Справа № 420/28418/24
Суддя: Караван Р.В.
Дата ухвалення: 2025-01-20 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 січня 2025 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Каравана Р.В., розглянув в письмовому провадженні у порядку спрощеного позовного провадження справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (в/ч НОМЕР_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_2 (в/ч НОМЕР_2 ) про визнання протиправними рішення та дій та зобов`язання вчинити певні дії.

І. СТИСЛИЙ ВИКЛАД ПОЗИЦІЙ СТОРІН

ОСОБА_1 09.09.2024 засобами системи «Електронний суд» звернувся до Одеського окружного адміністративного суду з позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 (в/ч НОМЕР_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_2 (зареєстрований канцелярією суду 10.09.2024), у якому просить суд:

визнати протиправним та скасувати наказ начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 16 травня 2024 року № 540-ОС «Про особовий склад» в частині внесення змін в пункт наказу начальника НОМЕР_3 прикордонного загону від 12.07.2023 № 373-ОС щодо продовження військової служби за новим контрактом, викладеним в такій редакції: «Продовжити дію контракту понад встановлені строки: старшому лейтенанту ОСОБА_1 (П-017209), начальнику третьої групи оперативних чергових відділу управління службою штабу, з 04 серпня 2023 року на період дії воєнного стану.»;

визнати протиправними дії ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо відмови ОСОБА_1 (П-017209) у звільненні з військової служби на підставі підпункту «ж» пункту 3 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» № 2232-XII згідно рапорту від 23.07.2024 року № 05/11809/24-Вн у зв`язку з закінченням строку служби - по закінченню строку контракту, укладеного під час дії воєнного стану;

зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_3 звільнити з військової служби ОСОБА_1 (П-017209) на підставі підпункту «ж» пункту 3 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» № 2232-XII згідно рапорту від 23.07.2024 року № 05/11809/24-Вн у зв`язку з закінченням строку служби - по закінченню строку контракту, укладеного під час дії воєнного стану.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що проходить службу у військовій частині НОМЕР_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_3 ) на посаді офіцера (оперуповноваженого) сектору застосування безпілотних авіаційних комплексів № 3 відділу активних заходів (з місцем дислокації АДРЕСА_1 ) управління оперативно-розшукової діяльності ІНФОРМАЦІЯ_4 , у військовому званні «капітан». 15.07.2023 року ним було укладено новий контракт громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України на посадах осіб офіцерського складу на 1 (один) рік з 04.08.2023 року по 03.08.2024 року. Згідно підпункту «ж» пункту 3 частини 5 статті 26 Закону № 2232-XII під час проведення мобілізації та дії воєнного стану контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби у зв`язку з закінченням строку служби (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу) у разі закінчення строку контракту, укладеного під час дії воєнного стану. Зазначена норма Закону № 2232-XII набрала чинності 18.05.2024 року згідно Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо окремих питань проходження військової служби, мобілізації та військового обліку» № 3633-IX від 11 квітня 2024 року (далі Закон № 3633-IX). Вказує, що 23.07.2024 року ним було подано рапорт на ім`я начальника відділу активних заходів (з місцем дислокації АДРЕСА_1 ) управління оперативно-розшукової діяльності ІНФОРМАЦІЯ_4 про звільнення з військової служби на підставі підпункту «ж» пункту 3 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» № 2232-XII у зв`язку з закінченням строку служби - по закінченню строку контракту, укладеного під час дії воєнного стану. Відповідачем-1 було повідомлено позивача про відсутність підстав для звільнення позивача з військової служби та зазначено, що під час розгляду рапорту встановлено, що наказом начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 12.07.2023 № 373-ОС (в редакції наказу начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 16.05.2024 № 540-ОС) з 04.08.2023 капітану ОСОБА_2 дію контракту продовжено понад встановлені строки на період дії воєнного стану. У зв`язку з вказаною відмовою, вважає дії відповідачів-1 та відповідача-2 протиправними.

Відповідач-1 з поданим позовом не погодився, вважає позовні вимоги невмотивованими та такими, що не ґрунтуються на вимогах закону. У поданому до суду відзиві вказує, що станом на попередньо визначений час завершення контракту, укладеного 04.08.2018 на 5 років, тобто по 03.08.2023 частина 9 статті 23 Закону №2232 визначала, що «під час дії особливого періоду: 2) для військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом, дія контракту продовжується понад встановлені строки: на період дії воєнного стану, крім випадків, визначених пунктом 3 частини п`ятої статті 26 цього Закону. В особливий період, крім періодів проведення мобілізації та дії воєнного стану, військова служба для військовослужбовців, строк контракту яких закінчився, може бути продовжена за новими контрактами на строки, визначені частиною четвертою цієї статті». У зв`язку з цим вважає, що строк служби позивача не завершився. Зазначає, що оспорюваним наказом від 16.05.2024 №540-ОС пункт наказу начальника НОМЕР_3 прикордонного загону від 12.07.2023 №373-ОС був викладений в новій редакції та позивачу продовжено дію контракту понад встановлені строки на період дії воєнного стану, що в повній мірі відповідає вимогам частини 9 статті 23 Закону №2232. За вказаних обставин, вважає, що пункт наказу начальника НОМЕР_3 прикордонного загону від 12.07.2023 №373-ОС, яким позивачу продовжено військову службу за новим контрактом, строком на 1 (один) рік, з 04.08.2023, як і сам такий контракт, є нікчемним за своєю правовою природою, через відсутність правових підстав під час його видання, а тому умова про закінчення строку контракту, укладеного під час дії воєнного стану, передбачена підпунктом «ж» пункту 3 частини 5 статті 26 Закону №2232 не виконана.

Відповідач-2 з поданим позовом не погодився, вважає позовні вимоги невмотивованими та такими, що не ґрунтуються на вимогах закону. У поданому до суду відзиві вказує, що станом на 12 липня 2023 року: на день видання наказу начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 12.07.2023 № 373-ОС про продовження позивачу військової служби на 1 (один) рік з 04 серпня 2023 року та на день укладення ОСОБА_1 . Контракту про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України на посадах осіб офіцерського складу, а також на день набрання чинності вищезазначеним контрактом, приписами абзацу третього пункту 2 частини 9 статті 23 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» було установлено наступне: «Під час дії особливого періоду для військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом, дія контракту продовжується понад встановлені строки: - з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, крім випадків, визначених пунктом 3 частини п`ятої статті 26 цього Закону; - з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації, крім випадків, визначених пунктом 3 частини п`ятої статті 26 цього Закону. Тобто, у вищевказаний період норми Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» з моменту оголошення мобілізації та з моменту введення воєнного стану, не передбачали можливості продовження військової служби особам офіцерського складу за новими контрактами на строки, визначені частиною 4 статті 23, при цьому ці правові норми чітко визначали, що в цей період дія контракту продовжується понад встановлені строки виключно до оголошення демобілізації. У зв`язку із вищезазначеним, з метою приведення у відповідність з вищевказаними нормами законодавства наказу начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 12.07.2023 № 373-ОС, наказом начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 16.05.2024 № 540-ОС було внесено відповідні зміни до наказу від 12.07.2023 № 373-ОС, згідно з якими Позивачу продовжено дію контракту на період дії воєнного стану.

Від позивача надійшла відповідь на відзив, в якій позивач підтримав позицію викладену в позовній заяві та просив позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

Від відповідача-1 надійшли заперечення на відповідь на відзив, в якому зазначає про безпідставність наведених у відповіді на відзив доводів позивача та просить у задоволенні адміністративного позову відмовити у повному обсязі.

Від відповідача-2 надійшли заперечення на відповідь на відзив, в якому зазначає про безпідставність наведених у відповіді на відзив доводів позивача та просить у задоволенні адміністративного позову відмовити у повному обсязі.

ІІ. ПРОЦЕСУАЛЬНІ ДІЇ У СПРАВІ

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 12.09.2024 позовну заяву ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (в/ч НОМЕР_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_2 (в/ч НОМЕР_2 ) про визнання протиправними рішення та дій та зобов`язання вчинити певні дії залишено без руху та надано позивачу термін для усунення недоліків 5 днів з дня отримання копії ухвали.

В ухвалі Одеського окружного адміністративного суду від 12.09.2024 судом визначено спосіб усунення виявлених недоліків, а саме шляхом подання до суду уточненої позовної заяви з зазначенням інформації про наявність або відсутність електронного кабінету позивача разом з копіями уточненої позовної заяви відповідно до кількості учасників справи або докази надсилання її копії іншим учасникам справи з урахуванням положень статті 44 КАС України.

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 12.09.2024 повернуто заяву представника ОСОБА_1 про забезпечення позову без розгляду.

13.09.2024 через систему «Електронний суд» представником позивача, з метою усунення вказаних в ухвалі від 12.09.2024 недоліків позовної заяви, до Одеського окружного адміністративного суду було подано заяву про усунення недоліків, до якої долучено уточнену позовну заяву разом із доказами надсилання її копії відповідачам (зареєстрована канцелярією суду 16.09.2024).

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 18.09.2024 відкрито провадження по вказаній справі за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні) відповідно до статті 262 КАС України.

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 18.09.2024 повернуто заяву представника ОСОБА_1 про забезпечення позову від 13.09.2024 без розгляду.

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 23.09.2024 відмовлено у задоволенні заяви представника ОСОБА_1 про забезпечення позову.

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 03.12.2024 витребувано докази по справі №420/28418/24 від ІНФОРМАЦІЯ_1 (в/ч НОМЕР_1 ) та ІНФОРМАЦІЯ_2 (в/ч НОМЕР_2 ).

ІІІ. ОБСТАВИНИ, ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ

Суд, дослідивши матеріали справи та обставини, якими обґрунтовуються позовні вимоги і заперечення, а також ті, які мають інше значення для вирішення справи, повно, всебічно та об`єктивно дослідив докази у справі

ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з матеріалів позовної заяви, ОСОБА_1 проходить службу у ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) на посаді офіцера (оперуповноваженого) сектору застосування безпілотних авіаційних комплексів № 3 відділу активних заходів (з місцем дислокації АДРЕСА_1 ) управління оперативно-розшукової діяльності ІНФОРМАЦІЯ_4 , у військовому званні «капітан».

04.08.2018 року між уповноваженою головою Державної прикордонної служби України генерал-полковником ОСОБА_3 з одного боку та громадянином України (військовослужбовцем) ОСОБА_1 з іншого боку, укладено контракт про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України на посадах осіб офіцерського складу строком на 5 років з 04.08.2018 року по 03.08.2023 року.

07 липня 2023 року начальником 3 групи оперативних чергових відділу управління службою штату ОСОБА_4 подано рапорт на ім`я начальника НОМЕР_3 прикордонного загону полковника ОСОБА_5 з проханням продовжити мені військову службу на посадах офіцерського складу за новим контрактом строком на 1 рік.

15.07.2023 року між уповноваженою посадовою особою начальником ІНФОРМАЦІЯ_2 полковником ОСОБА_6 з одного боку та громадянином України (військовослужбовцем) ОСОБА_1 з іншого боку, підписано новий контракт про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України на посадах осіб офіцерського складу строком на 1 рік з 04.08.2023 року по 03.08.2024 року.

Наказом начальника НОМЕР_3 Прикордонного загону від 12.07.2023 року № 373-ОС про особовий склад продовжено військову службу за новим контрактом старшому лейтенанту ОСОБА_1 начальнику третьої групи оперативних чергових відділу управління службою штабу, строком на 1 (один) рік, строком на 1 рік з 04 серпня 2023 року. Підставою для винесення наказу слугував контракт про проходження військової служби у Державній прикордонній службі України та рапорт військовослужбовця від 07.07.2023 № 12610.

Згідно пункту 6 наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 від 04.12.2023 року № 645-ОС про особовий склад визначено: «Виключити зі списків особового складу та всіх видів забезпечення: старшого лейтенанта ОСОБА_1 (П-017209), який перебуває у розпорядженні начальника НОМЕР_3 прикордонного загону, та вибуває для подальшого проходження служби до НОМЕР_4 прикордонного загону Державної прикордонної служби України, АДРЕСА_1 , з 05 грудня 2023 року.»

Наказом начальника НОМЕР_3 Прикордонного загону від 16.05.2024 року № 540-ОС про особовий склад внесено зміни в пункт 27 наказу начальника НОМЕР_3 прикордонного загону від 12.07.2023 № 373-ОС щодо продовження військової служби за новим контрактом та викладено в такій редакції: продовжити дію контракту понад встановлені строки: старшому лейтенанту ОСОБА_1 начальнику третьої групи оперативних чергових відділу управління службою штабу, з 04 серпня 2023 року на період воєнного стану. Підстава: Указ Президента від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні (зі змінами), затвердженого Законом України № 2102-ІХ від 24.02.2022.»

23.07.2024 року позивачем на ім`я начальника відділу активних заходів (з місцем дислокації АДРЕСА_1 ) управління оперативно-розшукової діяльності ІНФОРМАЦІЯ_4 було подано рапорт про звільнення з військової служби на підставі підпункту «ж» пункту 3 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» № 2232-XII у зв`язку з закінченням строку служби по закінченню строку контракту, укладеного під час дії воєнного стану.

ІНФОРМАЦІЯ_3 листом від 18.08.2024 №08/7965-24-Вих повідомило про відсутність підстав для звільнення за підпунктом «ж» пункту 3 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Вирішуючи спір по суті, суд зазначає та враховує наступне.

Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з частинами 1-3 статті 17 Конституції України захист суверенітету і територіальної цілісності України, забезпечення її економічної та інформаційної безпеки є найважливішими функціями держави, справою всього Українського народу. Оборона України, захист її суверенітету, територіальної цілісності і недоторканності покладаються на Збройні Сили України. Забезпечення державної безпеки і захист державного кордону України покладаються на відповідні військові формування та правоохоронні органи держави, організація і порядок діяльності яких визначаються законом.

Статтею 65 Конституції України визначено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Відносини між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також загальні засади проходження в Україні військової служби регулюються Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 року № 2232-XII (далі - Закон № 2232-XII).

Згідно із частинами 1, 2 статті 1 Закону № 2232-XII захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України. Військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення (далі - Збройні Сили України та інші військові формування), посади в яких комплектуються військовослужбовцями.

Відповідно до частини 1 статті 2 Закону № 2232-XII військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.

Частиною 2 статті 2 Закону № 2232-XII визначено, що Проходження військової служби здійснюється: громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом), за направленням або за призовом; іноземцями та особами без громадянства - у добровільному порядку (за контрактом) на посадах у Збройних Силах України, Державній спеціальній службі транспорту та Національній гвардії України.

Згідно з частиною шостою статті 2 Закону № 2232-XII видами військової служби є, зокрема: військова служба за контрактом осіб офіцерського складу.

Згідно з частиною 14 статті 2 Закону № 2232-XII виконання військового обов`язку в особливий період здійснюється з особливостями, визначеними цим Законом та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до частини 1 статті 3 Закону № 2232-XII правовою основою військового обов`язку і військової служби є Конституція України, цей Закон, Закон України "Про оборону України", "Про Збройні Сили України", "Про мобілізаційну підготовку і мобілізацію", інші закони України, а також прийняті відповідно до них укази Президента України та інші нормативно-правові акти щодо забезпечення обороноздатності держави, виконання військового обов`язку, проходження військової служби, служби у військовому резерві та статусу військовослужбовців, а також міжнародні договори України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Частиною 1 статті 4 Закону № 2232-XII визначено, що збройні Сили України та інші військові формування комплектуються військовослужбовцями шляхом: призову (направлення) громадян України на військову службу; прийняття громадян України на військову службу за контрактом.

У зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України від 12.05.2015 "Про правовий режим воєнного стану", Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" № 64/2022 від 24.02.2022, затвердженим Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24.02.2022, введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

Указом Президента України № 69/2022 від 24.02.2022, у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України та з метою забезпечення оборони держави, підтримання бойової і мобілізаційної готовності Збройних Сил України та інших військових формувань, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, оголошено проведення загальної мобілізації.

На час розгляду вказаної справи військова агресія російської федерації проти України триває, внаслідок чого триває воєнний стан та загальна мобілізація.

Пунктом 2 частини 9 статті 23 Закону № 2232-XII (в редакції чинній на момент прийняття наказу від 12.07.2023 року № 373-ОС) визначено, що для військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом, дія контракту продовжується понад встановлені строки:

з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, крім випадків, визначених пунктом 3 частини п`ятої статті 26 цього Закону;

з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації, крім випадків, визначених пунктом 3 частини п`ятої статті 26 цього Закону.

Пунктом 3 частини п`ятої статті 26 Закону № 2232-XII (в редакції чинній на момент прийняття наказу від 12.07.2023 року № 373-ОС) було визначено, що контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби на підставах з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації:

а) за віком - у разі досягнення граничного віку перебування на військовій службі;

б) за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку;

в) у зв`язку з набранням законної сили обвинувальним вироком суду, яким призначено покарання у виді позбавлення волі, обмеження волі або позбавлення військового звання;

г) через такі сімейні обставини або інші поважні причини (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу):

у зв`язку з вихованням дитини з інвалідністю віком до 18 років;

у зв`язку з вихованням дитини, хворої на тяжкі перинатальні ураження нервової системи, тяжкі вроджені вади розвитку, рідкісні орфанні захворювання, онкологічні, онкогематологічні захворювання, дитячий церебральний параліч, тяжкі психічні розлади, цукровий діабет I типу (інсулінозалежний), гострі або хронічні захворювання нирок IV ступеня, дитини, яка отримала тяжку травму, потребує трансплантації органа, потребує паліативної допомоги, що підтверджується документом, виданим лікарсько-консультативною комісією закладу охорони здоров`я в порядку та за формою, встановленими центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров`я, але якій не встановлено інвалідність;

у зв`язку з необхідністю здійснення постійного догляду за хворою дружиною (чоловіком), дитиною, а також батьками своїми чи дружини (чоловіка), що підтверджується відповідним медичним висновком медико-соціальної експертної комісії або лікарсько-консультативної комісії закладу охорони здоров`я;

у зв`язку з необхідністю здійснення опіки над особою з інвалідністю, визнаною судом недієздатною;

у зв`язку з необхідністю здійснення постійного догляду за особою з інвалідністю I групи;

у зв`язку з необхідністю здійснення постійного догляду за особою з інвалідністю II групи або за особою, яка за висновком медико-соціальної експертної комісії або лікарсько-консультативної комісії закладу охорони здоров`я потребує постійного догляду, у разі відсутності інших осіб, які можуть здійснювати такий догляд;

військовослужбовці-жінки - у зв`язку з вагітністю;

військовослужбовці-жінки, які перебувають у відпустці для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку, а також якщо дитина потребує домашнього догляду тривалістю, визначеною в медичному висновку, але не більш як до досягнення нею шестирічного віку;

один із подружжя, обоє з яких проходять військову службу і мають дитину (дітей) віком до 18 років;

військовослужбовці, які самостійно виховують дитину (дітей) віком до 18 років.

Позивачем не надано доказів наявності обставин передбачених пунктом 3 частини п`ятої статті 26 Закону № 2232-XII (в редакції чинній на момент прийняття наказу від 12.07.2023 року № 373-ОС), які є підставою для припинення (розривання) контракту.

Пунктом 3 частини 9 статті 23 Закону № 2232-XII (в редакції чинній на момент прийняття наказу від 12.07.2023 року № 373-ОС) було визначено, що під час дії особливого періоду в особливий період (крім проведення мобілізації та введення воєнного стану) для військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та строк контракту яких закінчився, військова служба може бути продовжена за новими контрактами на строки, визначені частиною четвертою цієї статті, крім випадків, визначених абзацом другим частини третьої цієї статті.

Отже на момент прийняття наказу від 12.07.2023 року № 373-ОС та укладання контакту 15.07.2023 року діюче законодавство не передбачало можливості для військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та строк контракту яких закінчився, продовження служби за новими контрактами, а містило імперативну норму, що дія контракту продовжується понад встановлені строки.

Частиною 3 розділу І Положення про орган охорони державного кордону Державної прикордонної служби України, затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України від 30.11.2018 № 971 визначено, що у своїй діяльності орган охорони державного кордону керується Конституцією України, законами України, актами Президента України та Кабінету Міністрів України, іншими актами законодавства України, міжнародними договорами України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, нормативно-правовими актами Міністерства внутрішніх справ України, цим Положенням, іншими нормативно-правовими актами, а також актами організаційно-розпорядчого характеру Адміністрації Держприкордонслужби.

Проходження військової служби у Державній прикордонній службі врегульовано спеціальним законодавством, до якого відноситься, зокрема, Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затверджене Указом Президента України від 29.12.2009 № 1115/2009 (далі Положення № 1115/2009)

Громадяни, які проходять військову службу в Держприкордонслужбі, є військовослужбовцями Держприкордонслужби (далі - військовослужбовці). Статус військовослужбовця підтверджується службовим або спеціальним посвідченням.

Відповідно до пункту 35 Положення 1115/2009 для укладення нового контракту військовослужбовець, у якого закінчується строк попереднього контракту, не пізніше ніж за три місяці до закінчення зазначеного строку подає у порядку підпорядкування рапорт посадовій особі, зазначеній у пункті 29 цього Положення.

Начальник, уповноважений укласти новий контракт з військовослужбовцем, який виявив таке бажання, приймає рішення про укладення нового контракту або про відмову в його укладенні не пізніше ніж за два місяці до закінчення строку чинного контракту.

Строки, зазначені в абзацах першому та другому цього пункту, можуть бути скорочені за згодою сторін, але не менше ніж до двох тижнів.

Отже, як вбачається з матеріалів справи у зв`язку із закінченням терміні дії контракту та відповідно до приписів пункту 35 Положення № 1115/2009, позивачем 07.07.2023 подано рапорт у порядку підпорядкування про продовження військової служби за новим контрактом.

Згідно з наказом начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 12.07.2023 № 373-ОС та Контрактом про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України на посадах осіб офіцерського складу, ОСОБА_7 було продовжено військову службу з 04 серпня 2023 року по 03 серпня 2024 року.

Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 06.06.2017 року № 468, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 16.08.2017 року за № 1011/30879, затверджено Інструкцію з організації обліку особового складу Державної прикордонної служби України (далі Інструкція № 468), яка визначає: організацію й порядок обліку військовослужбовців Державної прикордонної служби України (далі - особовий склад) в Адміністрації Державної прикордонної служби України (далі - Адміністрація Держприкордонслужби), регіональних управліннях, загонах морської охорони, прикордонних загонах, окремих контрольно-пропускних пунктах, авіаційних частинах, навчальних закладах, науково-дослідній установі, органах забезпечення, підрозділах спеціального призначення (далі - органи Держприкордонслужби), підрозділах, на кораблях та катерах морської охорони органів Держприкордонслужби в мирний час і в особливий період; завдання і види обліку, призначення облікових документів, порядок їх складання й ведення; обов`язки посадових осіб, відповідальних за організацію і ведення обліку особового складу; порядок персонального обліку безповоротних втрат особового складу в особливий період; порядок видання, обліку, зберігання, розсилки наказів по особовому складу і облікових документів.

Згідно пункту 3 підрозділу 2 розділу ІІ Інструкції № 468 зарахування особового складу до списків органу Держприкордонслужби та виключення зі списків, а також внесення до облікових документів змін, що відбулися в персональних облікових даних військовослужбовців, проводяться тільки на підставі наказів по особовому складу.

Згідно пункту 1 підрозділу 10 розділу ІІ Інструкції № 468 накази по особовому складу (з кадрових питань) (далі - накази) є основними документами, які визначають службове становище військовослужбовців і працівників Державної прикордонної служби України.

Накази складаються державною мовою і підписуються посадовими особами, яким законодавством України надано право приймати на військову службу (роботу), призначати, переміщувати на посади, звільняти з посади, звільняти з військової служби (роботи), укладати та продовжувати строки контракту, виконувати інші дії, пов`язані з визначенням службового становища військовослужбовців і працівників. У разі відсутності зазначеної посадової особи право підпису надається особі, яка тимчасово її заміщує згідно з письмовим наказом.

Відповідно до пункту 4 підрозділу 10 розділу ІІ Інструкції № 468 наказами по особовому складу оформлюються зміни в службовому становищі особового складу органу Держприкордонслужби щодо, зокрема укладення контракту, продовження строку контракту, призначення на посади (у тому числі при зміні найменування посади, військово-облікової спеціальності, військового звання за штатом, посадового окладу), переміщення по службі.

Згідно пункту 8 підрозділу 10 розділу ІІ Інструкції № 468 зміни до пунктів наказів по особовому складу, а також скасування пунктів раніше виданих наказів здійснюються новими наказами.

Положеннями пункту 9 підрозділу 10 розділу ІІ Інструкції № 468 зокрема визначено, що зміни, що вносяться до наказу, оформляються окремим наказом, який повинен мати такий заголовок: «Про внесення змін до наказу...» із зазначенням дати, номера наказу, до якого вносяться зміни. Розпорядча частина наказу починається з такого пункту: «Внести зміни до наказу». Далі окремими підпунктами формулюються зміни до розпорядчого документа.

Як було встановлено судом, діючим на момент подання рапорту позивача та винесення наказу про продовження служби за новим контрактом законодавством не було передбачено можливості для військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та строк контракту яких закінчився, продовження служби за новими контрактами, а тому з метою приведення у відповідність з вищевказаними нормами законодавства наказу начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 12.07.2023 № 373-ОС, наказом начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 16.05.2024 № 540- ОС було правомірно внесено відповідні зміни до наказу від 12.07.2023 № 373-ОС, згідно з якими позивачу продовжено дію контракту на період дії воєнного стану.

Відповідно до правової позиції, висловленої у постанові Верховного Суду від 16 грудня 2021 року у справі № 640/11468/20, ключовим питанням при наданні оцінки процедурним порушенням, допущеним під час прийняття суб`єктом владних повноважень рішення, є співвідношення двох базових принципів права: «протиправні дії не тягнуть за собою правомірних наслідків» і, на противагу йому, принцип «формальне порушення процедури не може мати наслідком скасування правильного по суті рішення»; межею, що розділяє істотне (фундаментальне) порушення від неістотного, є встановлення такої обставини: чи могло бути іншим рішення суб`єкта владних повноважень за умови безумовного дотримання ним передбаченої законом процедури прийняття такого рішення.

За вказаних формальне недотримання відповідачем вимог до текстуального оформлення наказу про внесення змін не є безумовною підставою для визнання його протиправним.

З урахуванням вказаних обставин, суд дійшов висновку, що відсутність правових підстав для визнання протиправним та скасування наказу начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 16 травня 2024 року № 540-ОС «Про особовий склад» в частині внесення змін в пункт наказу начальника НОМЕР_3 прикордонного загону від 12.07.2023 № 373-ОС щодо продовження військової служби за новим контрактом, викладеним в такій редакції: «Продовжити дію контракту понад встановлені строки: старшому лейтенанту ОСОБА_1 (П-017209), начальнику третьої групи оперативних чергових відділу управління службою штабу, з 04 серпня 2023 року на період дії воєнного стану.», а тому позовній вимоги в цій частині задоволенню не підлягають.

Суд не приймає до уваги посилання позивача на положення підпункту «ж» пункту 3 частини 5 статті 26 Закону № 2232-XII, відповідно до якого під час проведення мобілізації та дії воєнного стану контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби у зв`язку з закінченням строку служби (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу) у разі закінчення строку контракту, укладеного під час дії воєнного стану, який набув чинності 18.05.2024 року виходячи з наступного.

Як було зазначено вище, діючим на момент виникнення спірних правовідносин законодавством не було передбачено можливості для військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та строк контракту яких закінчився, продовження служби за новими контрактами, а тому наказ від 12.07.2023 року № 373-ОС (в первинній редакції) та контакт 15.07.2023 року є протиправними та не можуть бути підставою для застосування положень підпункту «ж» пункту 3 частини 5 статті 26 Закону № 2232-XII в редакції від 18.05.2024 року.

За вказаних обставин, суд дійшов висновку про відсутність правових та фактичних підстав для визнання протиправними дій ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо відмови ОСОБА_1 (П-017209) у звільненні з військової служби на підставі підпункту «ж» пункту 3 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» № 2232-XII згідно рапорту від 23.07.2024 року № 05/11809/24-Вн у зв`язку з закінченням строку служби - по закінченню строку контракту, укладеного під час дії воєнного стану, а тому позовні вимоги у цій частині задоволенню не підлягають.

Оскільки судом було відмовлено у задоволенні основних позовних вимог, відповідно не підлягає задоволенню і похідна вимога щодо зобов`язання ІНФОРМАЦІЯ_1 звільнити з військової служби ОСОБА_1 (П-017209) на підставі підпункту «ж» пункту 3 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» № 2232-XII згідно рапорту від 23.07.2024 року № 05/11809/24-Вн у зв`язку з закінченням строку служби - по закінченню строку контракту, укладеного під час дії воєнного стану.

Надаючи оцінку правомірності дій та рішень органів владних повноважень, суд керується критеріями, закріпленими у статті 2 КАС України, які певною мірою відображають принципи адміністративної процедури, встановлюючи при цьому чи прийняті (вчинені) ним рішення (дії): на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, про необґрунтованість заявлених позовних вимог, а тому адміністративний позов позивача задоволенню не підлягає.

Згідно частини 1 статті 139 Кодексу адміністративного судочинства України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Оскільки за результатами розгляду адміністративної справи суд дійшов висновку про відмову в задоволенні позовних вимог, відповідно розподіл судових витрат не здійснюється.

Керуючись статтями 2, 90, 139, 241-246, 250, 255, 262, 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (в/ч НОМЕР_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_2 (в/ч НОМЕР_2 ) про визнання протиправними рішення та дій та зобов`язання вчинити певні дії відмовити повністю.

Рішення суду, відповідно до частини 1 статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення суду може бути оскаржене до П`ятого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення за правилами, встановленими статтями 293-297 Кодексу адміністративного судочинства України, шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до П`ятого апеляційного адміністративного суду.

Повне найменування сторін:

Позивач ОСОБА_1 , місце проживання: АДРЕСА_2 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків (РНОКПП) НОМЕР_5 .

Відповідач 1 ІНФОРМАЦІЯ_3 (в/ч НОМЕР_1 ), місцезнаходження: АДРЕСА_3 ; ідентифікаційний код в ЄДРПОУ НОМЕР_6 .

Відповідач 2 ІНФОРМАЦІЯ_2 (в/ч НОМЕР_2 ), місцезнаходження: АДРЕСА_4 ; ідентифікаційний код в ЄДРПОУ НОМЕР_7 .

Суддя Роман КАРАВАН

.