Справа № 240/6342/24
Суддя: Залімський І. Г.
Дата ухвалення: 2025-03-13 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 240/6342/24

Головуючий у 1-й інстанції: Капинос Оксана Валентинівна

Суддя-доповідач: Залімський І. Г.

13 березня 2025 року

м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Залімського І. Г.

суддів: Сушка О.О. Мацького Є.М.

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 , яка діє в інтересах малолітньої дочки ОСОБА_2 , на рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 03 жовтня 2024 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 , яка діє в інтересах малолітньої дочки ОСОБА_2 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними та скасування рішення та наказу, зобов`язання вчинити дії,

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 , яка діє в інтересах малолітньої дочки ОСОБА_2 звернулася до суду з позовом, в якому просила:

Визнати протиправним та скасувати рішення військової частини НОМЕР_1 , оформлене листом від 22.01.2023 №64 про відмову ОСОБА_1 (законному представнику (матері) ОСОБА_2 ) у виплаті грошового забезпечення ОСОБА_3 .

Визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 19.03.2023 №81 у частині "солдата ОСОБА_3 , який загинув ІНФОРМАЦІЯ_1 внаслідок військових дій, спричиненими іншими видами вибухів та уламків, у зв`язку зі смертю виключити з 14 жовтня 2022 року зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення".

Визнати протиправним та скасувати наказ командира НОМЕР_2 окремого штурмовою полку (по особовому складу) військової частини НОМЕР_1 від 19.03.2023 №66-РС у частині "солдата ОСОБА_3 який загинув ІНФОРМАЦІЯ_1 внаслідок військових ді. спричиненими іншими видами вибухів та уламків, у зв`язку зі смертю виключити з 14 жовтня 2022 року зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення".

Визнати протиправною бездіяльність відповідача - військової частини НОМЕР_1 щодо не нарахування та не виплати ОСОБА_1 (законному представнику (матері) ОСОБА_2 ) грошового забезпечення ОСОБА_3 , в тому числі додаткової грошової винагороди з розрахунку 100 000 гривень на місяць пропорційно часу перебування зниклим безвісти ОСОБА_3 за період часу з 13.10.2022 по 19.03.2023.

Зобов`язати відповідача - військову частину НОМЕР_1 видати наказ, згідно якого нарахувати та виплатити ОСОБА_1 (законному представнику (матері) ОСОБА_2 ) грошове забезпечення ОСОБА_3 в тому числі додаткову грошову винагороду у розмірі 100 000 гривень на місяць пропорційно часу перебування зниклим безвісти ОСОБА_3 за період часу з 13.10.2022 по 19.03.2023.

Зобов`язати відповідача - Військову частину НОМЕР_1 нарахувати грошове забезпечення ОСОБА_3 у зв`язку з його зникненням безвісти з 13.10.2022 із включенням до складу грошового забезпечення посадового окладу, окладу за спеціальним званням, щомісячних додаткових видів грошового забезпечення та премії, а також індексації грошового забезпечення і додаткової винагороди, передбаченої постановою Кабінету Міністрів України "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядової і начальницького складу, поліцейських їх сім`ям під час дії воєнного стану" від 28.02.2022 №168, розмір якої збільшується до 100000 грн з розрахунку за місяць пропорційно часу перебування зниклим безвісти ОСОБА_3 за період часу з 13.10.2022 по 19.03.2023 та здійснювати виплату грошовою забезпечення на картковий рахунок ОСОБА_1 .

Рішенням Житомирського окружного адміністративного суду від 03.10.2024 у задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись із вказаним судовим рішенням, позивач подала апеляційну скаргу, в якій просить рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 03.10.2024 скасувати, прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог в повному обсязі, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, невідповідність висновків суду обставинам справи, що призвело до неповного з`ясування обставин справи і, як наслідок, невірного вирішення справи та прийняття необґрунтованого рішення.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначено, що батько доньки позивача - ОСОБА_3 був призваний на військову службу по мобілізації та з 13.10.2022 відповідно до наказу в/ч НОМЕР_1 №927 від 16.11.2022 вважався зниклим безвісти під час виконання бойового завдання. Наказом в/ч НОМЕР_1 від 19.03.2023 №81 ОСОБА_3 виключено зі списків особового складу частини з 14.10.2022, у зв`язку з загибеллю. Відтак, позивач як законний представник неповнолітньої доньки ОСОБА_3 мала право на отримання грошового забезпечення ОСОБА_3 починаючи з 13.10.2022 по 19.03.2023, тому відмова відповідача у цьому є протиправною. Спірними наказами військової частини НОМЕР_1 від 19.03.2023 №81 та від 19.03.2023 №66-РС протиправно виключено ОСОБА_3 зі списків особового складу частини та ЗСУ з 14.10.2022.

Відповідач не подав відзиву або письмових пояснень на апеляційну скаргу.

Ухвалою Сьомого апеляційного адміністративного суду від 06.01.2025, з урахуванням п.3 ч.1 ст.311 КАС України, суд вирішив розглядати дану справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступних висновків.

Встановлено, Відповідно до копії свідоцтва про народження Серія НОМЕР_3 ОСОБА_2 є донькою ОСОБА_1 та ОСОБА_3 .

Сповіщенням № 99 (№7417 від 14.12.22) на адресу ІНФОРМАЦІЯ_2 , ОСОБА_4 сповістили про те, що її син механік-водій 2 відділення 3 штурмового взводу 6 штурмової роти НОМЕР_4 штурмового батальйону військової частини НОМЕР_1 - ОСОБА_3 , 1989 р.н. 13.10.2022 за попередньою інформацією зник безвісті в районі н.п. Озарянка-Миколаївка Друга Донецької області, гідно виконуючи свій військовий обов`язок. Залишився вірним присязі, беручи участь в обороні держави та стримування збройної агресії російської федерації.

Сповіщенням № 20 від 16.12.22 за підписом начальника ІНФОРМАЦІЯ_3 повідомлено, що солдат ОСОБА_3 1989 р.н. механік-водій 2 відділення 3 штурмового взводу 6 штурмової роли НОМЕР_4 штурмового батальйону військової частини НОМЕР_1 , 13.10.2022 за попередньою інформацією зник безвісті в районі н.п. Озарянка-Миколаївка Друга Донецької області, беручи участь в обороні держави та стримування збройної агресії російської федерації.

Відповідно до витягу із наказу (п.2) командира військової частини НОМЕР_1 (з основної діяльності) № 927 від 16.11.2022 "Про результати проведення службового розслідування", наказано вважати, що механік-водія 2 відділення 3 штурмового взводу 6 штурмової роти НОМЕР_4 штурмового батальйону військової частини НОМЕР_1 солдат ОСОБА_3 зник безвісти 13.10.2022 в районі населених пунктів Озарянівка-Миколаївка Друга Донецької області під час виконання бойового завдання.

Пунктом 3 витягу з вищевказаного наказу, облікувати зниклого безвісти з 13.10.2022 механік-водія 2 відділення 3 штурмового взводу 6 штурмової роти НОМЕР_4 штурмового батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_3 .

Відповідно п.4 витягу з вищевказаного наказу, помічнику командира частини з фінансово-економічної роботи - начальнику служби військової частини НОМЕР_1 відповідно до Порядку виплати грошового забезпечення сім`ям військовослужбовців безвісно зниклих, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 30 листопада 2016 року № 884, призупинити нарахування усіх видів грошового забезпечення зниклому безвісти механіку-водію 2 відділення 3 штурмового взводу 6 штурмової роги НОМЕР_4 штурмового батальйону військової частини НОМЕР_1 солдату ОСОБА_3 до звернення осіб, які мають право на його отримання.

Позивач в інтересах малолітньої дочки ОСОБА_3 зверталась до відповідача з проханням здійснити належні виплати грошового забезпечення безвісти зниклого солдата.

Листом від 22.01.2023 відповідач повідомив, що відповідно до Порядку виплати грошового забезпечення сім`ям військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх, затвердженого і постановою Кабінету Міністрів України від 30 листопада 2016 року №884, відмовлено у виплаті, як особі, що не зазначена у пункті 7 вказаного Порядку.

Відповідно до лікарського свідоцтва про смерть №2560/НЕ від 10.03.2023, смерть ОСОБА_3 настала 13.10.2022 внаслідок ушкодження внаслідок дій, передбачених законом та воєнних операцій.

Згідно із наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 19.03.2023 №81 солдата ОСОБА_3 , який загинув ІНФОРМАЦІЯ_1 внаслідок військових дій, спричиненими іншими видами вибухів та уламків, у зв`язку зі смертю виключити з 14 жовтня 2022 року зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення.

Відповідно до наказу командира НОМЕР_2 окремого штурмовою полку (по особовому складу) військової частини НОМЕР_1 від 19.03.2023 №66-РС солдата ОСОБА_3 виключено зі списків особового складу ЗСУ у зв`язку з загибеллю (смертю) з 14.10.2022.

Листом від 27.06.2023 на заяву позивача в інтересах неповнолітньої дитини відповідач повідомив, що грошове забезпечення та додаткова винагорода нарахована та виплачена в повному обсязі за весь місяць, у якому військовослужбовець помер (загинув) на її особистий рахунок ІНФОРМАЦІЯ_4 .

Позивач вважає, що їй протиправно відмовлено у виплаті на користь дитини грошового забезпечення за період зникнення безвісти ОСОБА_3 з 13.10.2022 до 19.03.2023 та протиправним виключення його зі списків особового складу, а тому звернулася до суду.

Відмовляючи у задоволенні позову, суд першої інстанції виходив з того, що у матеріалах справи відсутні докази того, що ОСОБА_3 у період з 13.10.2022 по 19.03.2023 набув статус особи, зниклої безвісти за особливих обставин в установленому порядку. Відповідачем виконані вказані вимоги та перераховано на картковий рахунок позивача грошове забезпечення та додаткову винагороду у розмірі 112920,60 грн. 26.05.2023 за період до 14.10.2022 (виключення зі списків особового складу).

Колегія суддів не погоджується із вказаним висновком суду першої інстанції та враховує наступне.

Відповідно до частини 6 статті 9 Закону № 2011-XII, за військовослужбовцями, захопленими в полон або заручниками, а також інтернованими в нейтральних державах або безвісно відсутніми, зберігаються виплати в розмірі посадового окладу за останнім місцем служби, окладу за військовим званням, надбавки за вислугу років, інших щомісячних додаткових видів грошового забезпечення постійного характеру та інші види грошового забезпечення з урахуванням зміни вислуги років та норм грошового забезпечення. Сім`ям зазначених військовослужбовців щомісячно виплачується грошове забезпечення, в тому числі додаткові та інші види грошового забезпечення, у порядку та в розмірах, що встановлюються Кабінетом Міністрів України. Дія цього пункту не поширюється на військовослужбовців, які добровільно здалися в полон, самовільно залишили військові частини (місця служби) або дезертирували зі Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів.

Грошове забезпечення виплачується таким членам сімей військовослужбовців: дружині (чоловіку), а в разі її (його) відсутності - повнолітнім дітям, які проживають разом з нею (ним), або законним представникам (опікунам, піклувальникам) чи усиновлювачам неповнолітніх дітей (осіб з інвалідністю з дитинства - незалежно від їх віку), а також особам, які перебувають на утриманні військовослужбовців, або батькам військовослужбовців рівними частками, якщо військовослужбовці не перебувають у шлюбі і не мають дітей. Виплата грошового забезпечення цим членам сімей здійснюється до повного з`ясування обставин захоплення військовослужбовців у полон або заручниками, інтернування військовослужбовців або їх звільнення, або визнання їх у встановленому законом порядку безвісно відсутніми чи померлими. У всіх випадках виплата грошового забезпечення здійснюється не більше ніж до дня виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини.

28.02.2022 прийнята постанова Кабінету Міністрів України №168 від 28.02.2022 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану" (далі - Постанова №168).

Відповідно до п.1 цієї Постанови №168 (у редакції чинній у спірний період) установити, що на період дії воєнного стану військовослужбовцям Збройних Сил, Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, Головного управління розвідки Міністерства оборони, Національної гвардії, Державної прикордонної служби, Управління державної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, Державної спеціальної служби транспорту, військовим прокурорам Офісу Генерального прокурора, особам рядового і начальницького складу Державної служби з надзвичайних ситуацій, співробітникам Служби судової охорони, особам начальницького складу управління спеціальних операцій Національного антикорупційного бюро та поліцейським виплачується додаткова винагорода в розмірі до 30000 гривень пропорційно в розрахунку на місяць, а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), - розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах. Особам рядового і начальницького складу територіальних (міжрегіональних) воєнізованих формувань Державної кримінально-виконавчої служби, що залучаються Головнокомандувачем Збройних Сил до складу оперативно-стратегічного угруповання відповідної групи військ для безпосередньої участі у бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах проведення воєнних (бойових) дій у період здійснення зазначених заходів, виплачується додаткова винагорода в розмірі до 100000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах.

Виплата такої додаткової винагороди здійснюється на підставі наказів командирів (начальників).

Відповідно до наказів про виплату додаткової винагороди, збільшеної до 100000 гривень, включати осіб, зазначених у цьому пункті, у тому числі тих, які: у зв`язку з пораненням (контузією, травмою, каліцтвом), пов`язаним із захистом Батьківщини, перебувають на стаціонарному лікуванні в закладах охорони здоров`я (у тому числі закордонних), включаючи час переміщення з одного лікарняного закладу охорони здоров`я до іншого, або перебувають у відпустці для лікування після тяжкого поранення за висновком (постановою) військово-лікарської (лікарсько-експертної) комісії; захоплені в полон (крім тих, які добровільно здалися в полон) або є заручниками, а також інтерновані в нейтральні держави або безвісно відсутні (у разі, коли зазначені події сталися як до введення воєнного стану, так і після його введення); загинули (померли внаслідок отриманих після введення воєнного стану поранень, травм), - виплата здійснюється за весь місяць, у якому особа загинула (померла).

Порядок та умови перерахунку розміру грошового забезпечення, в тому числі додаткового та інших видів грошового забезпечення, військовослужбовців Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів встановлюються Кабінетом Міністрів України.

Правовий статус осіб, зниклих безвісти за особливих обставин, визначає Закону України від 12 липня 2018 року № 2505-VIII "Про правовий статус осіб, зниклих безвісти за особливих обставин" (далі - Закон №2505 -VIII), який забезпечує правове регулювання суспільних відносин, пов`язаних із набуттям правового статусу осіб, зниклих безвісти за особливих обставин, з обліком, розшуком та соціальним захистом таких осіб і членів їхніх сімей.

Відповідно до стаття 1 Закону № 2505-VIII наведені нижче терміни вживаються в такому значенні:

особа, зникла безвісти, - фізична особа, стосовно якої немає відомостей про її місцеперебування на момент подання заявником заяви про її розшук;

особа, зникла безвісти за особливих обставин, - особа, зникла безвісти у зв`язку із збройним конфліктом, воєнними діями, тимчасовою окупацією частини території України, надзвичайними ситуаціями природного чи техногенного характеру;

Відповідно до частин 1-4 статті 4 Закону № 2505-VIII, особа набуває статусу такої, що зникла безвісти за особливих обставин, з моменту внесення про неї відомостей, що містяться у заяві про факт зникнення, до Єдиного реєстру осіб, зниклих безвісти за особливих обставин, у порядку, передбаченому цим Законом, та вважається такою, що зникла безвісти за особливих обставин, з моменту подання заявником заяви про факт зникнення особи.

Особа вважається зниклою безвісти за особливих обставин до моменту припинення її розшуку у порядку, передбаченому цим Законом.

Надання особі статусу зниклої безвісти за особливих обставин відповідно до цього Закону не позбавляє її родичів або інших осіб права звернення до суду із заявою про визнання такої особи безвісно відсутньою чи оголошення її померлою у порядку, передбаченому законодавством.

Якщо особа, зникла безвісти за особливих обставин, була оголошена померлою, але її місцеперебування, місце поховання чи місцезнаходження її останків не було встановлено, проведення розшуку в розумінні цього Закону не припиняється до встановлення її місцеперебування, місця поховання чи місцезнаходження її останків.

Відповідно до частин 1, 4 статті 6 Закону № 2505-VIII близькі родичі та члени сім`ї особи, зниклої безвісти за особливих обставин, мають право на отримання достовірних відомостей про місцеперебування особи, зниклої безвісти за особливих обставин, обставини її загибелі (смерті), місце поховання (якщо воно відоме).

Члени сім`ї особи, зниклої безвісти за особливих обставин, мають право на соціальний захист у порядку, визначеному законодавством України.

Згідно з частини 2 статті 9 Закону № 2505-VIII особам, які зникли безвісти за особливих обставин під час проходження військової служби, надаються гарантії, передбачені Законом України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" та іншими актами законодавства України.

Механізм виплати грошового забезпечення, в тому числі додаткових та інших видів грошового забезпечення, сім`ям військовослужбовців Збройних Сил, інших утворених відповідно до законів військових формувань та правоохоронних органів спеціального призначення, Держспецтрансслужби та Держспецзв`язку, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх визначає Порядок виплати грошового забезпечення сім`ям військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 30 листопада 2016 року № 884 (далі - Порядок № 884).

Відповідно до пункту 2 Порядку № 884 під терміном "безвісно відсутній військовослужбовець" слід розуміти зниклого безвісти під час захисту Вітчизни військовослужбовця, щодо якого понад 15 днів відсутні відомості про місце його перебування, крім відомостей про самовільне залишення військової частини або місця служби.

Пунктом 3 Порядку № 884 передбачено, що за військовослужбовцями зберігаються виплати в розмірі посадового окладу за останнім місцем служби, окладу за військовим званням, надбавки за вислугу років, інших щомісячних додаткових видів грошового забезпечення постійного характеру та інші види грошового забезпечення (далі - грошове забезпечення) з урахуванням зміни вислуги років та норм грошового забезпечення.

Згідно із пунктом 4 Порядку № 884, виплата грошового забезпечення здійснюється з дня захоплення військовослужбовців у полон або заручниками, а також інтернування в нейтральних державах або зникнення безвісти, членам сімей військовослужбовців за їх заявою на ім`я командира (начальника, керівника) військової частини (установи, організації).

До заяви додаються: копії сторінок паспорта повнолітніх членів сім`ї з даними про прізвище, ім`я та по батькові і реєстрацію місця проживання (перебування); довідка про реєстрацію місця проживання (перебування) членів сім`ї (у разі відсутності такої інформації в паспорті); копія свідоцтва про шлюб (у разі наявності); копії свідоцтв про народження дітей (у разі наявності); копія документа, що засвідчує реєстрацію в Державному реєстрі фізичних осіб - платників податків (для осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це контролюючому органу і мають відмітку в паспорті, - копія сторінки паспорта з такою відміткою).

Відповідно до пунктів 5, 6 Порядку № 884, командир (начальник, керівник) військової частини (установи, організації) розглядає протягом 15 днів подані документи та приймає рішення щодо виплати або відмови у виплаті грошового забезпечення, про що повідомляється заявнику в письмовій формі.

У рішенні про відмову у виплаті грошового забезпечення обов`язково зазначаються підстави для такої відмови.

Командир (начальник, керівник) військової частини (установи, організації) приймає рішення про відмову у виплаті у разі: подання заяви особами, що не зазначені в пункті 7 цього Порядку; подання не в повному обсязі документів, зазначених у пункті 4 цього Порядку; подання заяви з порушенням строків, визначених абзацами шостим і сьомим пункту 6 цього Порядку; з`ясування в установленому законодавством порядку обставин щодо добровільної здачі військовослужбовця в полон, самовільного залишення військової частини (установи, організації), місця служби або дезертирування.

Прийняття рішення про відмову у виплаті грошового забезпечення у зв`язку з поданням не в повному обсязі документів не позбавляє заявників права звернутися до командира (начальника, керівника) військової частини (установи, організації) повторно після усунення причин, що стали підставою для відмови у виплаті.

Рішення про відмову у виплаті грошового забезпечення може бути оскаржено у судовому порядку.

Виплата грошового забезпечення здійснюється щомісяця на підставі наказів командирів (начальників, керівників) військових частин (установ, організацій) членам сімей:

військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, інтернованих у нейтральних державах, - до дня їх звільнення включно;

військовослужбовців, безвісно відсутніх, - до дня набрання законної сили рішенням суду про визнання їх безвісно відсутніми або оголошення померлими.

Виплата грошового забезпечення членам сімей військовослужбовців здійснюється до повного з`ясування обставин захоплення військовослужбовців у полон або заручниками, їх інтернування або звільнення, або визнання їх в установленому законом порядку безвісно відсутніми чи померлими. У всіх випадках виплата грошового забезпечення здійснюється не більше ніж до дня виключення військовослужбовця із списків особового складу військової частини (установи, організації).

Виплата грошового забезпечення членам сімей військовослужбовців здійснюється у разі, коли заява про його виплату надійшла до військової частини (установи, організації): до дня звільнення військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, інтернованих у нейтральних державах; протягом трьох років з дня набрання законної сили рішенням суду про визнання військовослужбовців безвісно відсутніми або оголошення померлими, але не пізніше ніж до дня набрання законної сили рішенням суду про скасування рішення про визнання їх безвісно відсутніми або оголошення померлими.

Відповідно до пункту 7 зазначеного Порядку, виплата грошового забезпечення здійснюється таким членам сімей військовослужбовців: дружині (чоловіку), а в разі її (його) відсутності - повнолітнім дітям, які проживають разом з нею (ним), або законним представникам (опікунам, піклувальникам) чи усиновлювачам неповнолітніх дітей (інвалідів з дитинства - незалежно від їх віку), а також особам, які перебувають на утриманні військовослужбовців, або батькам рівними частками, якщо військовослужбовці не перебувають у шлюбі і не мають дітей.

Оскільки чоловік позивачки вважався зниклим безвісти з 13.10.2022 по 19.03.2023, тому вона має право на отримання на користь неповнолітньої дитини його грошового забезпечення та додаткової винагороди, передбаченої Постановою №168.

Відповідно до ч.1-4 ст.4 Закону № 2505-VIII, особа набуває статусу такої, що зникла безвісти за особливих обставин, з моменту внесення про неї відомостей, що містяться у заяві про факт зникнення, до Єдиного реєстру осіб, зниклих безвісти за особливих обставин, у порядку, передбаченому цим Законом, та вважається такою, що зникла безвісти за особливих обставин, з моменту подання заявником заяви про факт зникнення особи.

Для цілей цього Закону особливими обставинами вважаються збройний конфлікт, воєнні дії, тимчасова окупація частини території України, надзвичайні ситуації природного чи техногенного характеру.

Відповідно до ст.1 Закону України "Про оборону України" особливий період - період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій (абзац тринадцятий частини першої статті 1 Закону України "Про оборону України").

Згідно із п. 16 Розділу ІІ Інструкції з організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України, затвердженої Наказом Міністерства оборони України від 15 вересня 2022 року № 280 не виключаються із списків особового складу військової частини, а обліковуються як тимчасово відсутні особи, зокрема, які зникли безвісти - до визнання їх у судовому порядку безвісно відсутніми або оголошеними померлими.

Відповідно до частин 1 - 3 статті 46 Цивільного кодексу України, фізична особа може бути оголошена судом померлою, якщо у місці її постійного проживання немає відомостей про місце її перебування протягом трьох років, а якщо вона пропала безвісти за обставин, що загрожували їй смертю або дають підставу припускати її загибель від певного нещасного випадку, - протягом шести місяців, а за можливості вважати фізичну особу загиблою від певного нещасного випадку або інших обставин внаслідок надзвичайних ситуацій техногенного та природного характеру - протягом одного місяця після завершення роботи спеціальної комісії, утвореної внаслідок надзвичайних ситуацій техногенного та природного характеру.

Фізична особа, яка пропала безвісти у зв`язку з воєнними діями, може бути оголошена судом померлою після спливу двох років від дня закінчення воєнних дій. З урахуванням конкретних обставин справи суд може оголосити фізичну особу померлою і до спливу цього строку, але не раніше спливу шести місяців.

Так, у матеріалах справи відсутні докази того, що ОСОБА_3 у період з 13.10.2022 по 19.03.2023 набув статус особи, зниклої безвісти за особливих обставин в установленому порядку.

Разом з цим, матеріали справи, а також дії ІНФОРМАЦІЯ_5 та відповідача беззаперечно свідчать про те, що ОСОБА_3 вважався зниклим безвісти з 13.10.2022 до 11.03.2023.

Апеляційний суд вважає, що формальна відсутність доказів того, що ОСОБА_3 у період з 13.10.2022 по 19.03.2023 набув статус особи, зниклої безвісти за особливих обставин в установленому порядку, не спростосовує такого факту.

Частиною 3 ст. 24 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" передбачено, що загиблий (померлий) військовослужбовець виключається із списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) з наступного після загибелі (смерті) дня, військовослужбовець, визнаний у встановленому законом порядку безвісно відсутнім або оголошений померлим, - з дня набрання законної сили рішенням суду.

Пунктом 230 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, яке затверджене Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 передбачено, що військовослужбовці, які померли, загинули виключаються зі списків особового складу Збройних Сил України наказами по особовому складу командирів (начальників), яким надано право видавати накази по особовому складу, незалежно від номенклатури призначення.

Пунктом 3 Розділу X Порядок видання наказів по особовому складу Інструкції з організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України, яка затверджена наказом Міністерства оборони України 15 вересня 2022 року № 280 передбачено, що підставою для видання наказів по особовому складу у зазначених вище випадках є: накази та директиви про зміну нумерації або дійсного найменування органу військового управління, з`єднання, військової частини, військового навчального закладу, установи та організації; свідоцтва органів РАЦС про зміну і відновлення прізвища, власного імені, по батькові і дати народження, статі, копія реєстраційного номера особистої картки платника податків; донесення про загибель (смерть), а в особливий період - іменний список безповоротних втрат особового складу, свідоцтво про смерть, затверджений акт службового розслідування (спеціального розслідування, розслідування аварії (катастрофи), розслідування авіаційної події та інциденту в авіації) у разі їх проведення; відповідні рішення судів про позбавлення військових звань військовослужбовців або про скасування таких рішень.

Отже, військовослужбовець виключається із списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) з наступного після загибелі (смерті) дня. Підставою для такого виключення, є, зокрема, свідоцтво про смерть.

Варто зауважити, що до моменту прийняття наказу про виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини, навіть у разі оголошення військовослужбовця безвісно відсутнім, останній вважається таким, що проходить військову службу.

До прийняття наказу від 19.03.2023 №81 ОСОБА_3 не був виключений зі списків особового складу військової частини.

Таким чином, суд вважає протиправними накази командира військової частини НОМЕР_1 від 19.03.2023 №81 у частині "солдата ОСОБА_3 , який загинув ІНФОРМАЦІЯ_1 внаслідок військових дій, спричиненими іншими видами вибухів та уламків, у зв`язку зі смертю виключити з 14 жовтня 2022 року зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення" та командира НОМЕР_2 окремого штурмовою полку (по особовому складу) військової частини НОМЕР_1 від 19.03.2023 №66-РС у частині "солдата ОСОБА_3 який загинув ІНФОРМАЦІЯ_1 внаслідок військових дій, спричиненими іншими видами вибухів та уламків, у зв`язку зі смертю виключити з 14 жовтня 2022 року зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення".

Позивач, як законний представник неповнолітньої доньки ОСОБА_3 має право на грошове забезпечення ОСОБА_3 в тому числі додаткову грошову винагороду у розмірі 100 000 грн на місяць пропорційно часу перебування зниклим безвісти ОСОБА_3 за період часу з 13.10.2022 по 19.03.2023.

У відповідності із ст. 242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Відповідно до п.2 ч. 1 ст. 315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суд апеляційної інстанції має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове судове рішення у відповідній частині або змінити судове рішення.

Згідно ч. 1 ст. 317 КАС України, підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є: неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

Зважаючи на те, що рішення суду першої інстанції є незаконним та необґрунтованим, що призвело до неправильного вирішення справи, рішення суду першої інстанції належить скасувати і ухвалити нове рішення про задоволення позову.

Відповідно до ч.6 ст.139 КАС України якщо суд апеляційної чи касаційної інстанції, не повертаючи адміністративної справи на новий розгляд, змінить судове рішення або ухвалить нове, він відповідно змінює розподіл судових витрат.

Вирішуючи питання про розподіл між сторонами судових витрат, суд, керуючись положеннями статті 139 КАС України, виходить з того, що позивач звільнена від сплати судового збору, інших витрат ним не понесено, у зв`язку із чим судові витрати розподілу не підлягають.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В:

апеляційну скаргу ОСОБА_1 , яка діє в інтересах малолітньої дочки ОСОБА_2 , задовольнити.

Рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 03 жовтня 2024 року скасувати.

Ухвалити нове рішення.

Адміністративний позов задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати рішення Військової частини НОМЕР_1 , оформлене листом від 22.01.2023 №64 про відмову ОСОБА_1 як законному представнику (матері) ОСОБА_2 у виплаті грошового забезпечення ОСОБА_3 .

Визнати протиправним та скасувати наказ командира Військової частини НОМЕР_1 від 19.03.2023 №81 у частині "солдата ОСОБА_3 , який загинув ІНФОРМАЦІЯ_1 внаслідок військових дій, спричиненими іншими видами вибухів та уламків, у зв`язку зі смертю виключити з 14 жовтня 2022 року зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення".

Визнати протиправним та скасувати наказ командира НОМЕР_2 окремого штурмовою полку (по особовому складу) Військової частини НОМЕР_1 від 19.03.2023 №66-РС у частині "солдата ОСОБА_3 який загинув ІНФОРМАЦІЯ_1 внаслідок військових дій спричиненими іншими видами вибухів та уламків, у зв`язку зі смертю виключній з 14 жовтня 2022 року зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення".

Визнати протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 щодо не нарахування та не виплати ОСОБА_1 (законному представнику (матері) ОСОБА_2 ) грошового забезпечення ОСОБА_3 , в тому числі додаткової грошової винагороди з розрахунку 100 000 грн на місяць пропорційно часу перебування зниклим безвісти ОСОБА_3 за період часу з 13.10.2022 по 19.03.2023.

Зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 видати наказ, згідно якого нарахувати та виплатити ОСОБА_1 (законному представнику (матері) ОСОБА_2 ) грошове забезпечення ОСОБА_3 в тому числі додаткову грошову винагороду у розмірі 100 000 грн на місяць пропорційно часу перебування зниклим безвісти ОСОБА_3 за період часу з 13.10.2022 по 19.03.2023.

Зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 нарахувати грошове забезпечення ОСОБА_3 у зв`язку з його зникненням безвісти з 13.10.2022 із включенням до складу грошового забезпечення посадового окладу, окладу за спеціальним званням, щомісячних додаткових видів грошового забезпечення та премії, а також індексації грошового забезпечення і додаткової винагороди, передбаченої постановою Кабінету Міністрів України "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядової і начальницького складу, поліцейських їх сім`ям під час дії воєнного стану" від 28.02.2022 №168, розмір якої збільшується до 100000 грн з розрахунку за місяць пропорційно часу перебування зниклим безвісти ОСОБА_3 за період часу з 13.10.2022 по 19.03.2023 та здійснювати виплату грошовою забезпечення на картковий рахунок ОСОБА_1 .

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає.

Головуючий Залімський І. Г.

Судді Сушко О.О. Мацький Є.М.