Справа № 600/5256/24-а
Суддя: Анісімов Олег Валерійович
Дата ухвалення: 2025-04-21 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 квітня 2025 р. м. Чернівці Справа № 600/5256/24-а

Чернівецький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Анісімова О.В., розглянувши в порядку письмового провадження за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії

В С Т А Н О В И В:

I. РУХ СПРАВИ

1.1. ОСОБА_1 (далі - позивач) звернувся до суду з позовом до Військової частини НОМЕР_2 (далі - відповідач або ВЧ НОМЕР_2 ), в якому просить:

- визнати протиправними дії та бездіяльність посадових осіб військової частини НОМЕР_1 при звільненні ОСОБА_1 з військової служби у запас;

- зобов`язати військову частину НОМЕР_1 звільнити солдата ОСОБА_1 з військової служби у запас відповідно до вимог підпункту "г" пункту 2 частини 4 статті 26 ЗУ "Про військовий обов`язок і військову службу", як військовослужбовця мобілізованого на особливий період під час дії воєнного стану, у якого виникла необхідність здійснення постійного догляду за особою з інвалідністю 2-ї групи - онкохворою дружиною ОСОБА_2 .

1.2. Ухвалою суду від 19.11.2024 року позовна заява залишена без руху.

1.3. Ухвалою суду від 02.12.2024 року заяву ОСОБА_1 про поновлення строку звернення до суду, задоволено; визнано поважними причини пропущення звернення до суду з позовом та поновлено пропущений строк звернення до суду; відкрито провадження у даній справі за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні).

1.4. 13.12.2024 року до суду надійшов відзив на позов.

1.5. Ухвалою суду від 23.12.2024 року судом відмовлено у задоволенні клопотання представника позивача про розгляд справи у судовому засіданні з повідомленням (викликом) сторін.

ІІ. ОБСТАВИНИ СПРАВИ ТА АРГУМЕНТИ СТОРІН

Позиція позивача

2.1. Згідно змісту позову, позивач, будучи мобілізованим до ЗСУ, подав рапорт про звільнення з військової служби у зв`язку з необхідністю здійснення постійного догляду за дружиною - особою з інвалідністю 2-ї групи, яка страждає на невиліковне онкологічне захворювання. Попри подані документи, які підтверджують її стан і право позивача на звільнення, командування відмовило у задоволенні рапорту.

2.2. ОСОБА_1 подав документи згідно з чинним законодавством, зокрема статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», а також дотримався порядку подання рапорту через поштовий зв`язок, що передбачено Порядком № 531 МО України. Проте командир ВЧ НОМЕР_1 проігнорував звернення, що позивач вважає протиправною бездіяльністю.

2.3. Командування неправомірно посилається на факт перебування позивача в списках СЗЧ, хоча офіційних повідомлень про вчинення правопорушення до ЄРДР внесено не було, а військова служба не вважається призупиненою. Позивач визнає правопорушення, проте наголошує на поважних причинах його вчинення.

2.4. Документи, подані позивачем, підтверджують потребу його дружини у постійному догляді, а також його правову підставу на звільнення. У відповіді військової частини не вказано жодного вичерпного переліку додаткових документів, які б були необхідні для розгляду питання по суті, що порушує вимоги Порядку № 531.

2.5. Позивач наголошує на некоректному трактуванні законодавчих норм відповідачем, вказуючи на відсутність вимоги щодо надання саме довідки МСЕК для підтвердження необхідності догляду, якщо наявні висновки ЛКК. У позовній заяві наводиться судова практика, яка підтверджує пріоритет інтересів особи при неоднозначному тлумаченні норм.

Позиція відповідача

2.6. До суду надійшов відзив на позовну заяву, в якому представник відповідача просить відмовити у задоволенні позовних вимог з огляду на наступне.

2.7. Так, відповідач вказує, що позивач самовільно залишив військову частину, а рапорт на звільнення подав уже після цього порушення.

2.8. У відзиві наголошується, що порядок звільнення з військової служби визначено чіткими нормативно-правовими актами. Подання рапорту вимагає присутності військовослужбовця у частині, а також подання необхідного пакету документів. Оскільки позивач був відсутній, і його перебування на службі не було зафіксовано, процедура не могла бути дотримана.

2.9. Згідно з результатами службового розслідування, ОСОБА_1 з 13.07.2024 року самовільно залишив місце несення служби, що стало підставою для повідомлення до ДБР про можливе кримінальне правопорушення за статті 407 КК України. Відповідач підкреслює, що рапорт на звільнення не може бути розглянутий, поки військовослужбовець де-факто відсутній.

2.10. Також відповідач стверджує, що надані ОСОБА_1 документи не підтверджують наявності необхідності саме постійного догляду за дружиною, оскільки довідка МСЕК такого висновку не містить. Медичний висновок ЛКК лише підтверджує потребу в допомозі, а не в постійному сторонньому догляді.

2.11. Крім того, не було дотримано досудового порядку врегулювання спору, а також не доведено, що лише ОСОБА_1 має здійснювати догляд за дружиною. Відповідач посилається на судову практику та на законодавчі норми, які встановлюють критерії для надання пільг або звільнення з військової служби у таких випадках.

ІІІ. ОБСТАВИНИ ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ

3.1. Дослідженням матеріалів справи та згідно аргументів сторін, судом встановлено, що ОСОБА_1 , є військовослужбовцем, проходить військову службу у Військовій частини НОМЕР_1 .

3.2. Згідно свідоцтва про шлюб серії НОМЕР_3 29.05.2024 року позивач 29.05.2024 року одружився на ОСОБА_2 .

3.3. Відповідно до довідки до акту огляду медико-соціальною експертною комісією серії 12 ААГ №370040 від 20.04.2023 року ОСОБА_2 є особою з інвалідністю (ІІ група), причина інвалідності - загальне захворювання. Їй протипоказана важка фізична праця.

3.4. Також, у справі наявний висновок №75/302 від 30.05.2024 року про наявність порушення функцій організму через які невиліковно хворі особи не можуть самостійно пересуватися та самообслуговуватися і потребують соціальної послуги з догляду на непрофесійній основі ОСОБА_2 рекомендовано отримання соціальної послуги з догляду на непрофесійній основі від фізичної особи.

3.5. Крім цього, згідно висновку ЛКК від 02.05.2023 року, №50/204-03 ОСОБА_2 потребує постійної сторонньої допомоги та здатна до самообслуговування за допомогою допоміжних засобів або сторонніх осіб.

3.6. 31.07.2024 року ОСОБА_1 на ім`я командира ВЧ НОМЕР_1 подано рапорт про звільнення у запас, у зв`язку із необхідністю здійснювати догляд за дружиною з числа з інвалідністю 2-ї групи, встановленої внаслідок онкологічного захворювання та за наявності у дружини з числа осіб з інвалідністю 2-ї групи онкологічного захворювання відповідно до підпункту «г», пункту 2 частини 4 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (через сімейні обставини або з інших поважних причин, перелік яких визначається частиною 12 цієї статті (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу).

Наведений рапорт надісланий поштою та отриманий ВЧ НОМЕР_1 06.08.2024 року.

3.7. 10.09.2024 року за №693/22817 командиром ВЧ НОМЕР_1 надано відповідь на рапорт ОСОБА_1 , в який зазначено, що він знаходиться в списках осіб, котрі самовільно залишили місце несення служби, а тому розглянути його рапорт та прийняти рішення щодо звільнення, неможливо. Для прийняття відповідного рішення, військовослужбовцю необхідно прибути до військової частини, відзвітуватися перед своїм безпосереднім командиром та звернутись із рапортом по команді щодо звільнення на підставі підпункту «г», пункту 2 частини 4 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» .

3.8. Також, у матеріалах справи наявний наказ командира ВЧ НОМЕР_1 від 26.08.2024 року, №3902 «Про результати службового розслідування по факту нез`явлення на військову службу з проходження військово-лікарської комісії у Полтавському обласному клінічному госпіталі для ветеранів війни солдата призваного по мобілізації ОСОБА_1 », згідно якого, окрім іншого, наказано:

- за самовільне залишення місця служби, відсутності на військовій службі без поважних причин, а саме з 13.07.2024 року на ОСОБА_1 накладено дисциплінарне стягнення «сувора догана», позбавлено премії за весь період самовільного залишення місця служби (включаючи місяць повернення), зараховано у розпорядження командира ВЧ НОМЕР_1 та доручено направити матеріали службового розслідування до Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Полтава.

3.9. 06.09.2024 року командиром ВЧ НОМЕР_1 на ім`я директора Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Полтава надіслано повідомлення про кримінальне правопорушення скоєне ОСОБА_1 (частина 5 статті 407 Кримінального кодексу України).

ІV. РЕЛЕВАНТНІ ДЖЕРЕЛА ПРАВА

4.1. Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби, врегульовано положеннями Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу" від 25.03.1992 року № 2232-XII (далі - Закон №2232-XII, в редакції, чинній на час подання позивачем рапорту про звільнення з військової служби).

4.2. Статтею 2 Закону №2232-XII визначено, що військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

4.3. Указом Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні" у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України "Про правовий режим воєнного стану" в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

4.4. На момент розгляду цієї адміністративної справи строк дії воєнного стану в Україні продовжено.

4.5. Крім цього, відповідно до пункту 2 Указу Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні" військовому командуванню разом із Міністерством внутрішніх справ України, іншими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування доручено запроваджувати та здійснювати передбачені Законом України "Про правовий режим воєнного стану" заходи і повноваження, необхідні для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави.

4.6. Згідно із статтею 1 Закону України "Про правовий режим воєнного стану" від 12.05.2015 року № 389-VIII (в редакції станом на час виникнення спірних відносин, далі - Закон № 389-VIII), воєнний стан - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози, відсічі збройної агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.

4.7. Указом Президента України від 24 лютого 2022 року № 69/2022 "Про загальну мобілізацію" постановлено оголосити та провести загальну мобілізацію (далі - Указ №69/2022). Згідно пункту 4 Указу № 69/2022 призов військовозобов`язаних, резервістів та залучення транспортних засобів для забезпечення потреб Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, інших військових формувань України здійснити в обсягах, визначених згідно з мобілізаційними планами.

4.8. Так, пунктом 2 частини 4 статті 26 Закону №2232-XII визначено, що військовослужбовці, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, звільняються з військової служби на підставах: під час воєнного стану:

а) за віком - у разі досягнення граничного віку перебування на військовій службі;

б) за станом здоров`я:

на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби або про тимчасову непридатність до військової служби з переоглядом через 6-12 місяців;

за наявності інвалідності (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу);

в) у зв`язку з набранням законної сили обвинувальним вироком суду, яким призначено покарання у виді позбавлення волі або обмеження волі;

г) через сімейні обставини або з інших поважних причин, перелік яких визначається частиною дванадцятою цієї статті (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу);

д) у зв`язку із звільненням з полону (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу);

е) у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів - у разі неможливості їх використання на службі (для осіб вищого офіцерського складу);

з) у зв`язку із призначенням (обранням) на посаду або перебуванням на посаді судді, судді Конституційного Суду України, члена Вищої ради правосуддя, члена Вищої кваліфікаційної комісії суддів України, керівника служби дисциплінарних інспекторів Вищої ради правосуддя, його заступника, дисциплінарного інспектора Вищої ради правосуддя.

4.9. Згідно пункту 3 частини 12 статті 26 Закону №2232-XII військовослужбовці звільняються з військової служби через сімейні обставини або з інших поважних причин на таких підставах: під час дії воєнного стану:

військовослужбовці-жінки - у зв`язку з вагітністю;

військовослужбовці-жінки, які перебувають у відпустці для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку, а також якщо дитина потребує домашнього догляду тривалістю, визначеною в медичному висновку, але не більш як до досягнення нею шестирічного віку;

дружина, якщо обоє із подружжя проходять військову службу і мають дитину (дітей) віком до 18 років;

перебування на утриманні у військовослужбовця трьох і більше дітей віком до 18 років, крім тих, які мають заборгованість із сплати аліментів, сукупний розмір якої перевищує суму платежів за три місяці;

військовослужбовці, які мають дитину (дітей) віком до 18 років, якщо другий з батьків такої дитини (дітей) помер, позбавлений батьківських прав, визнаний зниклим безвісти або безвісно відсутнім, оголошений померлим, відбуває покарання у місцях позбавлення волі, а також коли особа самостійно виховує та утримує дитину за рішенням суду або запис про батька такої дитини в Книзі реєстрації народжень здійснений на підставі частини першої статті 135 Сімейного кодексу України;

військовослужбовці, які є усиновлювачами, на утриманні яких перебуває (перебувають) дитина (діти), яка (які) до моменту усиновлення була (були) дитиною-сиротою (дітьми-сиротами) або дитиною (дітьми), позбавленою (позбавленими) батьківського піклування, віком до 18 років, опікунами, піклувальниками, прийомними батьками, батьками-вихователями, патронатними вихователями, на утриманні яких перебуває дитина-сирота (діти-сироти) або дитина (діти), позбавлена (позбавлені) батьківського піклування, віком до 18 років;

виховання військовослужбовцем дитини з інвалідністю віком до 18 років, у разі відсутності інших осіб, які зобов`язані її виховувати;

утримання військовослужбовцем повнолітньої дитини, яка є особою з інвалідністю I чи II групи;

виховання військовослужбовцем дитини, хворої на тяжкі перинатальні ураження нервової системи, тяжкі вроджені вади розвитку, рідкісні орфанні захворювання, онкологічні, онкогематологічні захворювання, дитячий церебральний параліч, тяжкі психічні розлади, цукровий діабет I типу (інсулінозалежний), гострі або хронічні захворювання нирок IV ступеня, дитини, яка отримала тяжку травму, потребує трансплантації органа, потребує паліативної допомоги, що підтверджується документом, виданим лікарсько-консультативною комісією закладу охорони здоров`я в порядку та за формою, встановленими центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров`я, але якій не встановлено інвалідність, за умови що такі особи не мають інших працездатних осіб, зобов`язаних відповідно до закону їх утримувати;

необхідність здійснювати постійний догляд за дружиною (чоловіком) з числа осіб з інвалідністю I чи II групи;

необхідність здійснювати догляд за дружиною (чоловіком) з числа осіб з інвалідністю III групи, встановленої внаслідок онкологічного захворювання, відсутності кінцівок (кінцівки), кистей рук (кисті руки), стоп ніг (стопи ноги), одного з парних органів, або за наявності у дружини (чоловіка) з числа осіб з інвалідністю III групи онкологічного захворювання, психічного розладу, церебрального паралічу або інших паралітичних синдромів;

необхідність здійснювати постійний догляд за одним із своїх батьків чи батьків дружини (чоловіка), який є особою з інвалідністю I чи II групи, за умови відсутності інших членів сім`ї першого чи другого ступеня споріднення такої особи або якщо інші члени сім`ї першого чи другого ступеня споріднення самі потребують постійного догляду за висновком медико-соціальної експертної комісії чи лікарсько-консультативної комісії закладу охорони здоров`я;

необхідність здійснювати постійний догляд за членом сім`ї другого ступеня споріднення, який є особою з інвалідністю I або II групи, за умови відсутності інших членів сім`ї першого та другого ступенів споріднення такої особи або якщо інші члени сім`ї першого та другого ступенів споріднення самі потребують постійного догляду за висновком медико-соціальної експертної комісії чи лікарсько-консультативної комісії закладу охорони здоров`я;

у зв`язку з необхідністю здійснення опіки над особою, визнаною судом недієздатною, за умови що за такою особою не здійснюється піклування (опіка) іншими особами;

якщо їхні близькі родичі (чоловік, дружина, син, донька, батько, мати або рідний (повнорідний) брат чи сестра) загинули або пропали безвісти під час безпосередньої участі у антитерористичній операції, здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, а також під час забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії проти України під час дії воєнного стану;

якщо їхнім близьким родичам (чоловік, дружина, син, донька, батько, мати, рідний (повнорідний) брат чи сестра) посмертно присвоєно звання Герой України за громадянську мужність, патріотизм, героїчне відстоювання конституційних засад демократії, прав і свобод людини, самовіддане служіння Українському народові, виявлені під час Революції Гідності (листопад 2013 року - лютий 2014 року).

4.10. Відповідно до частини 7 статті 26 Закону №2232-XII звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

4.11. Порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України врегульований Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153 (зі змінами) (далі - Положення № 1153).

4.12. Відповідно до абзаців 2 та 3 пункту 12 Положення №1153, право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання полковника (капітана 1 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.

4.13. Пунктом 233 Положення №1153 закріплено, що військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення. У рапортах зазначаються: підстави звільнення з військової служби; думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю; районний (міський) територіальний центр комплектування та соціальної підтримки, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця.

4.14. Згідно пункту 234 Положення №1153 інформація про розраховану вислугу років військової служби доводиться військовослужбовцю під підпис перед оформленням документів для його звільнення з військової служби. У разі незгоди з розрахунком вислуги років військової служби військовослужбовець повинен письмово обгрунтувати свої заперечення на аркуші з розрахунком вислуги років і засвідчити їх своїм підписом. У разі відмови військовослужбовця підписати розрахунок вислуги років про це робиться відповідний запис на цьому ж аркуші та засвідчується підписами осіб, які були присутні під час бесіди.

4.15. Відповідно до пункту 241 Положення №1153 накази про звільнення військовослужбовців з військової служби оголошуються командирами (начальниками) військових частин.

4.16. Згідно з правовими нормами пункту 242 Положення №1153 після надходження до військової частини письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини і направленню на військовий облік до районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки за вибраним місцем проживання. Особи, звільнені з військової служби, зобов`язані у п`ятиденний строк прибути до районних (міських) територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки для взяття на військовий облік.

Особа, звільнена з військової служби, на день виключення зі списків особового складу військової частини має бути повністю забезпечена грошовим, продовольчим і речовим забезпеченням. Військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини.

4.17. Верховним Судом у постанові від 06.06.2024 року у справі №140/25460/23 констатовано, що розгляд рапорту про звільнення з військової служби відбувається за встановленою процедурою, яка включає підготовку подання, перевірку документів, що підтверджують наявність, зокрема, сімейних обставин або інших поважних причин, уточнюються дані про проходження особою військової служби, документально підтверджуються періоди служби, що підлягають зарахуванню до вислуги в календарному та пільговому обчисленні, проводиться розрахунок вислуги років військової служби.

V. ПОЗИЦІЯ СУДУ

5.1. Предметом цього позову є дії Військової частини НОМЕР_1 щодо не звільнення ОСОБА_1 з військової служби у зв`язку із сімейними обставинами згідно абзаців 11,12 пункту 3 частини 12 статті 26 та підпункту "г" пункту 2 частини 4 статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", а саме у зв`язку з необхідністю здійснення постійного догляду за особою з інвалідністю 2-ї групи - онкохворою дружиною ОСОБА_2 .

5.2. Відмовляючи у задоволенні рапорту про звільнення ОСОБА_1 з військової служби у зв`язку із сімейними обставинами, Військова частина НОМЕР_1 зазначає, що позивач 13.07.2024 року самовільно залишив місце проходження служби, а Положення №1153 передбачає його особисту участь при вирішенні питання про звільнення.

При цьому суд звертає увагу, що ОСОБА_1 у позові визнає факт перебування ним у стані такого, що самовільно залишив місце проходження служби і усвідомлює, що це є порушенням військової дисципліни, за яке його можуть притягнути до кримінальної відповідальності.

5.3. Отже, в цій справі суд надасть оцінку тому чи має право позивач на звільнення та чи можна реалізувати таке право, перебуваючи в статусі такого, що «самовільно залишив місце проходження служби».

Щодо суті спору

5.4. Як встановлено судом вище, 29.05.2024 року позивач одружився на ОСОБА_2 , яка є особою з інвалідністю (ІІ група), причина інвалідності - загальне захворювання (їй протипоказана важка фізична праця) та згідно висновку ЛКК від 02.05.2023 року, №50/204-03 потребує постійної сторонньої допомоги та здатна до самообслуговування за допомогою допоміжних засобів або сторонніх осіб.

5.5. Згідно абзаців 11,12 пункту 3 частини 12 статті 26 та підпункту "г" пункту 2 частини 4 статті 26 Закону №2232-XII військовослужбовці звільняються з військової служби через сімейні обставини або з інших поважних причин на таких підставах: під час дії воєнного стану:

- необхідність здійснювати постійний догляд за дружиною (чоловіком) з числа осіб з інвалідністю I чи II групи;

- необхідність здійснювати догляд за дружиною (чоловіком) з числа осіб з інвалідністю III групи, встановленої внаслідок онкологічного захворювання, відсутності кінцівок (кінцівки), кистей рук (кисті руки), стоп ніг (стопи ноги), одного з парних органів, або за наявності у дружини (чоловіка) з числа осіб з інвалідністю III групи онкологічного захворювання, психічного розладу, церебрального паралічу або інших паралітичних синдромів.

5.6. Аналізуючи наведені положення Закону №2232-XII, слід прийти до висновку, що для звільнення позивача з військової служби на підставі абзацу 11 пункту 3 частини 12 статті 26 та підпункту "г" пункту 2 частини 4 статті 26 Закону №2232-XII необхідно, окрім іншого, подати:

- висновок ЛКК або МСЕК, згідно яких особа (дружина військовослужбовця) потребує постійного догляду;

а для звільнення позивача з військової служби на підставі абзацу 12 пункту 3 частини 12 статті 26 та підпункту "г" пункту 2 частини 4 статті 26 Закону №2232-XII необхідно, окрім іншого, подати:

- докази того, що дружина має онкологічне захворювання.

5.7. У висновку ЛКК від 02.05.2023 року, №50/204-03 зазначено, що ОСОБА_2 потребує постійної сторонньої допомоги та здатна до самообслуговування за допомогою допоміжних засобів або сторонніх осіб, що не є тотожним «потребує постійного догляду», а отже за таких обставин підстав для звільнення згідно абзацу 11 пункту 3 частини 12 статті 26 та підпункту "г" пункту 2 частини 4 статті 26 Закону №2232-XII, наразі немає.

5.8. Також, наявна у справі медична документація на ОСОБА_2 (довідка до акту огляду медико-соціальною експертною комісією серії 12 ААГ №370040 від 20.04.2023 року, висновок №75/302 від 30.05.2024 року про наявність порушення функцій організму через які невиліковно хворі особи не можуть самостійно пересуватися та самообслуговуватися і потребують соціальної послуги з догляду на непрофесійній основі, висновок ЛКК від 02.05.2023 року, №50/204-03) не містить діагнозу, що остання має онкологічне захворювання (у висновку ЛКК від 02.05.2023 року, №50/204-03 діагноз не вказано на вимогу пацієнтки).

А отже доказів того, що ОСОБА_2 має онкологічне захворювання, у суду немає, що свідчить про відсутність підстав для звільнення позивача з військової служби на підставі абзацу 12 пункту 3 частини 12 статті 26 та підпункту "г" пункту 2 частини 4 статті 26 Закону №2232-XII.

5.9. Суд звертає увагу на те, що такі докази можуть бути подані позивачем до військової частини НОМЕР_1 і в такому разі, він буде мати право на звільнення з військової служби.

5.10. Однак, окрім наведеного вище, суд вважає за необхідним зазначити, що право на звільнення з військової служби може бути реалізовано за умови дотримання процедури звільнення, яка визначена Положенням №1153.

5.11. Наведене Положення №1153 передбачає, що рапорт військовослужбовцем подається по команді (встановлена чітка ієрархія та послідовність при отриманні резолюцій на рапорті), при цьому його присутність є обов`язковою, що зокрема слідує з положень пунктів 234, 242.

5.12. Особа, яка перебуває в статусі такого, що «самовільно залишив місце проходження служби» не може бути звільнена зі служби, оскільки не присутня у військовій частині та не може виконати обов`язки покладені Положенням №1153.

При цьому суд вважає, що звільнення такої особи за таких обставин з військової служби, підриває військову дисципліну та толерує самовільне залишення військової частини.

5.13. Військовослужбовець, який самовільно залишив військову частину, зобов`язаний повернутися у військову частину, понести (за наявності) відповідне покарання, і лише після цього реалізувати своє право на звільнення.

5.14. За таких обставин, суд вважає, що у задоволенні цього позову необхідно відмовити.

VІ. ВИСНОВКИ СУДУ

6.1. Статтею 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. На розвиток зазначених положень Конституції України частиною другою статті 2 КАС України визначені критерії законності рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень, яким є відповідач.

6.2. Відповідно до частин 1 та 2 статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

6.3. Відповідачем доведено суду правомірність своїх дій щодо не звільнення ОСОБА_1 з військової служби.

Останній, для вирішення питання про його звільнення з військової служби, зобов`язаний повернутися у військову частину, понести (за наявності) відповідне покарання, і лише після цього реалізувати своє право на звільнення.

6.4. При цьому, суд зазначає, що решта доводів та заперечень учасників справи висновків суду по суті позовних вимог не спростовують. Слід зазначити, що згідно практики Європейського суду з прав людини та зокрема, рішення у справі "Серявін та інші проти України" від 10 лютого 2010 року, заява 4909/04, відповідно до п. 58 якого суд повторює, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі "Руїс Торіха проти Іспанії" від 9 грудня 1994 року, серія A, № 303-A, п. 29).

6.5. За таких обставин суд прийшов до висновку, що зазначений позов не підлягає задоволенню.

VІІ. РОЗПОДІЛ СУДОВИХ ВИТРАТ

7.1. Оскільки у задоволенні цього позову відмовлено повністю, суд не стягує та не присуджує, сплачений позивачем у справі судовий збір.

На підставі викладеного, керуючись статтями 73-77, 90, 241-246, 250 КАС України, суд -

В И Р І Ш И В:

1. У задоволенні позову ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити дії, відмовити повністю.

У відповідності до статей 255, 293, 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України рішення може бути оскаржене до Сьомого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його складання.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Повне найменування учасників процесу:

Позивач - ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 РНОКПП НОМЕР_4 );

Відповідач - Військова частина НОМЕР_1 ( АДРЕСА_2 код ЄДРПОУ НОМЕР_5 ).

Суддя О.В. Анісімов