Справа № 520/34081/24
Суддя: Заічко О.В.
Дата ухвалення: 2025-02-25 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Харківський окружний адміністративний суд
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 лютого 2025 року № 520/34081/24

Харківський окружний адміністративний суд у складі:

Головуючого судді - Заічко О.В.,

при секретареві судового засідання - Штангей-Калініна Ю.А.,

за участі:

представника позивача - Бєлкін Л.М.;

представника відповідача - Вовк Л.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Харкові справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Перша купецька гільдія» (61166, Харківська обл., Харківський р-н, м. Харків, просп. Науки, 36, оф. 15, ) до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (01010, м. Київ, вул. Князів Острозьких, 8, корпус 30 ) про визнання протиправною та скасування постанови, -

В С Т А Н О В И В:

До Харківського окружного адміністративного суду звернувся позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Перша купецька гільдія" з позовом, в якому просить суд:

- визнати протиправною і скасувати прийняту відносно Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Перша купецька гільдія" Постанову від 26 листопада 2024 року № 14/14/879/СОЗ Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про застосування заходів впливу контрольного характеру - анулювання Товариству ліцензії на провадження професійної діяльності на ринках капіталу - діяльності з управління активами інституційних інвесторів (діяльності з управління активами), серії АЕ № 185489, виданої рішенням Комісії від 20.03.2013 № 170 з необмеженим строком дії з 20.03.2013.

В судовому засіданні представник позивача заявлений позов підтримав, зазначивши, що Відповідачем нічим не обґрунтована необхідність та доцільність застосування по відношенню до Позивача найжорсткішої санкції - припинення ліцензії. Відповідачем не доведено, що такого роду санкція є пропорційною виявленим порушення, як і не вказано про те, що при прийнятті спірного рішення були з`ясовані усі обставини, які зумовили причини допущеного правопорушення, вважає, що Відповідач взагалі не обґрунтував, яким чином неподача Звіту про оцінку майна, який (Звіт), за висновком Великої Палати Верховного Суду, не створює жодних правових наслідків для учасників правовідносин з оцінки майна, а Позивач неодноразово пояснював, що правильною є фінансова звітність, складена і подана Товариством на підставі Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", тим більше, що такий Звіт у Відповідача і так є. Навпаки, тиск Відповідача на Позивача щодо визнання правильною звітності за Звітом про оцінку майна, створює загрозу викривлення звітності ПІФ і завищення оцінки його інвестиційних сертифікатів. Відповідачем не встановлено, які конкретно негативні наслідки для відповідних осіб настали, у чому такі наслідки полягають та чи є ці наслідки пропорційними по відношенню до тих негативних наслідків, які настали для самого Позивача у зв`язку із припиненням його ліцензії.

Представник відповідача в судовому засіданні проти задоволення позовних вимог заперечував, пославшись на те, що відповідач у спірних правовідносинах діяв у відповідності до вимог чинного законодавства з урахування усіх обставин у справі.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши долучені до матеріалів справи документи, суд встановив наступні обставини.

ТОВ "КУА-АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" (ідентифікаційний код юридичної особи 38003123) є професійним учасником ринків капіталу та організованих товарних ринків, здійснює професійну діяльність на ринках капіталу - діяльність з управління активами інституційних інвесторів (діяльності з управління активами), серії АЕ №185489, виданої рішенням Комісії від 20.03.2013 №170 з необмеженим строком дії з 20.03.2013.

У відношенні ТОВ "КУА-АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" було складено акт про вчинення порушення профільного законодавства від 03.10.2024 (вих. №14/14/552/С03 від 03.10.2024), відповідно до якого встановлено, що ТОВ "КУА- АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" не виконало розпорядження про усунення порушень законодавства на ринках капіталу та організованих товарних ринках від 06.03.2024 №166-КУА/ПІФ.

Розпорядження виносилось у зв`язку з порушенням ТОВ "КУА-АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" вимог пункту 1 глави 6 розділу ІІ Ліцензійних умов провадження професійної діяльності на ринках капіталу -діяльності з управління активами інституційних інвесторів, що затверджені рішенням Комісії від 03.02.2022 №92, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 28.04.2022 за №465/37801, в частині ненадання до Комісії інформації/документів на запит (вимогу) уповноваженої особи Комісії №10/01/918 від 08.01.2024.

Відповідно до направленого ТОВ "КУА-АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" запиту (вимоги) уповноваженої особи Комісії від 08.01.2024 №10/01/918, ТОВ "КУА-АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" необхідно було надати до Комісії:

1) оригінал Звіту про незалежну оцінку цінних паперів інвестиційного сертифікату (в кількості 1 шт.) ПВІФ "ПОЛАРІНВЕСТ" НВЗТ (ЄДРІСІ 23300212), емітентом якого є ТОВ "КУА-АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" (38003123) станом на 30.09.2023, (замовником є пайовий венчурний інвестиційний фонд "Поларінвест" недиверсифікованого виду закритого типу (реєстраційний код за ЄДРІСІ 23300212) (далі - Фонд) та виконавцем - ПП "ЕКСПЕРТЗАБЕЗПЕЧЕННЯ");

2) пояснення стосовно невідповідності інформації щодо вартості активів та зобов`язань Фонду станом на 30.09.2023, наданої ТОВ "КУА-АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" суб`єкту оціночної діяльності ПП "ЕКСПЕРТЗАБЕЗПЕЧЕННЯ" із інформацією, наданої на виконання вимог Положення про порядок складання та розкриття інформації компаніями з управління активами та особами, що здійснюють управління активами недержавних пенсійних фондів, та подання відповідних документів до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, затвердженого рішенням Комісії від 02.10.2012 №1343, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 19.10.2012 за № 1764/22076 (далі - Положення №1343);

3) інформацію щодо всіх надходжень, отриманих Фондом починаючи з 01.01.2022 року по дату отримання запиту у форматі Excel такого змісту:

Код за ЄДРПОУ контрагента*

Найменування контрагента**

Реквізити договору

Предмет договору

Сума, грн

* не заповнюється, якщо контрагентом згідно договору є фізична особа

** заповнюється "фізична особа", якщо контрагентом згідно договору є фізична особа

4) інформацію щодо всіх витрат, оплачених Фондом починаючи з 01.01.2022 року по дату отримання запиту у форматі Excel такого змісту: № з/п

Код за

ЄДРПОУ

контрагента*

Найменування контрагента**

Реквізити договору

Предмет договору

Сума, грн

* не заповнюється, якщо контрагентом згідно договору є фізична особа

** заповнюється "фізична особа", якщо контрагентом згідно договору є фізична особа

5) оборотно-сальдову відомість Фонду починаючи з 01.01.2022 року по дату отримання запиту.

Розпорядженням про усунення порушень законодавства на ринках капіталу та організованих товарних ринках №166-КУА/ПІФ від 06.03.2024р. вимагалось протягом 15 робочих днів з дати отримання цього розпорядження усунути зазначене в розпорядженні порушення законодавства шляхом подання до Комісії інформації/документів на запит (вимогу) уповноваженої особи Комісії №10/01/918 від 08.01.2024 та протягом 15 робочих днів з дати отримання розпорядження письмово проінформувати уповноважену особу Комісії та департамент нагляду з ринками капіталу про виконання цього розпорядження.

Зазначене Розпорядження направлено до ТОВ "КУА-АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" офіційним каналом зв`язку (засобами електронної пошти) на офіційну електронну адресу Товариства - 06.03.2024, та рекомендованим листом зі штрих-кодовим ідентифікатором 274 - 06.03.2024. Згідно з даними веб-сайту АТ "Укрпошта" (http://ukrposhta.ua) відправлення за № 274 вручено за довіреністю - 15.03.2024.

25.03.2024 від ТОВ "КУА-АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" до Комісії надійшов лист вих. № 220324-1 від 22.03.2024 р. (вх. Комісії №20/0110/9240 від 25.03.2024), в якому було зазначено наступне: "На Ваш запит №10/01/918 від 08.01.2024. повідомляємо наступне: Оскільки відповідальна особа яка відповідала за укладання вказаних у запиті договорів наразі перебуває на лікарняному і не має можливості отримати доступ до них і дати пояснення по суті угод, ми не можемо у вказаний у запиті термін надати інформацію та документи що запитуються. Всю необхідну інформацію буде надано додатково після повернення на роботу та виконання своїх службових обов`язків цієї відповідальної особи. Також просимо взяти до уваги що наша компанія у ці скрутні для нашої країни часи продовжує працювати, забезпечує робочі місця та сплату податків до державного бюджету."

Станом на 22.08.2024 ТОВ "КУА-АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" не усунуло вищезазначене порушення законодавства, а також інформація про виконання розпорядження про усунення порушень законодавства на ринках капіталу та організованих товарних ринках №166 - КУА/ПІФ від 06.03.2024 від Товариства до Комісії не надходила.

Після направлення Товариству постанови про початок фіксації факту вчинення порушення профільного законодавства та проекту Акту про вчинення порушення профільного законодавства за № 14/14/301/С03 від 23.08.2024 ТОВ "КУА-АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" надало до Комісії листа від 06.09.2024 № 060924-1 (вх. Комісії від 06.09.2024 № 20/01-10/20832) (далі - Лист) на виконання розпорядження про усунення порушень законодавства на ринкахкапіталу та організованих товарних ринках від 06.03.2024№ 166 - КУА/ПІФ, яким повідомило про наступне:

1) звіт про незалежну оцінку цінних паперів інвестиційного сертифікату ПВІФ "ПОЛАРІНВЕСТ" НВЗТ у ТОВ "КУА-АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" відсутній, тому надати його не можемо;

2) невідповідність інформації щодо вартості чистих активів виникла через помилку при взятті на баланс векселів, які були знайдені у документах ПВІФ "ПОЛАРІНВЕСТ" НВЗТ (далі - Фонд). На векселях були проставлені бланкові індосаменти. Нашим співробітником помилково було прийнято рішення про включення номінальної вартості цих векселів на баланс Фонду. Виявили помилку при підготовці звіту для подання в НКЦПФР;

3) про відсутність надходжень, отриманих Фондом;

4) Фонд не мав змоги оплачувати понесені витрати, а отже за цей період оплачених витрат не було;

5) надало оборотно-сальдову відомість Фонду починаючи з 01.01.2022 по 08.01.2024. Водночас, в Комісії наявні надані щодо ТОВ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "ЮНІОС", листом від 19.12.2023 № 19/12/2023/1 (вхідний від 19.12.2023 №20/01-10/23662) надано документи, зокрема: копія Звіту про незалежну оцінку цінних паперів (інвестиційного сертифікату (в кількості 1 шт) ПВІФ "ПОЛАРІНВЕСТ" НВЗТ (ЄДРІСІ 23300212), емітентом якого є ТОВ "КУА-АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ", в якому зазначено, зокрема наступне: " 1. Замовник незалежної оцінки: ПВІФ "ПОЛАРІНВЕСТ" НВЗТ, реєстраційний код за ЄДРІСІ 23300212, товариство, яке створене та існує відповідно до законодавства України, від імені, в інтересах та за рахунок якого діє ТОВ "КУААНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ", ідентифікаційний код юридичної особи 38003123, що має ліцензію Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку на здійснення професійної діяльності на фондовому ринку - діяльність з управління активами інституційних інвесторів (діяльність з управління активами), рішення про видачу ліцензії № 170 від 20.03.2013 р., строк дії ліцензії з 20.03.2013 р. - необмежений);

2. Виконавець незалежної оцінки ПП "ЕКСПЕРТЗАБЕЗПЕЧЕННЯ" (Сертифікат суб`єкта оціночної діяльності № 423/21 від 27 травня 2021 р., виданий Фондом Державного майна України).

6. Підстава проведення незалежної оцінки: Договір на проведення незалежної оцінки".

Крім того, зазначений звіт про незалежну оцінку містить, серед іншого, підписану генеральним директором ТОВ "КУА-АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" Тощевим Р.В. довідку про розрахунок вартості чистих активів ПВІФ "ПОЛАРІНВЕСТ" НВЗТ (реєстраційний код за ЄДРІСІ 2300212) ТОВ "КУААНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ", станом на 30.09.2023.

Вважаючи протиправним оскаржуване рішення, позивач звернувся до суду із даним позовом.

Згідно із ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з п.1 розділу XV Правил розгляду справ про порушення вимог законодавства про ринки капіталу та організовані товарні ринки, застосування санкцій або інших заходів впливу затверджених рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 28 липня 2020 року № 405 (далі по тексту Правила №405) за правопорушення на ринках капіталу та організованих товарних ринках, до юридичних осіб застосовуються санкції або інші заходи впливу, передбачені чинним законодавством.

Статтею 8 Закону України "Про державне регулювання ринків капіталу та організованих товарних ринків" № 448/96-ВР від 30 жовтня 1996 року (далі по тексту Закон України № 448/96-ВР) визначено повноваження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Пунктом 5 частини 1 статті 8 Закону України № 448/96-ВР передбачено право Комісії, у разі порушення законодавства про ринки капіталу та організовані товарні ринки, у тому числі про систему накопичувального пенсійного забезпечення, виносити попередження, зупиняти або анулювати дію ліцензій, передбачених статтею 4 цього Закону.

Так, статтею 11 Закону України № 448/96-ВР визначено види відповідальності за правопорушення на ринках капіталу та/або організованих товарних ринках.

Відповідно до пункту 14 частини 1 статті 73 Закону України "Про ринки капіталу та організовані товарні ринки", Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку має право припинити дію виданої ліцензії на провадження певного виду діяльності на ринках капіталу та організованих товарних ринках у разі, якщо: професійний учасник ринків капіталу та організованих товарних ринків не виконав надіслане офіційним каналом зв`язку розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про усунення порушень законодавства про ринки капіталу та організовані товарні ринки (зокрема щодо порушення ліцензійних умов).

Відповідно до пункту 1 розділу V Порядку видачі, зупинення дії та анулювання ліцензії на провадження професійної діяльності на ринках капіталу, затвердженого рішенням Комісії від 21.10.2021 №982, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 03.12.2021 за №1563/37185 (далі - Порядок №982), підстави для анулювання ліцензії визначені статтею 73 Закону України "Про ринки капіталу та організовані товарні ринки", частиною третьою статті 32 Закону України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення" та статтею 66 Закону України "Про інститути спільного інвестування" (для компаній з управління активами).

Питання притягнення до відповідальності за правопорушення на ринках капіталу та/або організованих товарних ринках регулюється насамперед Законом України "Про державне регулювання ринків капіталу та організованих товарних ринків", Законом України "Про внесення змін до Закону України "Про державне регулювання ринків капіталу та організованих товарних ринках" та "Порядком фіксації факту вчинення порушення профільного законодавства та розгляду справ про порушення профільного законодавства в умовах воєнного стану, затвердженого рішенням Комісії № 627 від 21.05.2024 (далі - Порядок №627) та Правилами розгляду справ про порушення вимог законодавства про ринки капіталу та організовані товарні ринки, застосування санкцій або інших заходів впливу, затверджених рішенням Комісії від 28.07.2020 №405 та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 02.10.20 за № 966/35249 (в редакції, чинний на час винесення Розпорядження №166-КУА/ПІФ від 06.03.2024р.).

Відповідно до пункту 3 частини першої статті 1 Закону України "Про інститути спільного інвестування" - вартість чистих активів - величина, що визначається як різниця між сумою активів інституту спільного інвестування з урахуванням їх ринкової вартості і розміром зобов`язань інституту спільного інвестування.

Відповідно до частини першої статті 49 Закону України "Про інститути спільного інвестування" - вартість чистих активів визначається компанією з управління активами відповідно до нормативно-правових актів Комісії та регламенту.

Слід зазначити, що відповідно до частини першої статті 56 Закону України "Про інститути спільного інвестування", розрахункова вартість цінного папера інституту спільного інвестування визначається як результат ділення загальної вартості чистих активів ІСІ на кількість цінних паперів інституту спільного інвестування, які перебувають в обігу на день розрахунку.

Частиною четвертою статті 58 Закону України "Про інститути спільного інвестування" визначено, що розміщення та викуп цінних паперів інституту спільного інвестування здійснюються за ціною, що визначається на певну дату, виходячи з розрахункової вартості цінного папера інституту спільного інвестування, крім випадку, передбаченого частиною п`ятою статті 55 цього Закону.

Частиною 3 Розділу ІІІ Положення № 1336, встановлено, що державний контроль за своєчасністю та повнотою виконання розрахунку вартості чистих активів та подання інформації компанією з управління активами здійснює Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку.

Таким чином, відсутність в Комісії достовірної інформацїї про склад, структуру та вартість чистих активів ПВІФ "Поларінвест" НВЗТ унеможливлює, серед іншого, визначення: відповідності складу активів Фонду, вартості чистих активів Фонду/розрахункової вартості інвестиційних сертифікатів Фонду вимогам нормативно-правових актів Комісії, дотримання компанією з управління активами ТОВ "КУА-АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" обмежень під час провадження діяльності з управління активами Фонду та виконання обов`язків щодо активів Фонду, які перебувають в її управлінні.

До розгляду справи про порушення профільного законодавства ТОВ "КУААНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" також подано лист від 06.09.2024 за вих. №060924-4 (вх. №20835 від 06.09.2024), який розглянутий уповноваженим на розгляд справ та не спростовує вчинення правопорушення.

Крім того, під час розгляду справи про порушення профільного законодавства уповноваженим на розгляд справ також встановлено наступне.

Товариством не подано до Комісії у складі звітних даних довідку про розрахунок нормативу ліквідності активів за вересень 2024 року, що є порушенням вимог пункту 1 глави 1 розділу ІІ Ліцензійних умов провадження професійної діяльності на ринках капіталу - діяльності з управління активами інституційних інвесторів, затверджених рішенням Комісії від 03.02.2022 № 92, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 28.04.2022 за № 465/37801, в частині невиконання вимог абзаців першого та другого пункту 6 рішення Комісії від 23.04.2022 № 314 "Про подання професійними учасниками ринків капіталу та організованих товарних ринків звітних даних та інших відомостей до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку під час дії воєнного стану" (зі змінами).

При цьому, відповідно до частини четвертої статті 32 Закону України "Про державне регулювання ринків капіталу та організованих товарних ринків" (далі - Закон) пруденційний нагляд здійснюється Комісією відповідно до цьогоЗакону та інших актів профільного законодавства з метою забезпечення фінансової стійкості окремого професійного учасника ринків капіталу та організованих товарних ринків і стабільності фінансової системи загалом, виявлення, запобігання та мінімізації потенційних ризиків у діяльності професійних учасників ринків капіталута організованих товарних ринків, зокрема ризиків невиконання зобов`язань перед клієнтами та/або інвесторами, та захисту інших їхніх законних інтересів, а також своєчасного реагування на можливі негативні наслідки в діяльності таких професійних учасників.

Частиною п`ятою статті 32 Закону передбачено, що пруденційний нагляд здійснюється, зокрема, шляхом:

оцінювання та контролю фінансового стану професійного учасника ринків капіталу та організованих товарних ринків, стану дотримання ним пруденційних вимог; перевірки достовірності, зрозумілості, узгодженості та повноти звітних даних професійного учасника ринків капіталу та організованих товарних ринків, що подаються до Комісії відповідно до вимог законодавства, у частині дотримання пруденційних вимог.

Враховуючи зазначене, неподання довідки про розрахунок нормативу ліквідності активів Товариством може нести істотний ризик у зв`язку з неможливістю здійснення Комісією повноцінного пруденційного нагляду, оскільки Комісія не має можливості перевірити стан дотримання Товариством нормативу ліквідності активів, який встановлений з метою вимірювання та оцінювання ризиків у діяльності професійних учасників ринків капіталу та організованих товарних ринків, запобігання або мінімізації негативного впливу зазначених ризиків на діяльність таких професійних учасників, та є обов`язковими для дотримання професійними учасниками ринків капіталу та організованих товарних ринків.

Також, ТОВ "КУА-АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" не виконало розпорядження про усунення порушення законодавства на ринках капіталу та організованих товарних ринках №184-КУА/ПІФ від 19.10.2021 (далі - Розпорядження №184-КУА/ПІФ), відповідно до якого ТОВ "КУА АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" необхідно було у термін до 19 березня 2022 року усунути порушення законодавства шляхом приведення структури власності професійного учасника ринків капіталу та організованих товарних ринків у відповідність до вимог Порядку та умов видачі ліцензії на провадження окремих видівпрофесійної діяльності на фондовому ринку (ринку цінних паперів), затверджених рішенням Комісії від 14.05.2013 № 817, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 01.06.2013 за № 854/23386 (зі змінами) або Ліцензійних умов провадження професійної діяльності на фондовому ринку (ринку цінних паперів) - діяльності з управління активами інституційних інвесторів (діяльності з управління активами), що затверджені рішенням Комісії від 23.07.2013 № 1281, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 12.09.2013 за № 1576/24108 (із змінами та доповненнями) (далі - Ліцензійні умови №1281), та до 19 березня 2022 року письмово проінформувати уповноважену особу Комісії та департамент ліцензування та регулювання в сфері спільного інвестування, недержавного пенсійного забезпечення та управління ФОН та ФФБ про виконання цього розпорядження.

Рішенням Комісії від 07.11.2023 №1243 "Про внесення змін до рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 24 березня 2022 року № 198" встановлено граничний термін для виконання професійними учасниками ринків капіталу розпоряджень щодо приведення структури власності у відповідність до вимог ліцензійних умов провадження професійної діяльності на ринках капіталу, винесених до введення воєнного стану в Україні, - 01 квітня 2024 року.

Розпорядженням №184-КУА/ПІФ встановлено, що в ТОВ "КУА АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" наявна непрозора структура власності, яка виникла внаслідок набуття ОСОБА_1 опосередкованої істотної участі в розмірі 79 % статутного капіталу ТОВ "КУА АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" без отримання письмового погодження Комісії, що тягне за собою порушення норм абзацу 4 пункту 10 глави 1 розділу ІІ Ліцензійних умов №1281. 13.05.2022, відповідно до рішення НКЦПФР № 92 від 03.02.2022, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.04.2022 за № 465/37801, Ліцензійні умови № 1281 визнано таким, що втратило чинність та затверджено Ліцензійні умови № 92.

Згідно з пунктом 6 глави 1 розділу ІІ Ліцензійних умов № 92, структура власності юридичної особи ліцензіата, власників істотної участі у ліцензіаті має бути прозорою і такою, що відповідає вимогам цих Ліцензійних умов.

Структура власності юридичної особи ліцензіата є такою, що не відповідає вимогам цих Ліцензійних умов, якщо вона є непрозорою, а саме не дотримані вимоги щодо її прозорості, зокрема, якщо власниками істотної участі порушений порядок погодження набуття такої істотної участі.

Таким чином, зі зміною законодавства структура власності ТОВ "КУА АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" залишається непрозорою, Розпорядження №184-КУА/ ПІФ не виконане.

Отже, станом на 26.11.2024 (дату розгляду справи) ТОВ "КУА АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" не усунуло порушення профільного законодавства, а саме:

- не виконало розпорядження про усунення порушень законодавства на ринках капіталу та організованих товарних ринках від 06.03.2024 №166 - КУА/ПІФ;

- не подало до Комісії у складі звітних даних довідку про розрахунок нормативу ліквідності активів за вересень 2024 року;

- не виконало розпорядження про усунення порушення законодавства на ринках капіталу та організованих товарних ринках №184-КУА/ПІФ від 19.10.2021.

Розпорядження №166-КУА/ПІФ від 06.03.2024р. - є організаційно-розпорядчим актом Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, прийнятим з метою усунення виявлених правопорушень, який є обов`язковим до виконання.

Відповідно до вимог пункту 10 статті 8 Закону України "Про державне регулювання ринків капіталу та організованих товарних ринків" (надалі - Закон, в редакції, чинний на час винесення Розпорядження №166-КУА/ПІФ про усунення порушень законодавства на ринках капіталу та організованих товарних ринках від 06.03.2024р.), Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку у випадках і межах, встановлених законом має право надсилати офіційним каналом зв`язку емітентам, суб`єктам системи накопичувального пенсійного забезпечення (крім вкладників та учасників) та особам, які провадять професійну діяльність на ринках капіталу та організованих товарних ринках, та саморегулівним організаціям обов`язкові для виконання розпорядження про усунення порушень законодавства про ринки капіталу та організовані товарні ринки, законодавства про захист прав споживачів фінансових послуг та законодавства про акціонерні товариства, а також вимагати надання необхідних документів відповідно до законодавства.

Відповідно до пункту 2 розділу VIII Правил №405 (в редакції, чинний на час винесення Розпорядження №166-КУА/ПІФ про усунення порушень законодавства на ринках капіталу та організованих товарних ринках від 06.03.2024р.), розпорядження про усунення порушень законодавства може бути винесено без порушення справи про правопорушення.

Отже, ТОВ "КУА-АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" не виконало Розпорядження про усунення порушень законодавства на ринках капіталу та організованих товарних ринках від 06.03.2024 №166 - КУА/ПІФ.

Відповідно до вимог частини 15 розділу ІІ Порядку №627 фіксація кожного факту вчинення порушення профільного законодавства здійснюється уповноваженим на супроводження.

Провадження у справі про порушення вимог профільного законодавства розпочинається з дня винесення уповноваженим на супроводження постанови про початок фіксації факту вчинення порушення профільного законодавства.

Постанова про початок фіксації факту вчинення порушення профільного законодавства має містити, серед іншого: строк для надання коментарів, пропозицій, пояснень та/або заперечень до проекту акта, що додається.

Відповідно до вимог частини 16 розділу ІІ Порядку №627 у разі наявності в документах, отриманих від структурного підрозділу Комісії, який виявив ознаки порушення вимог профільного законодавства, доказів вчинення порушення профільного законодавства, уповноважений на супроводження складає проект акта про вчинення порушення профільного законодавства. Уповноважений на супроводження надсилає зазначений проект акта разом з постановою про початок фіксації факту вчинення порушення профільного законодавства особі, щодо якої планується скласти акт про вчинення порушення профільного законодавства (далі - акт про правопорушення), для надання коментарів, пропозицій, пояснень та/або заперечень із зазначенням строку для їх надання, який не може становити менше десяти робочих днів з дня, наступного за днем отримання проекту акта про правопорушення такою особою.

Частиною 16 розділу ІІ Порядку №627 встановлено, що проект Акта / Акт про правопорушення складається у відповідності до вимог Закону України "Про державне регулювання ринків капіталу та організованих товарних ринків" (далі - Закон).

Так, відповідно до частини другої статті 36 Закону, уповноважений на супроводження надсилає зазначений проект акта особі, щодо якої планується скласти акт про вчинення порушення профільного законодавства (далі - акт про правопорушення), для надання коментарів, пропозицій, пояснень та/або заперечень із зазначенням строку для їх надання, який не може становити менше п`яти робочих днів з дня, наступного за днем отримання проекту такою особою.

Відповідно до частини 3 статті 36 Закону, Акт про правопорушення має містити: 1) ідентифікаційні дані особи, щодо якої складено акт; 2) посилання на норми законодавства (статті, частини, пункти), порушення вимог яких зафіксовано у діях особи, щодо якої складено акт; 3) узагальнені доводи уповноваженого на супроводження щодо предмета розгляду справи про порушення профільного законодавства; 4) обставини, що підтверджують доводи уповноваженого на супроводження, з посиланням на відповідні докази; 5) пропоновані заходи впливу, яких уповноважений на супроводження вважає за необхідне вжити за результатами проведення розгляду справи про порушення профільного законодавства. У разі якщо уповноважений на супроводження вважає за необхідне застосувати до особи фінансові санкції (штрафи), зазначається конкретний розмір такої санкції в межах, передбачених статтею 50 цього Закону; 6) підпис уповноваженого на супроводження.

Отже, проект Акта від 23 серпня 2024 року про вчинення порушення профільного законодавства №14/14/301/С03 містить всю інформацію, передбачену Законом та Порядком №627 та є невід`ємною складовою постанови про початок фіксації факту вчинення порушення профільного законодавства, в якій зазначено строк надання коментарів, пропозицій, пояснень та/або заперечень.

Крім того, лист Позивача від 06 вересня 2024 року №060924-1 був розглянутий та врахований уповноваженим на розгляд. Зазначений лист не надає жодних пояснень щодо питань, поставлених у Запиті Комісії №10/01/918 від 08.01.2024 та Розпорядженні №166-КУА/ПІФ від 06.03.2024.

Ліцензійні умови №92 встановлюють вимоги, обов`язкові для виконання при отриманні ліцензії на провадження професійної діяльності на ринках капіталу - діяльності з управління активами інституційних інвесторів (далі - ліцензія) за її окремими видами, при провадженні професійної діяльності на ринках капіталу - діяльності з управління активами інституційних інвесторів - діяльності з управління активами або діяльності з управління іпотечним покриттям (далі - діяльність з управління активами інституційних інвесторів), та особливості поєднання цієї діяльності з окремими видами професійної діяльності на ринках капіталу.

Відповідно до пункту 3 розділу І Ліцензійних умов №92 ліцензіат повинен виконувати вимоги, встановлені цими Ліцензійним умовами, протягом усього строку провадження діяльності з управління активами інституційних інвесторів.

Відповідно до пункту 1 глави 1 розділу ІІ Ліцензійних умов №92 ліцензіат при провадженні діяльності з управління активами інституційних інвесторів зобов`язаний дотримуватись вимог законодавства України та внутрішніх документів ліцензіата.

Відповідно до пункту 1 глави 6 розділу ІІ Ліцензійних умов №92 ліцензіат зобов`язаний розкривати, оприлюднювати та подавати до НКЦПФР у строки, в порядку і за формами, встановленими законом та/або НКЦПФР, інформацію, у тому числі звітні дані, передбачену законом та нормативно-правовими актами НКЦПФР.

Оскільки Комісія, як орган державної влади, діє лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, за порушення чинного законодавства накладає санкції на юридичних осіб та їх співробітників, аж до анулювання ліцензій на здійснення професійної діяльності на ринку цінних паперів.

Оскільки, під час розгляду справи ТОВ "КУА АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" уповноваженим на розгляд було встановлено порушення Товариством профільного законодавства, а саме:

- не виконало розпорядження про усунення порушень законодавства на ринках капіталу та організованих товарних ринках від 06.03.2024 №166 - КУА/ПІФ;

- не подало до Комісії у складі звітних даних довідку про розрахунок нормативу ліквідності активів за вересень 2024 року;

- не виконало розпорядження про усунення порушення законодавства на ринках капіталу та організованих товарних ринках №184-КУА/ПІФ від 19.10.2021.

Тому, уповноваженим на розгляд, повно та всебічно дослідивши всі обставини справи, за порушення вимог пункту 1 глави 6 розділу II Ліцензійних умов №92, в частині ненадання до Комісії інформації/документів на запит (вимогу) уповноваженої особи Комісії №10/01/918 від 07.01.2024, враховуючи систематичне порушення вимог профільного законодавства, за декілька порушеними нормами з числа вчинених: невиконання розпорядження №166-КУА/ПІФ, невиконання розпорядження №174- КУА/ПІФ, неподання довідки про розрахунок нормативу ліквідності активів, тобто з урахуванням обтяжуючих обставин, у відношенні ліцензіата застосовано саме такий вид санкції як анулювання ліцензії.

Крім того, відповідно до вимог ч. 2 ст. 12 Закону України "Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності" у разі застосування санкцій за порушення вимог законодавства, зокрема, якщо законом передбачаються мінімальні та максимальні розміри санкцій, враховується принцип пропорційності порушення і покарання. Санкція, що застосовується до суб`єкта господарювання при першому порушенні, не може бути вищою за мінімальну санкцію, передбачену відповідним законом.

Порушення ТОВ "КУА АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" законодавства щодо ринків капіталу здійснювалось не вперше, про що свідчать постанови за період 2021-2024 роки:

- №26-КУА/ПІФ від 12.03.2024 - порушило вимоги п. 1 гл. 6 роз. ІІ Ліцензійних умов №92 (санкція у вигляді штрафу 17000);

- №86-КУА/ПІФ від 16.05.2023 - порушило вимоги п. 1 гл. 1 роз. ІІ Ліцензійних умов №92 (санкція у вигляді штрафу 3400);

- №368-ДП-КУА від 19.10.2021 - порушило вимоги п. 10 гл. 1 роз. ІІ Ліцензійних умов №1281 (санкція у вигляді попередження);

- №87-КУА/ПІФ від 16.05.2023р. - подання недостовірної інформації, порушило вимоги п. 4 гл. 3 роз. ІІ Ліцензійних умов (санкція у вигляді попередження);

- №75-ДП-КУА від 11.03.2021р. - порушило вимоги абз. першого п. 5 та абз. другого п. 2 роз. ІІ Положення №1336 (санкція у вигляді попередження);

Також, за період 2014-2018 роки у відношенні ТОВ "КУА АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" було винесено 10 санкцій (6 штрафних санкцій, 4 санкції у вигляді попередження).

Тобто, у відношенні ТОВ "КУА АНПФ "ФК "ПЕРША КУПЕЦЬКА ГІЛЬДІЯ" за весь період діяльності товариства виносилось п`ятнадцять санкцій (порушення Ліцензійних умов, надання недостовірної інформації та інше).

Відповідно до вимог частини першої статті 1 Закону України "Про інститути спільного інвестування": вартість чистих активів - величина, що визначається як різниця між сумою активів інституту спільного інвестування з урахуванням їх ринкової вартості і розміром зобов`язань інституту спільного інвестування; активи інституту спільного інвестування - сформована за рахунок коштів спільного інвестування сукупність майна, об`єктів незавершеного будівництва, майбутніх об`єктів нерухомості та спеціальних майнових прав на них, корпоративних прав, майнових прав і вимог та інших активів, передбачених законами та нормативно-правовими актами Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Згідно з вимогами статті 3 Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" оцінка майна, майнових прав (далі - оцінка майна) - це процес визначення їх вартості на дату оцінки за процедурою, встановленою нормативно-правовими актами.

У цьому Законі: майном, яке може оцінюватися, вважаються об`єкти в матеріальній формі, будівлі та споруди (включаючи їх невід`ємні частини), об`єкти незавершеного будівництва, майбутні об`єкти нерухомості, машини, обладнання, транспортні засоби тощо; паї, цінні папери; нематеріальні активи, у тому числі об`єкти права інтелектуальної власності; цілісні майнові комплекси всіх форм власності; майновими правами, які можуть оцінюватися, визнаються будь-які права, пов`язані з майном, відмінні від права власності, у тому числі права, які є складовими частинами права власності (право володіння, розпорядження, користування), спеціальне майнове право на об`єкт незавершеного будівництва, майбутній об`єкт нерухомості, а також інші специфічні права (право на провадження діяльності, використання природних ресурсів тощо) та право вимоги.

Відповідно до вимог статті 12 Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" звіт про оцінку майна, зокрема, є документом, що містить висновки про вартість майна.

Згідно з вимогами пункту 33 НАЦІОНАЛЬНИХ СТАНДАРТІВ № 1 "Загальні засади оцінки майна і майнових прав", затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 10 вересня 2003 року N 1440, оцінка майна з метою відображення її результатів у бухгалтерському обліку в порядку, встановленому законодавством про бухгалтерський облік, проводиться, зокрема, з урахуванням того, що справедлива вартість активу дорівнює його ринковій вартості у разі можливості її визначення у порядку, встановленому цим та іншими національними стандартами.

Результати проведення оцінки активів для цілей бухгалтерського обліку вважаються їх переоціненою вартістю.

Враховуючи вищевикладене, звіт про оцінку майна визначає вартість майна (активу), яка, як складова для обчислення, входить до розрахунку вартості чистих активів.

Відповідно до вимог частини першої статті 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи.

Згідно з вимогами статті 1 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні":

- первинний документ - документ, який містить відомості про господарську операцію;

- господарська операція - дія або подія, яка викликає зміни в структурі активів та зобов`язань, власному капіталі підприємства.

В разі залучення оцінювача при проведенні переоцінки активів виникають зміни в структурі активів та зобов`язань, власному капіталі підприємства.

Отже, первинним документом при проведенні переоцінки активів в разі залучення оцінювача до такої переоцінки є лише звіт незалежного оцінювача, оскільки після отримання товариством такого звіту переоцінка активів відображається у бухгалтерському обліку.

Суд приходить до висновку, що під час розгляду справи про порушення профільного законодавства, обрання виду застосованої санкції, уповноваженим на розгляд були враховані всі обставини справи, матеріали по справі, пояснення сторін, системність та періодичність вчинення товариством правопорушень за весь період діяльності товариства.

У зв`язку з чим, твердження Позивача є безпідставними, а Відповідач обгрунтовано обрав відповідний вид та санкції з дотриманням принципу пропорційності.

Відповідно до ч. 1,3 ст. 90 КАС України, суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Розглянувши подані сторонами документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд доходить висновку, що підстави для задоволення позову відсутні.

Відповідно до статті 139 КАС України розподіл судових витрат, у зв`язку з відмовою у задоволенні позову, не здійснюється.

Розподіл судових витрат по справі слід здійснити відповідно до ст.139 КАС України та Закону України "Про судовий збір".

На підставі викладеного, керуючись ст. 19 Конституції України, ст.ст. 6-9, 139, 242-246, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

В И Р І Ш И В:

У задоволенні адміністративного позову Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Перша купецька гільдія» (61166, Харківська обл., Харківський р-н, м. Харків, просп. Науки, 36, оф. 15, ) до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (01010, м. Київ, вул. Князів Острозьких, 8, корпус 30 ) про визнання протиправною та скасування постанови, - відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено протягом тридцяти днів з дня його складання у повному обсязі шляхом подачі апеляційної скарги безпосередньо до Другого апеляційного адміністративного суду.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення (ухвали) суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складено 27 лютого 2025 року.

Суддя Заічко О.В.