повідомлення Міністерства енергетики України від 21.08.2023 № 26/1.2- 7.4.1-16849 щодо припинення з 01.10.2023 договірних відносин з експлуатації державного майна відповідно до договору господарського відання державного майна, яке використовується для забезпечення розподілу природного газу, не підлягає приватизації, обліковується на балансі господарського товариства із газопостачання та газифікації і не може бути відокремлене від його основного виробництва, від 12.11.2012 № 31/02 та Додаткової угоди від 24.05.2017 № 1 до нього (якою зазначений договір викладено в новій редакції), та про готовність АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» повернути зазначене державне майно Міністерству енергетики України, як органу управління таким майном;

- укладення АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» із ТОВ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» договору від 28.08.2023 № 101-РД/23 щодо передачі з 01.10.2023 ТОВ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» у користування на праві господарського відання складових газорозподільної системи, що належать АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» на праві власності;

- укладення АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» із ТОВ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» договору від 28.08.2023 № 16/9 про передачу ТОВ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» прав та обов`язків щодо виконання невиконаних АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» зобов`язань при провадженні ліцензованої діяльності з розподілу природного газу за період 2021 - 2023 років, а також надало гарантійний лист щодо виконання зазначеного договору в повному обсязі та належним чином у встановлені строки.

Враховуючи наведені вище приписи Порядку та обставини того, що АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» було, зокрема, передано ТОВ «Газорозподільні мережі України» складові газорозподільних систем та матеріально-технічне оснащення (необхідне для провадження господарської діяльності з розподілу природного газу), що належить АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» на праві власності, а також з метою запобігання ризику збою та/або переривання газопостачання природного газу споживачам, що знаходяться на території провадження господарської діяльності цього суб`єкту господарювання з розподілу природного газу, НКРЕКП прийняло, зокрема, Постанову № 1771, якою зупинило з 01.10.2023 АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» дію ліцензії на право провадження господарської діяльності з розподілу природного газу.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про відсутність порушень при прийнятті НКРЕКП постанови від 29.09.2023 №1771.

Щодо порушення прав позивача Постановою № 1771, то суд апеляційної інстанції звертає увагу на таке.

28.05.2022 Кабінет Міністрів України видав розпорядження №429-р «Деякі питання управління активами, на які накладено арешт у кримінальному провадженні, у виняткових випадках», яким погодився з пропозицією АРМА і Міністерства енергетики щодо передачі в управління Акціонерному товариству «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» (код згідно з ) активів, на які накладено арешт у кримінальному провадженні №0000160 від 22.02.2021.

Кабінет Міністрів України 01.07.2022 видав розпорядження від 01.07.2022 №552-р «Деякі питання діяльності акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», яким попередньо погодив рішення правління АТ «НАК «Нафтогаз України» щодо надання згоди на укладення АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз» з АРМА договору управління активами (майном). 05.07.2022 між АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз» та АРМА укладено договір № 11/2022 управління активами (майном).

Наглядова Рада АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» 18.07.2023 у складі призначеному АТ «Чорноморнафтогаз» прийнято рішення про зміну керівника та членів правління АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ».

У подальшому, призначений склад правління передав активи у користування ТОВ «Газорозподільні мережі України», що стало підставою для прийняття НКРЕКП оскаржуваних рішень.

У відповідності до п. 3.1 Договору управління активами (майном) від 05.07.2022 року № 11/2022 управління Активами за цим Договором здійснюється УПРАВИТЕЛЕМ в інтересах власника Активів - в частині збереження вартості Активів, ефективності управління Активами - з метою забезпечення повернення Активів власнику у разі настання визначеної законом підстави такого повернення.

Важливо звернути увагу, що даний позов подано акціонером, а не юридичною особою, права якої порушено. Як вірно вказав суд першої інстанції, позивачем не доведено його порушене право, яке може бути захищене у даній справі.

Так, ліцензовану діяльність АТ «Дніпропетровськгаз» не було анульовано, а зупинено, що говорить про тимчасовий захід. На теперішній час АТ «Дніпропетровськгаз» продовжує вести господарську діяльність в межах Статуту Товариства.

Суд зазначає, що оскаржуваною постановою №1771 ймовірно могло бути порушено право виключно АТ «Дніпропетровськгаз», оскільки стосується вказаного товариства, яке однак, про таке порушення не заявляло.

Позивач посилається на те, що можливо АТ «Дніпропетровськгаз» буде ліквідовано, що можливо спричинить порушення прав позивача як акціонера на отримання дивідендів. Проте, лише можливе порушення прав позивача у майбутньому свідчить про те, що таке звернення ПрАТ «Газтек» є передчасним та спрямоване не на захист наявних порушених прав, а на майбутнє, що не є метою судового захисту у відповідності до ст. 2 КАС.

Також, суд звертає увагу, що у зв`язку з відсутністю чистого прибутку за підсумками роботи АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ» дивіденди акціонерам не нараховували з 2012 року. Вказане підверджується фінансовими звітами АТ «Дніпропетровськгаз» за 2019, 2020, 2022 роки, які розміщені на сайті підприємства.

Починаючи з 2012 року АТ «Дніпропетровськгаз» є збитковим підприємством, та акціонери не отримували дивіденди за результатами роботи товариства.

Тобто, прийняття оскаржуваних постанов НКРЕКП жодним чином не змінило матеріальне становище АТ «Дніпропетровськгаз», та не змінило ту обставину, що товариство є та було збитковим, та це прямо впливає на неотримання дивідендів Приватним акціонерним товариством «Газтек».

Водночас, щодо такої обставини Верховний Суд у постанові від 29.01.2024 в межах справи № 826/17478/18 визначив, що незгода акціонера з рішенням суб`єкта владних повноважень, яке стосується діяльності акціонерного товариства, може свідчити про порушення прав та інтересів самого товариства, а не корпоративних прав його учасника, оскільки від імені товариства діє його виконавчий орган, а не учасники.

У постанові від 16.07.2020 у справі №826/13664/18 Верховний Суд сформував правову позицію, відповідно до якої відсутність порушених прав та інтересів є самостійною підставою для відмови в задоволенні позову, адже завданням адміністративного судочинства є саме ефективний захист та відновлення порушених та оспорюваних прав та інтересів особи, чого не можливо досягти без підтвердження (доведення) реальних фактів порушення прав, свобод чи інтересів позивача, або осіб в інтересах яких він звертається з позовом до суду.

Колегія судді наголошує на тому, що будь-яких доказів порушення корпоративних прав ПрАТ «Газтек» надано не було. Більше того, якщо позивач вважає, що були порушені його корпоративні права у АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ», то він вправі оскаржити таке порушення до господарського суду відповідно до пункту 3 частини першої статті 20 Господарського процесуального кодексу України.

Підсумовуючи викладене, за результатами розгляду апеляційної скарги колегія суддів суду апеляційної інстанції дійшла висновку, що суд першої інстанції прийняв правильне рішення про відмову у задоволенні позову.

Відповідно до пункту 30 рішення Європейського Суду з прав людини у справі «Hirvisaari v. Finland» від 27.09.2001, рішення судів повинні достатнім чином містити мотиви, на яких вони базуються для того, щоб засвідчити, що сторони були заслухані, та для того, щоб забезпечити нагляд громадськості за здійсненням правосуддя .

Згідно пункту 29 рішення Європейського Суду з прав людини у справі «Ruiz Torija v. Spain» від 09.12.1994, статтю 6 не можна розуміти як таку, що вимагає пояснень детальної відповіді на кожний аргумент сторін. Відповідно, питання, чи дотримався суд свого обов`язку обґрунтовувати рішення може розглядатися лише в світлі обставин кожної справи

Згідно пункту 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення.

Інші доводи учасників справи висновків суду не спростовують, оскільки ґрунтуються на невірному трактуванні фактичних обставин та норм матеріального права, що регулюють спірні правовідносини.

Повноваження суду апеляційної інстанції за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення встановлені статтею 315 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС).

Відповідно до пункту першого частини першої статті 315 КАС за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін.

За змістом частини першої статті 316 КАС суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Оскільки судове рішення ухвалене судом першої інстанції з додержанням норм матеріального і процесуального права, на підставі правильно встановлених обставин справи, а доводи апеляційної скарги висновків суду не спростовують, то суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване судове рішення - без змін.

Керуючись статтями 34, 243, 316, 321, 325, 328, 329, 331 КАС, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Газтек» залишити без задоволення, а рішення Київського окружного адміністративного суду від 06.12.2024 - без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати прийняття та може бути оскаржена протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Суддя-доповідач Є.О. Сорочко

Суддя А.Ю. Коротких

Суддя Є.В. Чаку

Повний текст постанови складений 23.06.2025.

ввввввввввввв