Справа № 440/9090/24
Суддя: Мельнікова Л.В.
Дата ухвалення: 2025-01-28 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Головуючий І інстанції: Слободянюк Н.І.

28 січня 2025 р.Справа № 440/9090/24
Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

Головуючого судді: Мельнікової Л.В.,

Суддів: Русанової В.Б. , Бегунца А.О. ,

за участю секретаря судового засідання Білоус Г.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду у місті Харкові справу за апеляційною скаргою Кобеляцької міської ради на рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 04 жовтня 2024 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Кобеляцької міської ради, відділу освіти Кобеляцької міської ради про визнання протиправними та скасування розпоряджень, поновлення на посаді, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, -

В с т а н о в и в:

29.07.2024 представник позивача ОСОБА_1 адвокат Рак А.С. звернулась до суду з позовом, в якому просить:

- визнати протиправним та скасувати розпорядження виконуючого повноваження Кобеляцького міського голови секретаря міської ради Василя Кіптілого № 31 від 22.05.2024 «Про оголошення конкурсу на заняття посади начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради»;

- визнання протиправним та скасування розпорядження виконуючого повноваження Кобеляцького міського голови секретаря міської ради Василя Кіптілого № 46 від 27.06.2024 «Про звільнення начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради ОСОБА_1 »;

- поновити ОСОБА_1 на посаді начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради;

- стягнути з Відділу освіти Кобеляцької міської ради суму середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

В обґрунтування вимог представник позивача зазначає, що розпорядженням Кобеляцької міської ради № 268 від 05.12.2022 ОСОБА_1 призначено на посаду начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради відповідно до норм ч. 5 ст. 10 Закону України від 12.05.2015 № 389-VIII «Про правовий режим воєнного стану» (далі Закон № 389-VIII), та визначено строк трудового договору до проведення конкурсу, який може бути проведено після скасування правового режиму, але не більше ніж 12 місяців з дня припинення чи скасування воєнного стану. Представник позивача зазначає, що строк перебування на посаді ОСОБА_1 мав би закінчитися не раніше, ніж буде скасовано правовий режим воєнного стану в Україні, а на сьогоднішній день правовий режим воєнного стану не скасований. За таких обставин, представник позивача вважає, що позивача звільнено в порушення вимог п. 2 ч. 1 ст. 36 КЗпП України, оскільки на день звільнення строк трудового договору ОСОБА_1 не закінчився. Крім того, виконуючий повноваження Кобеляцького міського голови міг би прийняти рішення про оголошення конкурсу лише за умови вільної посади. До дати звільнення позивач фактично здійснював свої повноваження начальника відділу відповідно до своїх посадових обов`язків, жодних письмових повідомлень щодо припинення або розірвання з ним трудового договору в.п. міського голови йому не надавалося, таким чином, на думку представника позивача, підстав для оголошення конкурсу у відповідача не існувало.

Не погоджуючись з вимогами адміністративного позову, відповідач Кобеляцька міська рада вказує, що розпорядженням в.п. міського голови секретаря Кобеляцької міської ради від 05.12.2022 № 268 «Про призначення начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради Жугана Д.І.» позивача з 05.12.2022 року призначено на посаду начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради до призначення на цю посаду переможця конкурсу, але не довше ніж 12 місяців з дня припинення чи скасування воєнного стану. ОСОБА_1 був призначений на посаду начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради без проведення конкурсу відповідно до ст ст. 9, 10 Закону № 389-VIIІ, згідно яких у період дії воєнного стану особи призначаються на посади в органах місцевого самоврядування міським головою без конкурсного відбору, обов`язковість якого передбачена законом. Відповідно до пункту 3.1 Положення про конкурс на посаду начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради, затвердженого рішенням сорок п`ятої позачергової сесії Кобеляцької міської ради № 2 від 10.05.2024, винесено розпорядження № 31 від 22.05.2024 «Про оголошення конкурсу на заняття посади начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради» з огляду на незадовільну роботу позивача на займаній посаді. Доводи позивача, що займана ним посада не була вакантною, є безпідставними, оскільки у таких доводах позивач посилається на положення Закону України «Про державну службу», тоді як позивач був посадовою особою місцевого самоврядування та його трудові відносини регулюються Законом України «Про службу в органах місцевого самоврядування», який взагалі не передбачає поняття «вакантна посада», а лише констатує, що службу в органах місцевого самоврядування набувають шляхом проведення конкурсного відбору. Враховуючи результати проведеного конкурсу на зайняття посади начальника відділу освіти, на підставі рішення конкурсної комісії від 25.06.2024 розпорядженням в.п. міського голови секретаря Кобеляцької міської ради від 27.06.2024 № 45 призначено на посаду начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради Царичанську С.М. ОСОБА_1 документи на конкурсний відбір не подавав. У зв`язку із тим, що строк дії трудового договору був визначений певною подією, а саме: «до моменту призначення переможця конкурсу», розпорядженням в.п. міського голови секретаря Кобеляцької міської ради № 46 від 27.06.2024 було звільнено позивача з посади начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради згідно п. 2 ч. 1 ст. 36 КЗпП України, тобто підставою припинення трудового договору стало закінчення його строку. Відповідач вважає, що чинне законодавство не містить імперативної норми щодо заборони проведення конкурсних відборів на посаду в органи місцевого самоврядування під час воєнного стану.

У відзиві на адміністративний позов відповідач відділ освіти Кобеляцької міської ради, не погоджуючись з позовними вимогами ОСОБА_1 зазначив, що зважаючи на відсутність прямої заборони проводити конкурс на посади в органи місцевого самоврядування, розпорядженням виконуючого повноваження міського голови-секретаря міської ради № 31 від 22.02.2024 було оголошено та проведено конкурс на зайняття посади начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради. Позивач, який на момент оголошення та проведення конкурсу, працював на посаді начальника відділу освіти строково, тобто до призначення переможця конкурсу, до конкурсної комісії документів для участі у конкурсі не подавав. За результатами розгляду поданих учасниками документів переможцем конкурсу на підставі рішення конкурсної комісії від 25.06.2024 було визнано ОСОБА_2 та відповідно призначено на посаду начальника відділу освіти (розпорядження виконуючого повноваження міського голови-секретаря міської ради № 45 від 27.06.2024). Враховуючи, що позивач був призначений на посаду начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради на визначений термін, а саме: до призначення на цю посаду переможця конкурсу, але не довше ніж 12 місяців з дня припинення чи скасування воєнного стану, розпорядженням виконуючого повноваження міського голови - секретаря міської ради № 46 від 27.06.2024 позивача було звільнено на підставі п. 2 ч. 1 ст. 36 КЗпП України. Відповідно до пункту 1.3. Положення про конкурс на посаду начальника відділу освіти, затвердженого рішенням сорок п`ятої позачергової сесії Кобеляцької міської ради № 2 від 10.05.2024, до підстав для прийняття рішення про проведення конкурсного відбору належать також інші підстави, передбачені чинним законодавством. Тому аргументи позивача щодо відсутності вакантної посади для оголошення та проведення конкурсу на посаду начальника відділу є необґрунтованими та безпідставними.

Рішенням Полтавського окружного адміністративного суду від 04.10.2024 (розгляд справи відбувся за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні)) адміністративний позов ОСОБА_1 задоволено у повному обсязі.

Визнано протиправним та скасовано розпорядження виконуючого повноваження Кобеляцького міського голови секретаря міської ради Василя Кіптілого «Про оголошення конкурсу на зайняття посади начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради» від 22.05.2024 № 31.

Визнано протиправним та скасовано розпорядження виконуючого повноваження Кобеляцького міського голови секретаря міської ради Василя Кіптілого «Про звільнення начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради ОСОБА_1 » від 27.06.2024 № 46.

Поновлено ОСОБА_1 на посаді начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради з 29.06.2024 року.

Стягнуто з відділу освіти Кобеляцької міської ради на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 29.06.2024 по 04.10.2024 у розмірі 77196,00 грн.

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань відділу освіти Кобеляцької міської ради на користь ОСОБА_1 витрати зі сплати судового збору у сумі 1211,20 грн.

Рішення суду допущено до негайного виконання в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради з 29 червня 2024 року та стягнення на його користь середнього заробітку за час вимушеного прогулу за один місяць у розмірі 22056,07 грн.

Судове рішення вмотивовано тим, що у період дії воєнного стану особа призначається на посаду в органах місцевого самоврядування сільським, селищним, міським головою без конкурсного відбору, обов`язковість якого передбачена законом, на підставі поданої заяви відповідно до абзацу першого частини п`ятої статті 10 Закону № 389-VIII. При цьому норма абзацу першого частини п`ятої статті 10 Закону № 389-VIII є імперативною та безальтернативною, тобто не передбачає право вибору суб`єкта призначення здійснювати призначення на посади із конкурсним відбором або без нього.

Крім того, суд зазначив, що конкурс для прийняття на службу в органи місцевого самоврядування відповідно до законодавства України про державну службу, до застосування якого відправляє норма статті 10 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування», проводиться за наявності вакантної посади.

Також суд зазначив, що застосуванню підлягає законодавство України про державну службу, яке визначає, що конкурс проводиться на зайняття вакантної посади та рішення про проведення конкурсу приймається керівником органу за наявності вакантної посади, оскільки приписи Положення про конкурс на посаду начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради щодо підстав проведення конкурсу не узгоджуються із законодавством України про державну службу.

Доводи відповідачів щодо незадовільної роботи позивача на посаді начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради суд до уваги не прийняв, оскільки така обставина не була покладена в основу прийняття оскаржуваних розпоряджень, зокрема розпорядження виконуючого повноваження Кобеляцького міського голови секретаря міської ради Василя Кіптілого «Про звільнення начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради ОСОБА_1 » від 27.06.2024 № 46.

Також суд зазначив, що згідно з довідкою про середньомісячну заробітну плату Відділу освіти Кобеляцької міської ради від 16.08.2024 ОСОБА_1 за квітень 2024 року отримав заробітну плату за 22 фактично відпрацьованих робочих дня у сумі 17325,00 грн, за травень 2024 року за 18 фактично відпрацьованих робочих днів у сумі 26787,14 грн, а тому середньомісячна заробітна плата становить 22056,07 грн, а середньоденна заробітна плата 1102,80 грн. Вимушений прогул позивача за період з 29.06.2024 по 04.10.2024 складає 70 робочих днів (у червні 2024 року 0 робочих днів, у липні 2024 року 23 робочих дня, у серпні 2024 року 22 робочих дня, у вересні 2024 року 21 робочий день, у жовтні 2024 року 4 робочих дні). Тож на користь позивача належить стягнути середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 29.06.2024 по 04.10.2024 у розмірі 77196,00 грн (1102,80 грн х 70 робочих днів).

Крім того, суд зазначив, що позивачем не надано документів на підтвердження фактичного понесення витрат на правничу допомогу в сумі 10000,00 грн, у зв`язку з чим сума судових витрат на правничу допомогу розподілу між сторонами не підлягає

Не погодившись із судовим рішенням, відповідачем Кобеляцькою міською радою подано апеляційну скаргу, в якій з посиланням на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права вважає його безпідставним, та просить скасувати та прийняти нове, яким у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 відмовити.

Аргументи, наведені Кобеляцькою міською радою в обґрунтування вимог апеляційної скарги, фактично аналогічні наведеному у відзиві на позов. Крім того, відповідач зазначив, що поновивши позивача ОСОБА_1 на посаді начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради, «штучно» створено ситуацію, коли дві особи займають одну посаду. Звільнивши з посади переможця конкурсу ОСОБА_2 , міська рада фактично порушує її трудові права. Суд фактично своїм рішенням вирішив долю прав, свобод, інтересів та обов`язків ОСОБА_2 , не залучивши її у якості третьої особи.

За приписами ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги (ч. 1 ст. 308). Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язкової підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права (ч. 2 ст. 308).

Заслухавши суддю-доповідача, переглянувши судове рішення в межах доводів та вимог апеляційної скарги, перевіривши повноту встановлення судом фактичних обставин справи та правильність застосування ним норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а судове рішення відповідно до положень ст. 316 КАС України слід залишити без змін, з огляду на наступне.

Судом установлено, що на підставі заяви ОСОБА_1 від 01.12.2022, відповідно до Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування», статей 9, 10 Закону України «Про правовий режим воєнного стану», постанови Кабінету Міністрів України від 09.03.2006 № 268 «Про упорядкування структури та умов оплати праці працівників апарату органів виконавчої влади, органів прокуратури, судів та інших органів», Положення про відділ освіти Кобеляцької міської ради, затвердженого рішенням третьої позачергової сесії Кобеляцької міської ради десятого скликання від 29.12.2020 № 2, розпорядженням Кобеляцького міського голови «Про призначення начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради Жугана Д.І.» від 05.12.2022 № 268, позивача ОСОБА_1 з 05.12.2022 призначено на посаду начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради до призначення на цю посаду переможця конкурсу, але не довше ніж 12 місяців з дня припинення чи скасування воєнного стану, з посадовим окладом згідно зі штатним розписом (а.с. 20).

На підставі розпорядження Кобеляцького міського голови «Про призначення начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради Жугана Д.І.» від 05.12.2022 № 268, відділом освіти Кобеляцької міської ради винесено наказ № 74-к/тр від 05.12.2022, яким ОСОБА_1 призначено на посаду начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради з 05.12.2022 до призначення на цю посаду переможця конкурсу, але не довше ніж 12 місяців з дня припинення чи скасування воєнного стану (а.с. 19).

З метою визначення механізму проведення конкурсу та прозорості призначення на посаду керівника відділу освіти Кобеляцької міської ради, керуючись статтями 26 та 59 Закону України «Про освіту», Положення про відділ освіти кобеляцької міської ради, затвердженого рішенням третьої позачергової сесії Кобеляцької міської ради восьмого скликання від 29.12.2020 № 2, враховуючи висновки та рекомендації постійної комісії міської ради мандатної та з питань депутатської діяльності, етики, регламенту, дотримання прав людини, громадського правопорядку, законності та запобігання корупції, Кобеляцька міська рада 10.05.2024 прийняла рішення № 2 «Про затвердження Положення про конкурс на посаду начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради» (а.с. 26).

Відповідно до ст. 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», ст. 10 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування», Положення про конкурс на посаду начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради, затвердженого сорок п`ятою позачерговою сесією Кобеляцької міської ради восьмого скликання від 10.05.2024 № 2, з метою проведення конкурсу на зайняття посади начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради, розпорядженням Кобеляцької міської ради № 31 від 22.05.2024 «Про оголошення конкурсу на зайняття посади начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради» зобов`язано (а.с. 17):

1. оголосити конкурс на зайняття посади начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради з 22.05.2024 по 01.07.2024;

2. оприлюднити оголошення про проведення конкурсного відбору на зайняття посади начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради на офіційному веб сайті Кобеляцької міської ради. Документи для участі у конкурсі приймаються з 22.05.2024 по 20.06.2024;

3. оголосити про початок формування складу конкурсної комісії для проведення конкурсу на зайняття посади начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради з 22.05.2024;

4. оприлюднити оголошення про початок формування складу конкурсної комісії для проведення конкурсу на зайняття посади начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради, пропозиції про включення представників до складу конкурсної комісії подавати до Кобеляцької міської ради з 22.05.2024 року по 05.06.2024;

5. доручити відділу інформаційно-технічного забезпечення Виконавчого комітету Кобеляцької міської ради оприлюднити оголошення, передбачені пунктами 2, 4 цього розпорядження на офіційному веб сайті Кобеляцької міської ради;

6. контроль за виконанням цього розпорядження покласти на заступника міського голови Михайла Брейка.

Відповідно до п. п. 10, 20 ч. 4 ст. 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», враховуючи тимчасовість перебування на посаді ОСОБА_1 , що встановлено за погодженням сторін у розпорядженні міського голови від 05.12.2022 № 268 «Про призначення начальником відділу освіти ОСОБА_1 » згідно Закону України «Про правовий режим воєнного стану», у зв`язку із призначенням переможця конкурсу відповідно до розпорядження міського голови від 27.06.2024 № 45 «Про призначення начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради ОСОБА_2 », на підставі п. 2 ч.1, ст. 36 КЗпП, розпорядженням виконуючого повноваження Кобеляцького міського голови секретаря міської ради В. Кіптілого «Про звільнення начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради ОСОБА_1 » від 27.06.2024 № 46, - позивача ОСОБА_1 , на підставі п. 2 ч. 1 ст. 36 КЗпП, звільнено з посади начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради посади начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради 28.06.2024 (а.с. 18).

Погоджуючись із висновком суду першої інстанції про обґрунтованість вимог адміністративного позову ОСОБА_1 , колегія суддів зазначає наступне.

Спеціальним законом, що регулює правові, організаційні, матеріальні та соціальні умови реалізації громадянами України права на службу в органах місцевого самоврядування, визначає загальні засади діяльності посадових осіб місцевого самоврядування, їх правовий статус, порядок та правові гарантії перебування на службі в органах місцевого самоврядування, є Закон України від 07.06.2001 № 2493-III «Про службу в органах місцевого самоврядування» (далі Закон № 2493-III).

Згідно зі ст. 2 Закону № 2493-ІІІ посадовою особою місцевого самоврядування є особа, яка працює в органах місцевого самоврядування, має відповідні посадові повноваження щодо здійснення організаційно-розпорядчих та консультативно-дорадчих функцій і отримує заробітну плату за рахунок місцевого бюджету.

Відповідно до ст. 3 Закону № 2493-III посадами в органах місцевого самоврядування є: виборні посади, на які особи обираються на місцевих виборах; виборні посади, на які особи обираються або затверджуються відповідною радою; посади, на які особи призначаються сільським, селищним, міським головою, головою районної, районної у місті, обласної ради на конкурсній основі чи за іншою процедурою, передбаченою законодавством України.

Відповідно до ст. 10 Закону № 2493-III, прийняття на службу в органи місцевого самоврядування на посади керівника секретаріату (керуючого справами) районної, обласної ради, керуючого справами виконавчого апарату обласних і районних рад, керівників відділів, управлінь та інших працівників органів місцевого самоврядування шляхом призначення відповідно сільським, селищним, міським головою, головою районної, районної у місті, обласної ради здійснюється на конкурсній основі чи за іншою процедурою, передбаченою законодавством України.

Проведення конкурсу, випробування та стажування при прийнятті на службу в органи місцевого самоврядування здійснюється в порядку, визначеному законодавством України про державну службу.

Згідно з пунктом 2 постанови Кабінету Міністрів України від 25.03.2016 № 246 «Про затвердження Порядку проведення конкурсу на зайняття посад державної служби» Порядок проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 15.02.2002 № 169 (далі Порядок № 169), застосовується під час прийняття на службу в органи місцевого самоврядування відповідно до Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування».

Відповідно до пункту 6 Порядку № 169, умови проведення конкурсу в окремому державному органі відповідно до цього Порядку визначаються його керівником, який призначає на посади та звільняє з посад державних службовців.

Рішення про проведення конкурсу приймається керівником органу за наявності вакантної посади державного службовця.

Відповідно до п. 2 розділу VII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону № 2493-ІІІ дія Закону України «Про державну службу» поширюється на органи і посадових осіб місцевого самоврядування в частині, що не суперечить Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», цьому Закону та іншим законам України, що регулюють діяльність місцевого самоврядування.

Частиною 2 ст. 21 України від 10.12.2015 № 889-VIII «Про державну службу» (далі Закон № 889-VIII) визначено, що прийняття громадян України на посади державної служби без проведення конкурсу забороняється, крім випадків, передбачених цим Законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 22 Закону № 889-VIII, з метою добору осіб, здатних професійно виконувати посадові обов`язки, проводиться конкурс на зайняття посади державної служби (далі - конкурс) відповідно до Порядку проведення конкурсу на зайняття посад державної служби (далі - Порядок проведення конкурсу), що затверджується Кабінетом Міністрів України.

Конкурс проводиться:

1) на зайняття вакантної посади державної служби;

2) на посаду на період заміщення тимчасово відсутнього державного службовця, за яким зберігається посада державної служби;

3) на посади державної служби, що займають особи, припинення державної служби яких має відбутися відповідно до пункту 7 частини першої статті 83 цього Закону;

4) на посади державної служби категорії "А", що займають особи, у яких спливає строк призначення.

Означені норми права дають підстави для висновку, що прийняття на службу в органи місцевого самоврядування здійснюється на конкурсній основі.

При цьому, колегія суддів зазначає. що Указом Президента України № 64/2022 від 24.02.2022, у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану», постановлено ввести в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 року строком на 30 діб, дія якого неодноразово продовжувалась та триває до сьогодні.

20.05.2022 набрав чинності Закон України від 12.05.2022 № 2259-ІХ «Про внесення змін до деяких законів України щодо функціонування державної служби та місцевого самоврядування у період дії воєнного стану», яким зокрема, абзац 1 ч. 5 та абзац 2 ч. 7 ст. 10 Закону України від 12.05.2015 № 389-VIII «Про правовий режим воєнного стану» викладено в наступній редакції:

У період дії воєнного стану особи призначаються на посади державної служби, посади в органах місцевого самоврядування, посади керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки, комунальних підприємств, установ, організацій керівником державної служби або суб`єктом призначення, сільським, селищним, міським головою, головою районної, районної у місті, обласної ради, начальником відповідної військової адміністрації без конкурсного відбору, обов`язковість якого передбачена законом, на підставі поданої заяви, заповненої особової картки встановленого зразка та документів, що підтверджують наявність у таких осіб громадянства України, освіти та досвіду роботи згідно з вимогами законодавства, встановленими щодо відповідних посад, а також за наявності у Єдиному державному реєстрі декларацій осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, декларації особи, уповноваженої на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, за минулий рік.

Після припинення чи скасування воєнного стану, але не пізніше шести місяців з дня його припинення чи скасування, на посади державної служби, посади в органах місцевого самоврядування, посади керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки, посади керівників комунальних підприємств, установ, організацій, на які особи призначені відповідно до абзацу першого частини п`ятої цієї статті, оголошується конкурс. Граничний строк перебування особи на посаді, на яку її призначено відповідно до абзацу першого частини п`ятої цієї статті, становить 12 місяців з дня припинення чи скасування воєнного стану.

Колегія суддів не вбачає підстав для спростування тверджень відповідача про відсутність імперативної законодавчої заборони проводити конкурси на посади в органи місцевого самоврядування у період існування в Державі воєнного стану.

Разом з тим, колегія суддів зауважує, що, у справі, що розглядається, рішення про проведення конкурсу на посаду начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради відповідачем було прийнято у той час, коли означена посада не була вакантної.

У зв`язку з наведеним, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про обґрунтованість вимог ОСОБА_3 про визнання протиправним та скасування розпорядження виконуючого повноваження Кобеляцького міського голови секретаря міської ради Василя Кіптілого «Про оголошення конкурсу на зайняття посади начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради» від 22.05.2024 № 31.

Щодо доводів відповідача про незадовільне виконання службових обов`язків начальником відділу освіти Кобеляцької міської ради ОСОБА_1 колегія суддів зазначає, що такий захід дисциплінарного стягнення, як звільнення не був покладений в основу розпорядження виконуючого повноваження Кобеляцького міського голови секретаря міської ради Василя Кіптілого «Про звільнення начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради ОСОБА_1 » від 27.06.2024 року № 46.

Враховуючи вищевикладений висновок суду щодо протиправності прийняття розпорядження виконуючого повноваження Кобеляцького міського голови секретаря міської ради Василя Кіптілого «Про оголошення конкурсу на зайняття посади начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради» від 22.05.2024 № 31, наслідком якого стало призначення на посаду начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради переможця такого конкурсу - ОСОБА_2 , колегія суддів погоджується висновком суду першої інстанції про протиправність висновків Кобеляцької міської ради щодо закінчення строку трудового договору з ОСОБА_1 , а відтак і щодо наявності правових підстав для звільнення позивача згідно розпорядження виконуючого повноваження Кобеляцького міського голови секретаря міської ради Василя Кіптілого «Про звільнення начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради ОСОБА_1 » від 27.06.2024 № 46.

Згідно з ч. 1 ст. 235 КЗпП України у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, шо вимоги адміністративного позову ОСОБА_1 про поновлення на посаді начальника відділу освіти Кобеляцької міської ради з 29.06.2024 підлягають задоволенню.

При винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу (ч. 2 ст. 235 КЗпП України).

Згідно з ст. 27 Закону України «Про оплату праці» порядок обчислення середньої заробітної плати працівника у випадках, передбачених законодавством, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 № 100 затверджено Порядок обчислення середньої заробітної плати (далі Порядок № 100).

Відповідно до п.п. «з» п. 1 Порядку № 100, цей Порядок обчислення середньої заробітної плати застосовується, зокрема, у випадку вимушеного прогулу.

Згідно з п. 2 Порядку № 100 середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні два календарні місяці роботи, що передують місяцю, в якому відбувається подія, з якою пов`язана відповідна виплата.

Пунктом 5 Порядку № 100 передбачено, що нарахування виплат у всіх випадках збереження середньої заробітної плати провадиться виходячи з розміру середньоденної (годинної) заробітної плати.

Пунктом 8 Порядку № 100 визначено, що нарахування виплат, що обчислюються із середньої заробітної плати за останні два місяці роботи, провадяться шляхом множення середньоденного (годинного) заробітку на число робочих днів/годин, а у випадках, передбачених чинним законодавством, календарних днів, які мають бути оплачені за середнім заробітком. Середньоденна (годинна) заробітна плата визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством, - на число календарних днів за цей період.

Відповідно до довідки про середньомісячну заробітну плату Відділу освіти Кобеляцької міської ради від 16.08.2024, ОСОБА_1 за квітень 2024 року отримав заробітну плату за 22 фактично відпрацьованих робочих дні у сумі 17 325 грн, за травень 2024 року за 18 фактично відпрацьованих робочих днів у сумі 26 787,14 грн. Середньомісячна заробітна плата становить 22056,07 грн, а середньоденна заробітна плата 1102,80 грн. (а.с.108)

Вимушений прогул позивача за період з 29.06.2024 по 04.10.2024 складає 70 робочих днів (у червні 2024 року 0 робочих днів, у липні 2024 року 23 робочих дня, у серпні 2024 року 22 робочих дня, у вересні 2024 року 21 робочий день, у жовтні 2024 року 4 робочих дні).

З урахуванням викладеного, стягненню з відділу освіти Кобеляцької міської ради, на користь позивача підлягає середній заробіток за час вимушеного прогулу з 29.06.2024 по 04.10.2024 в сумі 77 196 грн (1102,80 грн (середньоденний заробіток позивача) х 70 (робочі дні за час вимушеного прогулу)).

При цьому, колегія суддів зазначає, що усі виплати включаються в розрахунок середньої заробітної плати у тому розмірі, в якому вони нараховані, без виключення сум відрахування на податки, стягнення аліментів тощо, за винятком відрахувань із заробітної плати осіб, засуджених за вироком суду до виправних робіт без позбавлення волі.

У пункті 164.6 статті 164 ПК України, яка визначає базу оподаткування, зазначено, що під час нарахування доходів у формі заробітної плати база оподаткування визначається як нарахована заробітна плата, зменшена на суму страхових внесків до Накопичувального фонду, а у випадках, передбачених законом, - обов`язкових страхових внесків до недержавного пенсійного фонду, які відповідно до закону сплачуються за рахунок заробітної плати працівника, а також на суму податкової соціальної пільги за її наявності.

Аналіз наведених норм дає підстави для висновку, що суми, які суд визначає до стягнення з роботодавця на користь працівника як заборгованість середній заробіток, обраховуються без віднімання сум податків та зборів. Податки і збори із суми заробітної плати і середнього заробітку, присудженої за рішенням суду, підлягають нарахуванню роботодавцем при виконанні відповідного судового рішення та, відповідно, відрахуванню із суми заробітної плати і середнього заробітку при виплаті працівнику, внаслідок чого виплачена працівнику на підставі судового рішення сума зменшується на суму податків і зборів.

При цьому, колегія суддів зауважує, що відповідальність за своєчасне перерахування до відповідних органів утримань та нарахувань на заробітну плату несе роботодавець.

З урахуванням наведено вище, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення вимог апеляційної скарги Кобеляцької міської ради, та не вбачає підстав для скасування судового рішення.

Інші доводи апеляційної скарги означених висновків колегії суддів не спростовують.

При цьому, колегія суддів враховує позицію Європейського суду з прав людини (в аспекті оцінки аргументів учасників справи у апеляційному провадженні), сформовану, зокрема у справах «Салов проти України» (№ 65518/01; пункт 89), «Проніна проти України» (№ 63566/00; пункт 23) та «Серявін та інші проти України» (№ 4909/04; пункт 58): принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, передбачає, що у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються; хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент; міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (див. рішення у справі «Руїс Торіха проти Іспанії» (Ruiz Torija v.Spain) серія A. 303-A; пункт 29).

За наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін (п. 1 ч. 1 ст. 315 КАС України).

У відповідності до ч. 1 ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Підстави для розподілу судових витрат відсутні.

На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 292, 293, 308, 311, 313, 315, 316, 320, 321, 322, 325 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Кобеляцької міської ради залишити без задоволення, а рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 04 жовтня 2024 року, - без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя Л.В. Мельнікова
Судді В.Б. Русанова А.О. Бегунц
Повний текст постанови складено 07.02.2025 року