Справа № 420/31655/24
Суддя: Бездрабко О.І.
Дата ухвалення: 2025-01-28 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 січня 2025 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Бездрабка О.І., розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,

встановив:

ОСОБА_1 (далі - позивач) звернулась з позовною заявою до НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) (далі - відповідач), в якій просить:

- визнати протиправною бездіяльність НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України щодо відмови ОСОБА_1 у видачі їй Довідки про перебування громадянина України з числа осіб, визначених пунктом 1 частини першої статті 2 Закону України "Про соціальний і правовий захист осіб, стосовно яких встановлено факт позбавлення особистої свободи внаслідок збройної агресії проти України, та членів їхніх сімей" стосовно її чоловіка - ОСОБА_2 , який з березня 2022 року перебуває в полоні;

- зобов`язати прикордонний загін Державної прикордонної служби України видати ОСОБА_1 Довідку про перебування громадянина України з числа осіб, визначених пунктом 1 частини першої статті 2 Закону України "Про соціальний і правовий захист осіб, стосовно яких встановлено факт позбавлення особистої свободи внаслідок збройної агресії проти України, та членів їхніх сімей" стосовно її чоловіка - ОСОБА_2 , який з березня 2022 року перебуває в полоні.

В обґрунтування позовних вимог зазначає, що є дружиною ОСОБА_2 , який є військовослужбовцем відповідно до укладеного контракту про проходження громадянами України військової служби на посадах сержантського і старшинського складу та який проходить службу в ІНФОРМАЦІЯ_1 у званні штаб-сержанта на посаді інспектора прикордонної служби 2 категорії механіка-водія першого відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_2 " (військова частина НОМЕР_2 ). В березні 2022 року ОСОБА_2 приймав безпосередню участь у бойових діях та в забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони України, у відсічі і стримуванні збройної агресії, виконуючи бойове завдання по захисту нашої держави від збройної агресії російської федерації, та був захоплений в полон в м.Маріуполі. До сьогодні він знаходиться в полоні. 10.07.2024 р. звернулася до відповідача із заявою, в якій просила виготовити та надіслати на поштову адресу довідку стосовно ОСОБА_2 про перебування громадянина України з числа осіб, визначених п.1 ч.1 ст.2 Закону України "Про соціальний і правовий захист осіб, стосовно яких встановлено факт позбавлення особистої свободи внаслідок збройної агресії проти України, та членів їхніх сімей", у місцях несвободи внаслідок збройної агресії проти України або інтернування в нейтральних державах у відповідності до Постанови КМУ від 20.01.2023 р. № 55. Листом від 23.08.2024 р. № 08/М-616/662 відповідачем відмовлено в оформленні такої довідки, оскільки штаб-сержант ОСОБА_2 облікований як такий, якому призупинено військову службу. Вважаючи таку бездіяльність протиправною та такою, що унеможливлює одержання позивачем щорічної державної грошової допомоги особам, стосовно яких встановлено факт позбавлення особистої свободи внаслідок збройної агресії проти України, або членам їх сімей під час перебування таких осіб в місцях несвободи, позивач звернулася до суду з даним позовом.

Ухвалою від 11.10.2024 р. відкрито спрощене провадження у справі та надано відповідачу п`ятнадцятиденний строк для подачі відзиву на позовну заяву.

11.11.2024 р. від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, згідно якого просить відмовити в задоволенні позову. Вказує на те, що наказом начальника НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 28.03.2022 р. № 9-ОС "Про особовий склад" знято зі всіх видів забезпечення штаб-сержанта ОСОБА_2 (П-027756), інспектора прикордонної служби 2 категорії - механіка-водія першого відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_2 " (тип Б), відповідно до пп.5 п.2 ч.2 "Інструкції з організації обліку особового складу Державної прикордонної служби України", затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 06.06.2017 р. № 468 як такого, що самовільно залишив військову частину, з 22.03.2022 р. Згідно донесення начальника НОМЕР_1 прикордонного загону стало відомо, що ОСОБА_2 в умовах воєнного стану залишив військову частину НОМЕР_2 та зник у невідомому напрямку. За даним фактом Маріупольською спеціалізованою прокуратурою у військовій та оборонній сфері Об`єднаних Сил внесено відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань від 25.04.2022 р. № 0000237 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.408 КК України "Дезертирство". На виконання п.2 ст.24 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу" наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_3 від 28.05.2022 р. № 159-ОС "Про особовий склад" штаб-сержанту ОСОБА_2 призупинено військову службу, контракт про проходження військової служби, а також виплату грошового та здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення. На даний час триває досудове розслідування, процесуальних рішень, пов`язаних з підбиттям підсумків, а також із подальшим рухом кримінального провадження, не прийнято. Таким чином, відсутні підстави для видачі довідки про перебування громадянина України з числа осіб, визначених п.1 ч.1 ст.2 Закону України "Про соціальний і правовий захист осіб, стосовно яких встановлено факт позбавлення особистої свободи внаслідок збройної агресії проти України, та членів їхніх сімей" стосовно ОСОБА_2 .

Відповідно до ч.5 ст.262 КАС України суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами, за відсутності клопотання будь-якої зі сторін про інше. За клопотанням однієї із сторін або з власної ініціативи суду розгляд справи проводиться в судовому засіданні з повідомленням (викликом) сторін.

Оскільки від сторін не надходило заяв про розгляд справи в судовому засіданні, суд розглядає справу в порядку письмового провадження.

Дослідивши наявні у справі докази, суд приходить до висновку про відмову у задоволенні позовних вимог виходячи з наступного.

Судом встановлено, ОСОБА_1 згідно свідоцтва про шлюб серії НОМЕР_3 є дружиною ОСОБА_2 .

Наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 від 17.12.2019 р. № 646-ОС "Про особовий склад" зараховано у списки особового складу та на всі види забезпечення прапорщика ОСОБА_2 (П-027756), який прибув для подальшого проходження служби з ІНФОРМАЦІЯ_5 , АДРЕСА_1 , з 17.11.2019 р.; призначено на посаду молодшого інспектора прикордонної служби 2 категорії - водієм відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_2 " ІІІ категорії (тип А).

Наказом начальника НОМЕР_1 прикордонного управління Державної прикордонної служби України ( АДРЕСА_2 ) від 26.07.2021 р. № 443-ОС "Про особовий склад" згідно з п.93 "Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України" у зв`язку із проведенням організаційно-штатних заходів, оголошених Директивою Адміністрації Державної прикордонної служби України від 29.04.2021 р. № 54-дск призначено до відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_2 " (тип Б) штаб-сержанта ОСОБА_2 (П-027756) на посаду інспектора прикордонної служби 2 категорії - механіка-водія першого відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_2 " (тип Б), звільнивши його з посади інспектора прикордонної служби 2 категорії - механіка-водія першого відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_6 " І категорії (тип Б)

Наказом начальника НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 28.03.2022 р. № 9-ОС "Про особовий склад" знято зі всіх видів забезпечення штаб-сержанта ОСОБА_2 (П-027756), інспектора прикордонної служби 2 категорії - механіка-водія першого відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_2 " (тип Б), відповідно до підпункту 5 пункту 2 частини 2 "Інструкції з організації обліку особового складу Державної прикордонної служби України", затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 06.06.2017 р. № 468 як такого, що самовільно залишив військову частину, з 22.03.2022 р.

Згідно донесення начальника НОМЕР_1 прикордонного загону стало відомо, що штаб-сержант ОСОБА_2 , який проходив військову службу на посаді інспектора прикордонної служби 2 категорії - механіка-водія першого відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_2 " (тип Б), в умовах воєнного стану, зрадив військову присягу, самовільно залишив зброю, військову форму одягу, залишив військову частину НОМЕР_2 та зник у невідомому напрямку.

За даним фактом Маріупольською спеціалізованою прокуратурою у військовій та оборонній сфері Об`єднаних Сил внесено відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань від 25.04.2022 р. № 0000237 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.408 КК України "Дезертирство".

Наказом начальника НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 07.04.2022 р. № 13-ОС "Про особовий склад" зараховано в розпорядження начальника НОМЕР_1 прикордонного загону за підпунктом 8 пункту 127 (коли більше десяти днів відсутні відомості про місце знаходження військовослужбовця, до повернення військовослужбовця до органу Держприкордонслужби (у разі не прийняття іншого рішення про подальше проходження служби) або до дня набрання законної сили рішенням суду про визнання його безвісно відсутнім чи оголошено померлим) штаб-сержанта ОСОБА_2 (П-027756), інспектора прикордонної служби 2 категорії - механіка-водія першого відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_2 " (тип Б), з 01.04.2022 р.

На виконання п.2 ст.24 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу", наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_3 від 28.05.2022 р. № 159-ОС "Про особовий склад" штаб-сержанту ОСОБА_2 призупинено військову службу, припинено контракт про проходження військової служби, а також виплату грошового та здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення.

За результатами досудового розслідування, 26.12.2022 р. слідчим Третього слідчого відділу (з дислокацією у м.Маріуполь) Територіального управління ДБР, розташованого у місті Краматорську ОСОБА_3 прийнято рішення про закриття кримінального провадження на підставі п.2 ч.1 ст.284 КПК України.

Наказом начальника НОМЕР_1 прикордонного загону від 20.05.2023 р. № 277-ОС "Про особовий склад" продовжено військову службу та дію контракту, поновлено пільги і соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців та зараховано у розпорядження начальника НОМЕР_1 прикордонного загону за пп.8 п.127 Положення № 1115/2009 (коли більше десяти днів відсутні відомості про місцезнаходження військовослужбовця, - до повернення військовослужбовця до органу Держприкордонслужби (у разі неприйняття іншого рішення про подальше проходження ним військової служби) або до дня набрання законної сили рішенням суду про визнання його безвісно відсутнім чи оголошення померлим) штаб-сержанта ОСОБА_2 (П-027756).

Згідно листів ДП "Український Національний Центр Розбудови Миру", Об`єднаного центру з координації пошуку та звільнення військовополонених, незаконно позбавлених волі осіб внаслідок агресії проти України при Службі безпеки України, отримано інформацію, яка підтверджує перебування в полоні штаб-сержанта ОСОБА_2 . Проте обставин, за яких вказаний військовослужбовець потрапив у полон, не встановлені (захоплений у полон чи здався у полон).

Відповідно до наказу начальника НОМЕР_1 прикордонного загону від 14.07.2023 р. № 384-ОС "Про особовий склад", штаб-сержанта ОСОБА_2 зараховано у розпорядження начальника НОМЕР_1 прикордонного загону за пп.9 п.127 (якщо військовослужбовець перебуває на тривалому лікуванні у зв`язку з отриманим пораненням або хворобою, отриманою в особливий період, чи перебуває у полоні як заручник або інтернована особа, - до його повернення) Положення № 1115/2009.

Листом Відділу внутрішньої та власної безпеки по НОМЕР_1 прикордонному загону Головного відділу внутрішньої та власної безпеки " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Державної прикордонної служби України від 23.08.2023 р. № 1603/551 (Вх. № 6393-23-Вх) повідомлено, що Маріупольською спеціалізованою прокуратурою у сфері оборони Східного регіону продовжується досудове розслідування за ознаками вчинення кримінального правопорушення передбаченого ч.4 ст.408 КК України стосовно наступних військовослужбовців НОМЕР_1 прикордонного загону, в тому числі: інспектора прикордонної служби 2 категорії - механіка-водія першого відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_2 " штаб-сержанта ОСОБА_2 (кримінальне провадження від 25.04.2022 р. № 0000236).

Постановою Маріупольської спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Східного регіону від 28.09.2023 р. скасовано постанову слідчого Третього слідчого відділу (з дислокацією у м.Маріуполь) Територіального управління ДБР, розташованого у місті Краматорську Фесенко О.В. від 26.12.2022 р., про закриття кримінального провадження № 0000237 від 25.04.2022 р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.408 КК України.

Відповідно до наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 від 02.10.2023 р. № 522-ОС "Про особовий склад", скасовано пункт наказу начальника НОМЕР_1 прикордонного загону від 20.05.2023 р. № 277-ОС щодо продовження військової служби та дії контракту, поновлення пільг і соціальних гарантій, встановлених законодавством для військовослужбовців та зарахування у розпорядження начальника НОМЕР_1 прикордонного загону та пункт наказу начальника НОМЕР_1 прикордонного загону від 14.07.2023 р. № 384-ОС "Про особовий склад" щодо зарахування у розпорядження начальника НОМЕР_1 прикордонного загону штаб-сержанта ОСОБА_2 .

10.07.2024 р. позивач звернулась до відповідача із заявою, в якій просила виготовити та надіслати на її поштову адресу стосовно ОСОБА_2 довідку про перебування громадянина України з числа осіб, визначених п.1 ч.1 ст.2 Закону України "Про соціальний і правовий захист осіб, стосовно яких встановлено факт позбавлення особистої свободи внаслідок збройної агресії проти України, та членів їхніх сімей", у місцях несвободи внаслідок збройної агресії проти України або інтернування в нейтральних державах у відповідності до Постанови КМУ від 20.01.2023 р. №55.

Листом від 23.08.2024 р. № 08/М-616/662 відповідач повідомив, що штаб-сержант ОСОБА_2 (П-027756) облікований, як такий, якому призупинено військову службу. Враховуючи вищевикладене, відсутні підстави для надання довідки про перебування громадянина України з числа осіб, визначених п.1 ч.1 ст.2 Закону України "Про соціальний і правовий захист осіб, стосовно яких встановлено факт позбавлення особистої свободи внаслідок збройної агресії проти України, та членів їхніх сімей", у місцях несвободи внаслідок збройної агресії проти України або інтернування в нейтральних державах.

Вважаючи бездіяльність відповідача протиправною, позивач звернулась з даною позовною заявою до суду.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам суд виходить з наступних приписів законодавства.

Положеннями ч.2 ст. 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби здійснюється Законом України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 р. № 2232-XII (далі - Закон № 2232-XII).

Відповідно до ч.1 ст.2 Закону № 2232-XII військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Частиною 4 статті 2 Закону № 2232-XII закріплено, що порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Згідно вимог ч.2 ст.24 Закону № 2232-XII військова служба призупиняється для військовослужбовців, які самовільно залишили військові частини або місця служби, дезертирували із Збройних Сил України та інших військових формувань або добровільно здалися в полон, якщо інше не визначено законодавством.

Початком призупинення військової служби є день внесення відповідних відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань на підставі заяви, повідомлення командира (начальника) військової частини про вчинене кримінальне правопорушення, поданих відповідно до частини четвертої статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України. Підставою для призупинення військової служби є отримання військовою частиною письмового повідомлення правоохоронного органу про внесення відповідних відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального правопорушення (витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань). Військовослужбовці, військову службу яких призупинено, звільняються з посад та вважаються такими, що не виконують (не несуть) обов`язків військової служби. Контракт про проходження військової служби, а також виплата грошового та здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення таким військовослужбовцям призупиняються.

Час призупинення військової служби військовослужбовцям не зараховується до строку військової служби, вислуги у військовому званні та до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії. На них не поширюються пільги та соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців. Військовослужбовці, військову службу яких призупинено, не входять до чисельності Збройних Сил України та інших військових формувань.

Судом встановлено, що чоловік позивача ОСОБА_2 проходив військову службу за контрактом у відповідача на посаді штаб-сержант (П-027756), інспектора прикордонної служби 2 категорії - механіка-водія першого відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_2 " (тип Б). Наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_3 від 28.05.2022 р. № 159-ОС та від 02.10.2023 р. № 522-ОС штаб-сержанту ОСОБА_2 призупинено військову службу, припинено контракт про проходження військової служби, а також виплату грошового та здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення, з огляду на внесення Маріупольською спеціалізованою прокуратурою у військовій та оборонній сфері Об`єднаних Сил відносно нього відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань від 25.04.2022 р. № 0000237 та здійснення досудового розслідування за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.408 КК України "Дезертирство".

Згідно Порядку тримання військовополонених, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 05.04.2022 р. № 413, полон - тимчасове обмеження свободи особи, яка підпадає під одну з категорій осіб, наведених у статті 4 Женевської конвенції, та яка брала участь у воєнних діях, з метою недопущення її до подальшої участі в таких діях; військовополонені - особи, які мають право на цей статус відповідно до статті 4 Женевської конвенції про поводження з військовополоненими від 12 серпня 1949 р. (далі - Женевська конвенція) та статті 44 Додаткового протоколу до Женевських конвенцій від 12 серпня 1949 р., що стосується захисту жертв міжнародних збройних конфліктів (Протокол I), від 8 червня 1977 р.

Статтею 9 Конституції України передбачено, що чинні міжнародні договори, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, є частиною національного законодавства України.

Правовий статус та особливості поводження з військовополоненими визначено у Женевській конвенції про поводження з військовополоненими від 12 серпня 1949 р. (далі - Женевська конвенція) та статті 44 Додаткового протоколу до Женевських конвенцій від 12 серпня 1949 р., що стосується захисту жертв міжнародних збройних конфліктів (Протокол I), від 8 червня 1977 р.

Згідно ст.4 Женевської конвенції військовополоненими, у розумінні цієї Конвенції, є особи, які потрапили в полон до супротивника й належать до однієї з таких категорій:

Особового складу збройних сил сторони конфлікту, а також членів ополчення або добровольчих загонів, які є частиною цих збройних сил.

Членів інших ополчень та добровольчих загонів, зокрема членів організованих рухів опору, які належать до однієї зі сторін конфлікту й діють на своїй території або за її межами, навіть якщо цю територію окуповано, за умови, що ці ополчення або добровольчі загони, зокрема організовані рухи опору, відповідають таким умовам:

a) ними командує особа, яка відповідає за своїх підлеглих;

b) вони мають постійний відмітний знак, добре розпізнаваний на відстані;

c) вони носять зброю відкрито;

d) вони здійснюють свої операції згідно із законами та звичаями війни.

Членів особового складу регулярних збройних сил, які заявляють про свою відданість урядові або владі, що не визнані державою, яка їх затримує.

Осіб, які супроводжують збройні сили, але фактично не входять до їхнього складу, наприклад цивільних осіб з екіпажів військових літаків, військових кореспондентів, постачальників, особового складу робочих підрозділів або служб побутового обслуговування збройних сил, за умови, що вони отримали на це дозвіл тих збройних сил, які вони супроводжують, для чого останні видають їм посвідчення особи за зразком, наведеним у додатку.

Членів екіпажів суден торговельного флоту, зокрема капітанів, лоцманів та юнг, а також екіпажів цивільних повітряних суден сторін конфлікту, які не користуються більш сприятливим режимом згідно з будь-якими іншими положеннями міжнародного права.

Жителів неокупованої території, які під час наближення ворога озброюються, щоб чинити опір силам загарбника, не маючи часу сформуватися в регулярні війська, за умови, що вони носить зброю відкрито й дотримуються законів і звичаїв війни.

Судом встановлено, що чоловік позивача ОСОБА_2 проходячи військову службу за контрактом у відповідача на посаді штаб-сержант (П-027756), інспектора прикордонної служби 2 категорії - механіка-водія першого відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_2 " (тип Б), 22.03.2022 р. зник з військової частини НОМЕР_2 у невідомому напрямку та наразі перебуває в полоні на території України, що тимчасово контролюється російською федерацією (виправна колонія № 27 м.Горлівка Донецької області), що підтверджується листами ДП "Український Національний Центр Розбудови Миру", Об`єднаного центру з координації пошуку та звільнення військовополонених, незаконно позбавлених волі осіб внаслідок агресії проти України при Службі безпеки України.

Спеціальним нормативно-правовим актом, який визначає основи соціального і правового захисту осіб, стосовно яких встановлено факт позбавлення особистої свободи внаслідок збройної агресії проти України, а також членів їхніх сімей є Закон України "Про соціальний і правовий захист осіб, стосовно яких встановлено факт позбавлення особистої свободи внаслідок збройної агресії проти України, та членів їхніх сімей" від 26.01.2022 р. № 2010-IX (далі - Закон № 2010-IX).

За пп.1 ч.1 ст.2 Закону № 2010-IX дія цього Закону поширюється на громадян України, яких було позбавлено особистої свободи державою-агресором, її органами, підрозділами, формуваннями, іншими утвореннями у зв`язку із захистом державного суверенітету, незалежності, територіальної цілісності і недоторканності України внаслідок збройної агресії проти України, які належать до складу сил безпеки і сил оборони України та до однієї з категорій осіб, визначених Женевською конвенцією про поводження з військовополоненими від 12 серпня 1949 року та Додатковим протоколом до Женевських конвенцій від 12 серпня 1949 року, що стосується захисту жертв міжнародних збройних конфліктів (Протокол I), від 8 червня 1977 року.

Також ч.3 цієї статті визначено, що дія цього Закону поширюється на членів сімей громадян України, стосовно яких у визначеному цим Законом порядку встановлено факт позбавлення особистої свободи внаслідок збройної агресії проти України.

Однак, за приписами ч.4 ст.2 дія Закону № 2010-IX не поширюється на осіб, стосовно яких після 20 лютого 2014 року набрав законної сили обвинувальний вирок суду України, вирок міжнародної судової установи, юрисдикція якої визнана Україною, за злочини проти основ національної безпеки України, громадської безпеки, миру, безпеки людства і міжнародного правопорядку, недоторканності державних кордонів та інші кримінальні правопорушення, вчинені в умовах збройного конфлікту на тимчасово окупованих територіях України або пов`язані зі збройною агресією проти України.

Згідно ч.1 ст.4 Закону № 2010-IX підставою для встановлення факту позбавлення особи особистої свободи внаслідок збройної агресії проти України відповідно до пункту 1 частини першої статті 2 цього Закону є такі документи:

1) заява особи або її законного представника, або члена сім`ї особи, подана за зразком, встановленим центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику з питань тимчасово окупованих територій України;

2) один із таких документів:

а) довідка Міністерства оборони України, іншого центрального органу виконавчої влади, що здійснює керівництво військовим формуванням, утвореним відповідно до законів України, або правоохоронного органу чи державного органу спеціального призначення з правоохоронними функціями, командира підрозділу Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, правоохоронних органів, державного органу спеціального призначення з правоохоронними функціями, оформлена за зразком та в порядку, встановленими Кабінетом Міністрів України, про те, що військовослужбовець або інша особа, визначена пунктом 1 частини першої статті 2 цього Закону, перебуває (перебувала) в місцях несвободи внаслідок збройної агресії проти України, із зазначенням строку позбавлення особистої свободи, або інтернована у нейтральних державах;

б) документ, що підтверджує участь особи як члена добровольчого загону (формування) в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, у здійсненні заходів, необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, забезпеченні їх здійснення, перебуваючи безпосередньо в районах та у період здійснення зазначених заходів, під час позбавлення особистої свободи внаслідок збройної агресії проти України, із зазначенням строку перебування в місцях несвободи, або інтернована у нейтральних державах;

3) витяг з Єдиного державного реєстру досудових розслідувань (за наявності кримінального провадження стосовно особи);

4) повідомлення органів сил безпеки та сил оборони стосовно особи.

Процедуру оформлення та видачі довідок, передбачених підпунктом "а" пункту 2 частини першої та пунктом 2 частини четвертої статті 4 Закону України "Про соціальний і правовий захист осіб, стосовно яких встановлено факт позбавлення особистої свободи внаслідок збройної агресії проти України, та членів їхніх сімей" , про перебування осіб у місцях несвободи внаслідок збройної агресії проти України або інтернування в нейтральних державах визначено в Порядку оформлення довідок про перебування осіб у місцях несвободи внаслідок збройної агресії проти України або інтернування в нейтральних державах, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20.01.2023 р. № 55 (далі - Порядок № 55).

Відповідно до п.2-4 Порядку № 55, довідка оформляється:

громадянам України з числа осіб, яких було позбавлено особистої свободи державою-агресором, її органами, підрозділами, формуваннями, іншими утвореннями у зв`язку із захистом державного суверенітету, незалежності, територіальної цілісності і недоторканності України внаслідок збройної агресії проти України, які належать до складу сил безпеки і сил оборони України та до однієї з категорій осіб, визначених Женевською конвенцією про поводження з військовополоненими від 12 серпня 1949 р. та Додатковим протоколом до Женевських конвенцій від 12 серпня 1949 р., що стосується захисту жертв міжнародних збройних конфліктів (Протокол I), від 8 червня 1977 р. за зразком згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 20 січня 2023 р. № 55 "Про затвердження Порядку оформлення довідок про перебування осіб у місцях несвободи внаслідок збройної агресії проти України або інтернування в нейтральних державах";

іноземцям та особам без громадянства, які перебувають (перебували) у місцях несвободи внаслідок збройної агресії проти України або інтерновані у нейтральних державах та на момент позбавлення особистої свободи проходили в установленому законодавством України порядку військову службу у Збройних Силах та інших військових формуваннях, утворених відповідно до законів України, за зразком згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 20.01.2023 р. № 55.

Для отримання довідки особа звертається особисто або через законного представника чи члена сім`ї із заявою в довільній формі про видачу відповідної довідки до Міноборони, іншого центрального органу виконавчої влади, що здійснює керівництво військовими формуваннями, утвореними відповідно до закону, правоохоронного органу чи державного органу спеціального призначення з правоохоронними функціями, командира підрозділу Збройних Сил, іншого утвореного відповідно до закону військового формування чи органу, що належить до складу сил безпеки і сил оборони України.

За зверненням та в інтересах осіб, визначених пунктом 2 цього Порядку, може звертатися державне підприємство "Український національний центр розбудови миру", яке згідно з розпорядженням Кабінету Міністрів України від 17.03.2022 р. № 228 "Про визначення державного підприємства, яке виконує функції Національного інформаційного бюро" виконує функції Національного інформаційного бюро (далі - Український національний центр розбудови миру).

Лист Українського національного центру розбудови миру щодо видачі довідок може бути надісланий з використанням системи інформаційної взаємодії національних електронних інформаційних ресурсів (в разі наявності технічної можливості).

Заява може бути подана в електронній або в паперовій формі.

У заяві або листі Українського національного центру розбудови миру обов`язково зазначаються військове (спеціальне) звання (у разі наявності) особи, його прізвище, ім`я, по батькові (у разі наявності), спосіб комунікації (поштова адреса та/або адреса електронної пошти, номер телефону), військове формування чи правоохоронний або інший державний орган (із зазначенням структурного підрозділу, якщо така інформація відома особі), у штаті (штатному розписі) якого перебувала особа на момент позбавлення особистої свободи, період перебування в місцях несвободи внаслідок збройної агресії проти України або інтернування у нейтральних державах. У разі відсутності у заяві зазначених відомостей особі, яка подала таку заяву, довідка не оформляється, про що їй повідомляється письмово.

До заяви або листа Українського національного центру розбудови миру додається копія документа, що посвідчує особу та підтверджує громадянство України, або документа, що посвідчує особу та підтверджує її спеціальний статус, єДокумента або довідка про подання документів для оформлення паспорта громадянина України, видана центром надання адміністративних послуг, державним підприємством, що належить до сфери управління ДМС, і його відокремленим підрозділом, територіальним органом або територіальним підрозділом ДМС за формою згідно з додатком 3 до Порядку оформлення і видачі довідки про взяття на облік внутрішньо переміщеної особи, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.10.2014 р. № 509 "Про облік внутрішньо переміщених осіб" для осіб, яких ідентифіковано за відомостями Єдиного державного демографічного реєстру або відомчої інформаційної системи ДМС.

Довідка оформляється протягом 30 календарних днів з дня надходження відповідної заяви.

З матеріалів справи слідує, що позивач 10.07.2024 р. звернулась до відповідача із заявою, в якій просила виготовити та надіслати на її поштову адресу стосовно ОСОБА_2 довідку про перебування громадянина України з числа осіб, визначених п.1 ч.1 ст.2 Закону України "Про соціальний і правовий захист осіб, стосовно яких встановлено факт позбавлення особистої свободи внаслідок збройної агресії проти України, та членів їхніх сімей", у місцях несвободи внаслідок збройної агресії проти України або інтернування в нейтральних державах у відповідності до Постанови КМУ від 20.01.2023 р. №55. Однак, відповідач відмовив у підготовці цієї довідки, оскільки ОСОБА_2 облікований, як такий, якому призупинено військову службу.

Аргументуючи відсутність підстав для задоволення позовних вимог, представник відповідача вказує, що відносно чоловіка позивача, який нині перебуває у полоні, відкрито кримінальне провадження від 25.04.2022 р. № 0000237 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.408 КК України "Дезертирство"; досудове розслідування на момент розгляду справи триває; військову службу призупинено, припинено контракт про проходження військової служби, а також виплату грошового та здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення. Таким чином, оскільки наразі відсутні докази того, що ОСОБА_2 потрапив у полоні не внаслідок своїх протиправних дій, підстави для видачі такої довідки відсутні.

Вирішуючи спір у даній справі, суд враховує, що станом на день звернення позивача із заявою про оформлення та направлення довідки про перебування громадянина України з числа осіб, визначених п.1 ч.1 ст.2 Закону України "Про соціальний і правовий захист осіб, стосовно яких встановлено факт позбавлення особистої свободи внаслідок збройної агресії проти України, та членів їхніх сімей", стосовно її чоловіка ОСОБА_2 , відповідач 28.05.2022 р. призупинив військову службу з останнім у зв`язку із внесенням відносно нього відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань від 25.04.2022 р. № 0000237 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.408 КК України "Дезертирство". До моменту закриття кримінального провадження або винесення судом виправдувального вироку, відповідач не має повноважень на видачу такої довідки, оскільки ОСОБА_2 вважається таким, що не входить до складу Збройних Сил України, тобто не належить до особового складу збройних сил сторони конфлікту, а отже, попри те, що потрапив й нині перебуває у полоні супротивника, не підпадає під критерії правового статусу "військовополонений". Крім того, до вказаного моменту не можливо встановити точні обставини й дату потрапляння в полон.

Суд наголошує, що підтвердження правового статусу її чоловіка як "військовополонений" можливе лише у разі не встановлення у діях ОСОБА_2 складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.408 КК України, зокрема, у разі закриття кримінального провадження, або якщо судом за результатами розгляду обвинувального акту у кримінальному провадженні від 25.04.2022 р. № 0000237 буде встановлено, що чоловік позивача добровільно не здавався у полон, а потрапив в нього внаслідок примусових дій окупантів.

На підставі наведеного, суд приходить до висновку, що відповідач, відмовивши позивачу у видачі довідки про перебування громадянина України з числа осіб, визначених п.1 ч.1 ст.2 Закону України "Про соціальний і правовий захист осіб, стосовно яких встановлено факт позбавлення особистої свободи внаслідок збройної агресії проти України, та членів їхніх сімей" стосовно її чоловіка - ОСОБА_2 , діяв законно, а тому позовні вимоги про визнання бездіяльності протиправною є безпідставними та задоволенню не підлягають.

Крім того суд зазначає, що позовна вимога зобов`язального характер про видачу вище наведеної довідки також не може бути задоволена, оскільки є похідною.

Приписами ч.1 ст.77 КАС України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача (ч.2 ст.77 КАС України).

Положеннями ч.1 ст.90 КАС України передбачено, що суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Отже, з урахуванням вищенаведеного, суд дійшов до висновку про відмову у задоволенні позовних вимог позивача.

Керуючись ст.ст.9, 14, 73-78, 90, 143, 242-246, 250, 255, 262 КАС України, суд -

вирішив:

Відмовити у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 , рнокпп НОМЕР_4 ) до НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) ( АДРЕСА_4 , код ЄДРПОУ НОМЕР_5 ) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку безпосередньо до П`ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги в 30-денний строк з дня складання повного судового рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо вона не була подана у встановлений строк. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Суддя О.І. Бездрабко

.