Справа № 320/38285/23
Суддя: Собків Ярослав Мар'янович
Дата ухвалення: 2025-03-18 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 березня 2025 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Собківа Я.М.,

суддів: Єгорової Н.М., Сорочка Є.О.,

за участю секретаря: Ольшевської Ж.А.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Головного управління ДПС у м. Києві на рішення Київського окружного адміністративного суду від 26 вересня 2024 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Катеринопільський агропродукт" до Головного управління ДПС у м. Києві про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Катеринопільський агропродукт" звернувся до Київського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Головного управління ДПС у м. Києві про визнання протиправними та скасування податкового повідомлення-рішення від 09.08.2023 №.

Рішенням Київського окружного адміністративного суду від 26 вересня 2024 року адміністративний позов задоволено.

Не погодившись із вказаним рішенням суду, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій скаржник просить скасувати рішення Київського окружного адміністративного суду та прийняти нове, яким відмовити у задоволенні позовних вимог повністю.

Виконуючи вимоги процесуального законодавства, колегія суддів ухвалила продовжити строк розгляду апеляційної скарги на більш тривалий, розумний термін, у відповідності до положень статті 309 Кодексу адміністративного судочинства України.

Відповідно до ч.1 ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Заслухавши у відкритому судовому засіданні, суддю-доповідача, представників сторін, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів зазначає наступне.

Судом першої інстанції встановлено, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Катеринопільський агропродукт" (ідентифікаційний код 35821448, місцезнаходження: 01042, м.Київ, б.Міхновського Миколи, буд.19, поверх 4) 07.03.2008 зареєстровано в якості юридичної особи, про що свідчить витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

У період з 29.06.2023 по 05.07.2023 посадовими особами Головного управління ДПС у м.Києві на підставі наказів від 27.06.2023 №3221-п та від 05.07.2023 №3396-п була проведена документальна позапланова виїзна перевірка Товариства з обмеженою відповідальністю "Катеринопільський агропродукт" з питань оподаткування доходів нерезидентів при виплаті процентів компанії "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр) за період з 01.01.2017 по 31.12.2018, за результатами якої складено акт від 12.07.2023 №48532/Ж5/26-15-23-03-21.

В ході перевірки було встановлено здійснення виплат позивачем доходів нерезиденту із джерелом походження з України - компанії "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр).

Так, відповідачем зазначено, що ТОВ "Катеринопільський агропродукт" на виконання умов договору позики від 16.09.2014 №905-14, укладеного з компанією "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр), було виплачено останній проценти на загальну суму 1 187 325,00 доларів США (еквівалентно 32 567 816,00 грн.), у т.ч.: 2017 рік - 916 976,07 доларів США (еквівалентно 25 138 066,00 грн.) та 2018 рік - 270 349,14 доларів США (еквівалентно 7 429 750,00 грн.), у т.ч. утримано та своєчасно сплачено податок на прибуток іноземних юридичних осіб на загальну суму 651 356,00 грн. за ставкою 2%: 2017 рік - 502 761,00 грн. та 2018 рік - 148 595,00 грн. відповідно.

Перевіркою повноти та достовірності задекларованих ТОВ "Катеринопільський агропродукт" показників у додатку ПН до рядка 23 податкової декларації з податку на прибуток підприємства за період з 01.01.2017 по 31.12.2018 на підставі таких документів: договір позики від 16.09.2014 з додатковими угодами, банківські виписки, сертифікати (довідки) про резиденство, встановлено здійснення виплати доходів нерезиденту - компанії "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр).

До перевірки надано довідки, які підтверджують, що компанія "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр) є резидентом Кіпру відповідно до Конвенції, укладеної між Урядом Республіки Кіпр та Урядом України. Довідки видані Департаментом податків м.Нікосія міністерства фінансів Республіки Кіпр: за 2017 вік від 11.01.2017 (апостиль від 17.01.2017 №9340/17); за 2018 рік від 12.01.2018 (апостиль від 15.01.2018 №7455/18).

В акті перевірки вказано, що при виплаті на користь компанії "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр) доходів у вигляді процентів позивач застосував пільгову ставку оподаткування у розмірі 2% на підставі положення ст.11 "Проценти" укладеної між Урядом Республіки Кіпр та Урядом України Конвенції про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи відповідно.

Контролюючий орган зазначив, що відповідно до проаналізованої інформації, отриманої від компетентного податкового органу Республіки Кіпр та наданих документів (Меморандуму, Статуту, фінансової та податкової звітності, руху коштів по банківських рахунках компанії "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр), доведеної листом ДПСУ від 31.03.2023 №7006/7/99-00-23-01-01-07-1 (вх. Головного управління ДПС у м.Києві від 31.03.2023 №33639/8) встановлено наступне.

Основним видом діяльності компанії "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр) є надання фінансування. У рамках своєї діяльності компанія надає кредити компаніям-нерезидентам.

Директорами компанії "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр) є ADRIAN MANSFIELD (директор ще 26 компаній), IVAN SIDOROK та CRISTODOYLOS MIHAILIDIS (директор ще 188 компаній) (дані сайту://pencoporates.com). Іван Сідорок (Росія, директор ще 5 компаній) також е директором компанії "Delmar PTE.LTD" (Сінгапур, 100% власник "Fiottotrade limited") з 05.06.2009 та є одним із директорів компанії "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр), які погоджують фінансову звітність кіпрської компанії за 2017 та 2028 роки.

Акціонерами компанії "FLOTTOTRADE LIMITED" були:

- з 30.05.2012 - Sethal Holdings Limited (Kiпp) - 100%,

- з 18.12.2018 - Wilmar Delta Holdings Pte (Сінгапур) - 100%.

У свою чергу компаніями "Sethal Holdings Limited" (Kiпp) та "Wilmar Delta Holdings Pte" (Сінгапур) володіли "Wilmar-Delta Holdings Pte. Ltd" (Сінгапур) - 50% та "Pinnama Holdings Inc" (Британські Віргінські Острови) - 50%.

Згідно структури власності, всі компанії входять до групи компаній "WILMAR INTERNATIONAL".

Також встановлено, що через "DelMar Pte. Ltd" до вказаної групи входять українські підприємства: ТОВ "Дельта Вільмар Україна" та його дочірні компанії: ТОВ "ТД Дельта Вілмар" та ТОВ "Катеринопільський агропродукт".

Крім того до даної групи компаній входять 16 російських підприємств, якими через "РКР Profit Ltd" володіє "Sethal Holdings Limited" (Kiпp).

Бенефіціарними власниками "FLOTTOTRADE LIMITED" через інші компанії (опосередковано) відповідно були:

- Sidorok Galina I.(Сідорок Галина) - Російська Федерація,

- Nesterov Nikolay N. (Нестеров Миколай) - Російська Федерація,

- Sidorok Ivan (Сідорок Іван) - Російська Федерація,

- Adrian Mansfield (Гібралтар).

Згідно з відповіддю, отриманою від компетентного органу Республіки Кіпр, встановлено, що кредитні кошти було залучено від компанії "Alfa Trading Limited" (Малайзія), зокрема, на підставі укладеного кредитного договору віл 26.06.2013 на суму 65 000 000 доларів США, відсоткова ставка - 7,98% річних, терміном на 9 років. Умовами додаткової угоди від 25.08.2020 договір подовжено до 26.06.2022. Згідно з наданими договорами позики, банківські рахунки компанії "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр), на які повинні були надійти кошти, зазначено Barclays Bank PLC (Гібралтар).

Компанія "Alfa Trading Limited" займається торгівлею різними видами рослинних олій в різних упаковках. Усі пальмові олії доставляються з сінгапурської холдингової компанії та відправляються безпосередньо в резервуари групи компаній Delta Wilmar в Одесі, Україна (дані://orbis.bvdinfo.com).

Компанії "Alfa Trading Limited", ТОВ "Торговий Дім "Дельта Вілмар", ТОВ "Дельта Вілмар СНД", ПРАТ "ЧУМАК" та ТОВ "Катеринопільський Агропродукт" входять до групи компаній, які прямо або опосередковано контролюються компанією "Wilmar International Limited" (Сінгапур).

Згідно з даними офіційного сайту Wilmar International Limited (http://www.Wilmarinternational.com), компанія "Alfa Trading Limited" є дочірнім підприємством корпорації "Wilmar International Limited".

Відповідачем в акті перевірки наведено результати аналізу фінансової звітності кіпрської компанії "Flottotrade limited", а також проведено аналіз відсоткової ставки за договором позики від 26.06.2013 між компанією "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр) та кредитором "Alfa Trading Limited" - 7,98%, та відсоткової ставки за договором позики від 16.09.2014 №905-14 між компанією "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр) та ТОВ "Катеринопільський Агропродукт" - 7,2%, та зауважено, що різниця між відсотковими ставками незначна, а саме - (-) 0,78%.

Згідно з отриманими документами встановлено, що компанією "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр) у Raiffeisen Bank International AG 19.01.2016 були відкриті два банківських рахунка (АТ54342795 і АТ54342795), які були закриті 06.02.2020.

Відповідно до транзакцій з рахунку АТ54342795 у банку Raiffeisen Bank International AG за період з 19.01.2016 по 06.02.2020 встановлено, що компанія "Flottotrade limited" отримувала проценти за позиками від українських підприємств:

- у 2017 році - 7 858 173,14 доларів США (у тому числі від ТОВ "Катеринопільський Агропродукт" - 916 976,07 доларів США);

- у 2018 році - 3 521 491,97 доларів США (у тому числі від ТОВ "Катеринопільський Агропродукт" - 270 349,14 доларів США).

В свою чергу, компанією "Flottotrade limited" проведено транзит отриманих процентів та виплачено на користь "Alfa Trading Limited" (Малайзія) кошти за договором від 26.06.2023, у тому числі:

- у 2017 році - 7 077 454,94 доларів США;

- у 2018 році - 3 603 700,00 доларів США.

З урахуванням цього, на підставі отриманої інформації від компетентного органу республіки Кіпр, контролюючим органом в акті перевірки вказано про встановлення подальшого перерахування компанією нерезидентом процентів, отриманих від українських позичальників, на користь пов`язаної особи.

У зв`язку з цим, відповідач дійшов висновку про те, що компанія "Flottotrade limited" не є вигодонабувачем доходів, отриманих від українських підприємств у вигляді відсотків та, відповідно, не є бенефіціарним власником таких доходів, зокрема, у 2017 та 2018 роках.

Як наслідок, контролюючий орган зазначив, що у відповідності до вимог п.103.2 та п.103.3 ст.103 Податкового кодексу України ТОВ "Катеринопільський Агропродукт" за 2017-2018 роки неправомірно користувалось нормами Конвенції про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням, з метою ухилення від оподаткування при отриманні доходу джерелом погодження з України у вигляді відсотків за позикою.

Оскільки компанія "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр) має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу, відповідач вважає, що ТОВ "Катеринопільський Агропродукт" при виплаті компанії "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр) доходу у вигляді процентів за договором позики, повинно було утримати та сплатити до бюджету податок на прибуток іноземних юридичних осіб за ставкою 15% від суми отриманого доходу за період з 2017 по 2018 рік (у той час як фактично застосована ставка 2%).

На підставі викладеного контролюючий орган в акті перевірки дійшов висновку про порушення позивачем вимог пункту 103.2, пункту 103.3 статті 103 та підпункту 141.4.2 пункту 141.4 статті 141 Податкового кодексу України, в результаті чого занижено податок під час виплати на користь компанії "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр) доходів з джерелом походження з України (проценти) на загальну суму 4 231 838,00 грн., у т.ч. за 2017 рік - 3 266 338,00 грн., та за 2018 рік - 965 500,00 грн.

З матеріалів справи вбачається, що не погоджуючись з висновками акта перевірки, позивачем були подані до Головного управління ДПС у м.Києві заперечення від 25.07.2023 №25/07, за результатом розгляду яких відповідач листом від 08.08.2023 №62975/6/26-15-23-03-08 висновки акта від 12.07.2023 №48532/Ж5/26-15-23-03-21 залишив без змін, а заперечення позивача - без задоволення.

На підставі акта перевірки Головним управлінням ДПС у м.Києві було прийнято податкове повідомлення-рішення від 09.08.2023 №, яким позивачу збільшено суму грошового зобов`язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб на загальну суму 5 289 798,00 грн., з яких 4 231 838,00 грн. - податкове зобов`язання та 1 057 960,00 грн. - штрафні (фінансові) санкції.

У подальшому позивачем була подана до Державної податкової служби України скарга на вказане податкове повідомлення-рішення, яка рішенням Державної податкової служби України від 18.09.2023 №27483/6/99-00-06-01-01-06 була залишена без задоволення, а податкове повідомлення-рішення - без змін.

Вважаючи оскаржуване податкове повідомлення-рішення відповідача протиправним та таким, що підлягає скасуванню, позивач звернувся до суду з позовом за захистом своїх охоронюваних законом прав та інтересів.

Надаючи правову оцінку обставинам справи, висновкам суду першої інстанції та доводам апелянта, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Статтею 62 Податкового кодексу України передбачено, що податковий контроль здійснюється шляхом: ведення обліку платників податків; інформаційно-аналітичного забезпечення діяльності контролюючих органів; перевірок та звірок відповідно до вимог цього Кодексу, а також перевірок щодо дотримання законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, у порядку, встановленому законами України, що регулюють відповідну сферу правовідносин; моніторингу контрольованих операцій та опитування посадових, уповноважених осіб та/або працівників платника податків відповідно до статті 39 цього Кодексу.

Відповідно до пп.20.1.4 п.20.1 статті 20 ПК України контролюючі органи мають право, зокрема, проводити відповідно до законодавства перевірки і звірки платників податків (крім Національного банку України), у тому числі після проведення процедур митного контролю та/або митного оформлення.

Відповідно до п.п.75.1 статті 75 ПК України контролюючі органи мають право проводити камеральні, документальні (планові або позапланові; виїзні або невиїзні) та фактичні перевірки.

За положеннями п.п. 75.1.2 ПК України документальною перевіркою вважається перевірка, предметом якої є своєчасність, достовірність, повнота нарахування та сплати усіх передбачених цим Кодексом податків та зборів, а також дотримання валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, дотримання роботодавцем законодавства щодо укладення трудового договору, оформлення трудових відносин з працівниками (найманими особами) та яка проводиться на підставі податкових декларацій (розрахунків), фінансової, статистичної та іншої звітності, регістрів податкового та бухгалтерського обліку, ведення яких передбачено законом, первинних документів, які використовуються в бухгалтерському та податковому обліку і пов`язані з нарахуванням і сплатою податків та зборів, виконанням вимог іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, а також отриманих в установленому законодавством порядку контролюючим органом документів та податкової інформації, у тому числі за результатами перевірок інших платників податків.

Згідно з п.п.78.1.1 п.78.1 статті 78 ПК України документальна позапланова перевірка здійснюється за наявності отримання податкової інформації, що свідчить про порушення платником податків валютного, податкового законодавства, законодавства у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення та іншого не врегульованого цим Кодексом законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, якщо платник податків не надасть пояснення та їх документальні підтвердження на обов`язковий письмовий запит контролюючого органу, в якому зазначаються порушення цим платником податків відповідно валютного, податкового та іншого не врегульованого цим Кодексом законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, протягом 15 робочих днів з дня, наступного за днем отримання запиту.

Як вбачається з матеріалів справи, наказом Головного управління ДПС у м.Києві від 27.06.2023 №3221-п призначено документальну позапланову виїзну перевірку ТОВ "Катеринопільський Агропродукт" з 29.06.2023 по дату завершення перевірки, тривалістю 5 робочих днів.

Перевірку вирішено провести з метою дотримання вимог оподаткування доходів нерезидента "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр) у вигляді процентів за період з 01.01.2017 по дату завершення перевірки.

В якості підстави вказана доповідна записка управління трансферного ціноутворення від 21.06.2023 №1294/26-15-23-03-10.

У наказі зазначено, що перевірку призначено на підставі пункту 75.1 статті 75, підпункту 78.1.1 пункту 78.1 статті 78 Податкового кодексу України, у зв`язку зі змінами п.п.69.2 п.69 підрозділу 10 розділу ХХ "Перехідні положення" Податкового кодексу України, внесеними Законом України від 03.11.2022 №2719-ІХ, та наданням на запит Головного управління ДПС у м.Києві від 23.05.2023 №2059/І/26-15-23-03-27 пояснень та їх документальних підтверджень не в повному обсязі.

Наказом Головного управління ДПС у м.Києві від 05.07.2023 №3396-п на підставі доповідної записки управління трансферного ціноутворення від 03.07.2023 №1408/26-15-23-03-10 внесено до наказу Головного управління ДПС у м.Києві від 27.06.2023 №3221-п "Про проведення документальної позапланової виїзної перевірки ТОВ "Катеринопільський Агропродукт" зміни, згідно з якими перевірку вирішено провести з метою дотримання вимог оподаткування доходів нерезидента "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр) у вигляді процентів за період з 01.01.2017 по 31.12.2018.

Отже, внесеними до наказу змінами відкоригована (чітко вказана) кінцева дата періоду взаємовідносин позивача з компанією-нерезидентом "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр), охопленого перевіркою.

Щодо тверджень позивача про порушення контролюючим органом порядку проведення перевірки та що така перевірка за вказаними у наказі підставами не могла бути призначена в принципі, у зв`язку із запровадженим мораторієм, колегія суддів зазначає наступне.

Пунктом 69 підрозділу 10 розділу ХХ Податкового кодексу України (в редакції станом на момент прийняття відповідачем наказу від 27.06.2023 №3221-п) установлено, що тимчасово, на період до припинення або скасування воєнного стану на території України, введеного Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, справляння податків і зборів здійснюється з урахуванням особливостей, визначених у цьому пункті.

Відповідно до пункту 69.2 цього ж підрозділу (на який міститься посилання в наказі від 27.06.2023 №3221-п) податкові перевірки не розпочинаються, а розпочаті перевірки зупиняються, крім:

а) камеральних перевірок;

б) документальних позапланових перевірок, що проводяться на звернення платника податків та/або з підстав, визначених підпунктами 78.1.2 (в частині контролю за трансфертним ціноутворенням), 78.1.5, 78.1.7, 78.1.8, 78.1.12, 78.1.14- 78.1.16, 78.1.21 та 78.1.22 пункту 78.1 статті 78 цього Кодексу, та/або документальних позапланових перевірок платників податків, за якими отримано податкову інформацію, що свідчить про порушення платником валютного законодавства в частині дотримання граничних строків надходження товарів за імпортними операціями та/або валютної виручки за експортними операціями, та/або документальних позапланових перевірок з питань оподаткування юридичними особами або іншими нерезидентами, які здійснюють господарську діяльність через постійне представництво на території України, доходів, отриманих нерезидентами із джерелом їх походження з України, та/або документальних позапланових перевірок нерезидентів (представництв нерезидентів);

в) фактичних перевірок.

Позивач, обґрунтовуючи твердження про неправомірне проведення відповідачем перевірки під час дії мораторію, зазначає, що обов`язковою передумовою для проведення документальної позапланової перевірки є наявність підстави для її проведення, визначеної ПК України (а саме: п.78.1 ст.78 ПК України), яка має бути зазначена в наказі контролюючого органу про проведення перевірки.

Також позивач зазначає про те, що єдиною підставою для проведення податкової перевірки, що була зазначена у наказі від 27.06.2023 №3221-п, є п.п.78.1.1 п.78.1 ст.78 ПК України, який не передбачений серед винятків поширення дії мораторію на перевірку, закріпленого пунктом 69.2 підрозділу 10 розділу ХХ Податкового кодексу України.

На переконання позивача, законодавцем лише з 01.08.2023 було дозволено контролюючим органам проводити податкові перевірки платників податків з питань оподаткування доходів, отриманих нерезидентами, із джерелом їх походження з України з підстави, визначеної пп. 78.1.1 п. 78. ст. 78 ПК України.

Проте, суд апеляційної інстанції зазначає, що редакція абзацу третього (підпункту "б") підпункту 69.2 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ "Перехідні положення" Податкового кодексу України станом на момент прийняття відповідачем наказу від 27.06.2023 №3221-п встановлювала дозволені види податкових перевірок, зокрема:

1) документальні позапланові перевірки, що проводяться на звернення платника податків;

2) документальні позапланові перевірки з підстав, визначених підпунктами 78.1.2 (в частині контролю за трансфертним ціноутворенням), 78.1.5, 78.1.7, 78.1.8, 78.1.12, 78.1.14-78.1.16, 78.1.21 та 78.1.22 пункту 78.1 статті 78 цього Кодексу;

3) документальні позапланові перевірки платників податків, за якими отримано податкову інформацію, що свідчить про порушення платником валютного законодавства в частині дотримання граничних строків надходження товарів за імпортними операціями та/або валютної виручки за експортними операціями;

4) документальні позапланові перевірки з питань оподаткування юридичними особами або іншими нерезидентами, які здійснюють господарську діяльність через постійне представництво на території України, доходів, отриманих нерезидентами із джерелом їх походження з України;

5) документальні позапланові перевірки нерезидентів (представництв нерезидентів).

Колегія суддів зазначає, що у наказі від 27.06.2023 №3221-п підстави для призначення перевірки сформульовані таким чином: "На підставі п. 75.1 ст. 75, п.п. 78.1.1 ст.78 Податкового кодексу України від 02 грудня 2010 року №2755-VІ (зі змінами), у зв`язку зі змінами п.п.69.2 п.69 підрозділу 10 розділу ХХ "Перехідні положення" Податкового кодексу України від 02 грудня 2010 року №2755-VІ, внесеними Законом України від 03 листопада 2022 року №2719-ІХ "Про внесення змін до Податкового кодексу України та інших законів України щодо особливостей податкового адміністрування податків, зборів та єдиного внеску під час дії воєнного, надзвичайного стану" та наданням на запит Головного управління ДПС у м.Києві від 23.05.2023 №2059/І/26-15-23-03-27 пояснень та їх документальних підтверджень не в повному обсязі"

Так, резолютивна частина наказу викладена наступним чином: "Провести документальну позапланову виїзну перевірку ТОВ "Катеринопільський Агропродукт" з 29.06.2023 по дату звершення перевірки, тривалістю 5 робочих днів.

Перевірку провести з метою дотримання вимог оподаткування доходів нерезидента "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр) у вигляді процентів за період з 01.01.2017 по дату завершення перевірки".

Отже у наказі від 27.06.2023 №3221-п поряд із покликанням на п. 75.1 ст.75, п.п.78.1.1 ст.78, міститься посилання на п.п. 69.2 п.69 підрозділу 10 розділу ХХ "Перехідні положення" ПК України.

ГУ ДПС у м. Києві була проведена документальна позапланова перевірка з метою перевірки дотримання вимог податкового законодавства в частині оподаткування доходів на користь нерезидента "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр) із джерелом їх походження з України за період з 01.01.2017 по 31.12.2018.

Зазначивши у наказі від 27.06.2023 №3221-п п.п.78.1.1 п. 78.1 статті 78, а саме: надання ТОВ "Катеринопільський Агропродукт" на запит Головного управління ДПС у м.Києві від 23.05.2023 №2059/І/26-15-23-03-27 пояснень та їх документальних підтверджень не в повному обсязі, в підсилення цьому підпункту зазначено п.п 69.2 п.69 підрозділу 10 розділу ХХ "Перехідні положення" ПК України, норми якого дозволяють проведення перевірки з питань оподаткування юридичними особами або іншими нерезидентами, які здійснюють господарську діяльність через постійне представництво на території України, доходів, отриманих нерезидентами із джерелом їх походження з України та документальні позапланові перевірки нерезидентів (представництв нерезидентів).

Отже, твердження позивача про те, що документальна позапланова перевірка з підстав, передбачених підпунктом 78.1.1 пункту 78.1 статті 78 ПК України, не могла бути розпочата, є необґрунтованими, оскільки саме стаття 78 ПК України є базовою нормою, що за наявності відповідних підстав надає право контролюючому органу проводити перевірку, в даному випадку з підстав, передбачених підпунктом "б" підпункту 69.2 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ "Перехідні положення" ПК України з питань оподаткування юридичними особами або іншими нерезидентами, які здійснюють господарську діяльність через постійне представництво на території України, доходів, отриманих нерезидентами із джерелом їх походження з України, а положення підпункту 69.2 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ "Перехідні положення" ПК України, у свою чергу, не обмежують підстав їх проведення, які зазначені у статті 78 ПК України.

Аналогічна правова позиція висловлена Верховним Судом у постановах від 15 липня 2024 року у справі № 160/10363/23 та у постанові від 04 липня 2024 року у справі № 160/11095/23.

Щодо суті виявлених порушень, колегія суддів зазначає наступне.

Отже, Головним управлінням ДПС у м. Києві була проведена планова виїзна документальна перевірка ТОВ «КАТЕРИНОПІЛЬСЬКИЙ АГРОПРОДУКТ» з питань оподаткування доходів нерезидентів при виплаті процентів згідно Договору позики від 16.09.2014 № 905-14 нерезиденту «FlOTTOTRADE LIMITD» (Республіка Кіпр), відповідно до затвердженого плану (переліку питань) документальної перевірки.

Направлення на проведення перевірки пред`явлено та копію наказу від 27.06.2023 №3221-п ГУ ДПС у м. Києві «Про проведення документальної позапланової виїзної перевірки» вручено 29.06.2023 головному бухгалтеру ТОВ «КАТЕРИНОПІЛЬСЬКИЙ АГРОПРОДУКТ» Красніковій Олені Миколаївні. Перевірку проведено з відома директора ТОВ «КАТЕРИНОПІЛЬСЬКИЙ АГРОПРОДУКТ» Савіна Володимира Миколайовича та в присутності головного бухгалтера Краснікової Олени Миколаївни.

Перевіркою ТОВ «КАТЕРИНОПІЛЬСЬКИЙ АГРОПРОДУКТ», проведеною за період з 01.01.2017 по 31.12.2018, встановлено здійснення виплат доходів нерезиденту із джерелом походження з України - компанії «FlOTTOTRADE LIMITED» (Республіка Кіпр).

ТОВ «КАТЕРИНОПІЛЬСЬКИЙ АГРОПРОДУКТ» було укладено з компанією «FlOTTOTRADE LIMITED» (Республіка Кіпр) договір позики від 16.09.2014 № 905-14. Сума позики - 10 000 000 дол. США, відсоткова ставка - 8,5%. Остаточний строк повернення позики - не пізніше 30.06.2019 року. Згідно додаткової угоди від 17.11.2016 року відсоткова ставка склала 7,2%.

На виконання умов договору позики, ТОВ «КАТЕРИНОПІЛЬСЬКИЙ АГРОПРОДУКТ» було виплачено нерезиденту проценти на загальну суму 1 187 325 дол. США (екв. 32 567 816 грн.), у т.ч.: 2017 рік - 916 976,07 дол. США (екв. 25 138 066 грн.) та 2018 рік - 270 349,14 дол. США (екв. 7 429 750 грн.), у т.ч. утримано та своєчасно сплачено податок на прибуток іноземних юридичних осіб на загальну суму 651 356 грн. за ставкою 2%: 2017 рік - 502 761 грн. та 2018 -148 595 грн. відповідно.

Перевіркою повноти та достовірності задекларованих ТОВ «КАТЕРИНОПІЛЬСЬКИЙ АГРОПРОДУКТ» показників у додатку ПН до рядка 23 Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за період з 01.01.2017 по 31.12.2018 на підставі таких документів: договір позики від 16.09.2014 з додатковими угодами, банківські виписки, сертифікати (довідки) про резиденство, встановлено здійснення виплату доходів нерезиденту «FlOTTOTRADE LIMITED» (Республіка Кіпр).

ТОВ «КАТЕРИНОПІЛЬСЬКИЙ АГРОПРОДУКТ» було подано додаток ПН до рядка 23 податкової декларації з податку на прибуток підприємств за 2017 - 2018 роки, де задекларовано доходи у вигляді процентів:

рік - 25 138 066 грн., сума податку 502 761 грн., ставка податку 2 %;

рік - 7 429 750 грн., сума податку - 148 595 грн., ставка податку 2 %.

За змістом підпункту 14.1.54 пункту 14.1 статті 14 ПК України (тут і надалі в редакції, чинній на момент виникнення спірних відносин -під час виплати на користь компанії "Flottotrade limited" (Республіка Кіпр) доходів з джерелом походження з України (проценти) за 2017 - 2018 роки) під доходом з джерелом походження з України розуміється будь-який дохід, отриманий резидентами або нерезидентами, у тому числі від будь-яких видів їх діяльності на території України (включаючи виплату (нарахування) винагороди іноземними роботодавцями), її континентальному шельфі, у виключній (морській) економічній зоні, у тому числі, але не виключно, доходи у вигляді: процентів, дивідендів, роялті та будь-яких інших пасивних (інвестиційних) доходів, сплачених резидентами України (п.п. "а").

У свою чергу за змістом підпункту 14.1.206 пункту 14.1 статті 14 ПК України під "процентами" розуміють дохід, який сплачується (нараховується) позичальником на користь кредитора як плата за використання залучених на визначений або невизначений строк коштів або майна. До процентів, серед іншого, включається платіж за використання коштів або товарів (робіт, послуг), отриманих у кредит.

У відповідності до підпункту 134.1.3 пункту 134.1 статті 134 ПК України об`єктом оподаткування є дохід (прибуток) нерезидента, що підлягає оподаткуванню згідно з пунктом 141.4 статті 141 цього Кодексу, з джерелом походження з України.

Відповідно до п.п.141.4.1 п.141.4 ст.141 Кодексу, будь-які доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються у порядку і за ставками, визначеними цією статтею. Для цілей цієї статті під доходами, отриманими нерезидентом із джерелом їх походження з України, слід розуміти, зокрема, проценти.

Відповідно до п.п. 141.4.2. п.141.4. ст.141 Кодексу, резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи (крім постійного представництва нерезидента на території України) будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у підпункті 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.3 - 141.4.6 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Відповідно до п.103.1. ст. 103 Кодексу, застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.

Згідно з п.103.2. ст. 103 Кодексу, особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу (якщо відповідна умова передбачена міжнародним договором) і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

Відповідно до п. 103.4 ст.103 Кодексу, підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Довідка видається компетентним (уповноваженим) органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором України, за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, і повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України (пп. 103.5 ст. 103 Кодексу).

До перевірки надано Довідки, які підтверджують, що компанія «FlOTTOTRADE LIMITED» є резидентом Кіпру відповідно до Конвенції, укладеною між Урядом Республіки Кіпр та Урядом України. Довідки видані Департаментом податків м. Нікосія Міністерства фінансів Республіки Кіпр:

за 2017 рік від 11.01.2017 (апостиль від 17.01.2017 № 9340/17),

за 2018 рік від 12.01.2018 (апостиль від 15.01.2018 № 7455/18).

Відповідно до ст. 11 «Проценти» Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи, яка підписана 08.11.2012 та набула чинності 07.08.2013, проценти, що виникають у Договірній Державі і сплачуються резиденту іншої Договірної Держави, можуть оподатковуватись у цій іншій Державі, якщо такий резидент є особою - фактичним власником таких процентів. Однак такі проценти можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, в якій вони виникають, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо особа - фактичний власник процентів є резидентом іншої Договірної Держави, податок, що стягується таким чином, не повинен перевищувати 2 відсотків від загальної суми процентів. Спосіб застосування цих обмежень встановлюється компетентними органами Договірних Держав за взаємною домовленістю.

Пунктом 103.3. ст. 103 Кодексу передбачено, що бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України до дивідендів, процентів, роялті, винагород тощо нерезидента, отриманих із джерел в Україні, вважається особа, що має право на отримання таких доходів.

При цьому бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу не може бути юридична або фізична особа, навіть якщо така особа має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу.

Абзацом 2 ст. 103.2 Кодексу визначено, що застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

При виплаті на користь кіпрської компанії «FLOTTOTRADE LIMITED» доходів у вигляді процентів українське підприємство застосовувало пільгову ставку оподаткування у розмірі 2% на підставі положення ст.11 «Проценти» Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи відповідно.

В ході доперевірочного аналізу, відповідно до «Порядку обміну податковою інформацією за спеціальними письмовими запитами з компетентними органами іноземних країн», затвердженого Наказом Міністерства фінансів України від 30.11.2012 № 1247, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 25.12.2012 за № 2171/22483, відповідачем було направлено запит для одержання інформації з-за кордону по нерезиденту «FlOTTOTRADE LIMITED» (Республіка Кіпр), щодо взаємовідносин, зокрема, з ТОВ «КАТЕРИНОПІЛЬСЬКИЙ АГРОПРОДУКТ» для підтвердження статусу фактичного (бенефіціарного) власника доходу у вигляді процентів компанії «FlOTTOTRADE LIMITED» (Республіка Кіпр).

Відповідно до інформації, отриманої від компетентного податкового органу Республіки Кіпр та наданих документів (Меморандуму, Статуту, фінансової та податкової звітності, руху коштів по банківських рахунках компанії «FlOTTOTRADE LIMITED» (Республіка Кіпр), доведеної листом ДПСУ від 31.03.2023 № 7006/7/99-00- 23-01-01-07-1 (вх. Головного управління ДПС у м. Києві від 31.03.2023 № 3639/8) встановлено наступне.

Основним видом діяльності компанії «FLOTTOTRADE LIMITED» є надання фінансування. У рамках своєї діяльності компанія надає кредити компаніям- нерезидентам.

Директорами компанії «FLOTTOTRADE LIMITED» є ADRIAN MANSFIELD (директор ще 26 компаній), IVAN SIDOROK та CRISTODOYLOS MIHAILIDIS (директор ще 188 компаній) (дані сайту https://opencorporates.com). Іван Сідорок (Росія, директор ще 5 компаній) також є директором компанії «DELMAR PTE. LTD» (Сінгапур, 100% власник «FLOTTOTRADE LIMITED»), з 05.06.2009 та є одним із директорів кіпрської компанії «FLOTTOTRADE LIMITED», які погоджують фінансову звітність кіпрської компанії за 2017 та 2018 роки.

Акціонерами компанії «FLOTTOTRADE LIMITED » були:

з 30.05.2012 року - Sethal Holdings Limited (Кіпр) - 100%,

з 18.12.2018 року - Wilmar Delta Holdings Pie (Сінгапур) - 100%

У свою чергу компаніями «Sethal Holdings Limited» (Кіпр) та «Wilmar Delta Holdings Pte» (Сінгапур) володіли «Wilmar-Delta Holdings Pte. Ltd» (Сінгапур) - 50% та «Pinnama Holdings Inc» (Британські Віргінські Острови) - 50%.

Згідно структури власності, всі компанії входять до групи компаній «WILMAR INTERNATIONAL».

Також, встановлено, що через «DelMar Pte. Ltd» до вказаної групи входять українські підприємства: ТОВ «Дельта Вілмар Україна» та його дочірні компанії: ТОВ «ТД Дельта Вілмар» та ТОВ «КАТЕРИНОПІЛЬСЬКИЙ АГРОПРОДУКТ».

Крім того до даної групи компаній входять 16 російських підприємств, якими через «PKF Profit Ltd» володіє «Sethal Holdings Limited» (Кіпр).

Бенефіціарними власниками «FLOTTOTRADE LIMITED» через інші компанії (опосередковано) відповідно були: Sidorok Galina ЦСідорок Галина) - Російська Федерація, Nesterov Nikolay N. (Нестеров Миколай) - Російська Федерація, Sidorok Ivan (Сідорок Іван) - Російська Федерація, Adrian Mansfield (Гібралтар).

Згідно з відповіддю, отриманою від компетентного органу Республіки Кіпр, встановлено, що кредитні кошти було залучено від компанії «Alfa Trading Limited» (Малайзія), зокрема на підставі укладеного кредитного договору від 26.06.2013 на суму 65 000 000 дол. США, відсоткова ставка - 7,98% річних, терміном на 9 років. Умовами додаткової угоди від 25.08.2020 договір подовжено до 26.06.2022. Згідно з наданими договорами позики, банківські рахунки кіпрської компанії «FLOTTOTRADE LIMITED», на які повинні були надійти кошти, зазначено Barclays Bank PLC (Гібралтар).

Компанія «Alfa Trading Limited» займається торгівлею різними видами рослинних олій в різних упаковках. Компанії «Alfa Trading Limited», ТОВ «Торговий Дім «Дельта Вілмар», ТОВ «Дельта Вілмар СНД», ПРАТ «ЧУМАК» та ТОВ «КАТЕРИНОПІЛЬСЬКИЙ АГРОПРОДУКТ», входять до групи компаній, які прямо або опосередковано контролюються компанією «Wilmar Internatrnnal Limited» (Сінгапур).

Крім того, враховуючи наявну інформацію в органах ДПС, отриману від компетентного органу Австрії стосовно кінцевих бенефіціарів нерезидента, структуру власності групи компаній є «WILMAR INTERNATIONAL».

Отже, згідно вищесказаного листа, вбачається, що «FLOTTOTRADE LIMITED» не є кінцевим бенефіціаром коштів які було надано позивачем, а твердження позивача щодо застосування 2 % ставки від загальної суми процентів є безпідставними та не підлягають задоволенню.

Таким чином, на підставі отриманої інформації від компетентного органу республіки Кіпр, встановлено подальше перерахування компанією нерезидентом процентів, отриманих від українських позичальників, на користь пов`язаної особи.

З огляду на вищевикладене, компанія «FLOTTOTRADE LIMITED» не є вигодонабувачем доходів, отриманих від українських підприємств у вигляді відсотків та, відповідно, не є бенефіціарним власником таких доходів, зокрема, у 2017 та 2018 роках.

У відповідності до вимог п. 103.2 та п.103.3 ст.103 Кодексу, ТОВ «КАТЕРИНОПІЛЬСЬКИЙ АГРОПРОДУКТ» за 2017 - 2018 роки неправомірно користувалось нормами Конвенції про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням, з метою ухилення від оподаткування при отриманні доходу джерелом походження з України у вигляді відсотків за позикою.

Оскільки компанія «FLOTTOTRADE LIMITED» (Республіка Кіпр) має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу, ТОВ «КАТЕРИНОПІЛЬСЬКИЙ АГРОПРОДУКТ», при виплаті компанії «FLOTTOTRADE LIMITED» (Республіка Кіпр) доходу у вигляді процентів за договором позики, повинно було утримати та сплатити до бюджету податок на прибуток іноземних юридичних осіб за ставкою 15% від суми отриманого доходу за період з 2017 по 2018 рік (фактично застосована ставка 2%).

Верховним Судом в постанові від 05 грудня 2023 року у справі №804/3765/16 сформовано наступний висновок: "передбачені міжнародними договорами пільги зі сплати податку, не можуть бути застосовані у випадку, коли нерезидент діє як проміжна ланка в інтересах іншої особи, яка фактично отримує вигоду від доходу.

Зокрема, не може бути застосовано звільнення від сплати податку або його пільгові ставки у випадку, коли дохід (у рамках угоди або серії угод) з джерелом його походження з України виплачується таким чином, що нерезидент (проміжна ланка, яка має вузькі, обмежені повноваження у відношенні доходу), який претендує на отримання пільгової ставки податку з доходів у вигляді, зокрема, процентів, виплачує весь дохід (його більшу частину) іншому нерезиденту, який би не міг застосувати пільгову ставку у разі, коли б такий дохід виплачувався останньому".

З урахуванням вищевикладеного, колегія суддів погоджується з доводами відповідача, що в порушення вимог п.п.141.4.2 п.141.4 ст.141 Кодексу, встановлено заниження ТОВ «КАТЕРИНОПІЛЬСЬКИЙ АГРОПРОДУКТ» податку на прибуток іноземних юридичних осіб під час виплати на користь компанії «FLOTTOTRADE LIMITED» (Республіка Кіпр) доходів з джерелом їх походження з України (проценти) на загальну суму 4 231 838 грн., в т.ч. за 2017 рік - 3 266 338 грн., за 2018 рік - 965 500 грн., а тому підстави для скасування оскаржуваного повідомлення-рішення відсутні.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції рішення ухвалено при неповному з`ясуванні обставин справи та з помилковим застосуванням норм матеріального права, а тому рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню з ухваленням нового рішення про відмову у задоволенні позовних вимог.

Згідно зі ст. 242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 317 КАС України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

Керуючись статтями 242, 315, 317, 321, 322, 325 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Головного управління ДПС у м. Києві - задовольнити.

Рішення Київського окружного адміністративного суду від 26 вересня 2024 року скасувати та прийняти нову постанову, якою у задоволенні адміністративного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Катеринопільський агропродукт" до Головного управління ДПС у м. Києві про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення - відмовити.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий суддя Собків Я.М.

Суддя Єгорова Н.М.

Суддя Сорочко Є.О.

Повний текст постанови виготовлено - 20 березня 2025 року.