Справа № 420/18170/24
Суддя: Градовський Ю.М.
Дата ухвалення: 2024-12-12 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

12 грудня 2024 р.м. ОдесаСправа № 420/18170/24
Перша інстанція: суддя Скупінська О.В.

Судова колегія П`ятого апеляційного адміністративного суду у складі:

Головуючого: Градовського Ю.М.

суддів: Турецької І.О.,

Шеметенко Л.П.,

розглянувши в порядку письмового провадження в м.Одесі апеляційну скаргу НОМЕР_1 Прикордонного загону Державної прикордонної служби (Військова частина НОМЕР_2 ) на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 11 вересня 2024р. по справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до НОМЕР_1 Прикордонного загону Державної прикордонної служби (Військова частина НОМЕР_2 ) про визнання протиправною бездіяльність, зобов`язання вчинити певні дії,

В С Т А Н О В И Л А:

У червні 2024р. ОСОБА_1 звернувся до суду із позовом до НОМЕР_1 Прикордонного загону ДПСУ (ВЧ НОМЕР_2 ), у якому просив:

- визнати протиправною бездіяльність НОМЕР_1 прикордонного загону ДПСУ (ВЧ НОМЕР_2 ) щодо не нарахування та не виплати ОСОБА_1 , передбачену Постановою КМУ 28.02.2022р. №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану», додаткову винагороду в розмірі 100 000грн. пропорційно в розрахунку на місяць у період з 31.12.2022р. по 5.01.2023р., з 16.01.2023р. по 9.08.2023р., з 23.08.2023р. по 31.08.2023р. за прийняття безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Херсонської області;

- зобов`язати НОМЕР_1 прикордонний загін ДПСУ (ВЧ НОМЕР_2 ) здійснити нарахування та виплату ОСОБА_1 додаткової винагороди, встановленої п.1 Постанови КМУ №168 від 28.02.2022р. «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» за прийняття безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії за період з 31.12.2022р. по 5.01.2023р., з 16.01.2023р. по 9.08.2023р., з 23.08.2023р. по 31.08.2023р. з розрахунку до 100 000грн. на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах з врахуванням проведених виплат за цей період.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що він з 5.03.2022р. по теперішній час проходить військову службу в НОМЕР_1 прикордонному загоні (ВЧ НОМЕР_2 ).

Позивач вказує, що у період з 31.12.2022р. по 5.01.2023р., з 16.01.2023р. по 9.08.2023р., з 23.08.2023р. по 31.08.2023р., що підтверджується витягом з довідки ВЧ НОМЕР_3 від 16.05.2023р. №1871, витягом з довідки ВЧ НОМЕР_3 від 12.06.2023р. №2/2229, витягом з журналу бойових дій відділу служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип Б) НОМЕР_1 прикордонного загону ДПСУ від 20.08.2022р. №6/98-ДСК том 2, від 1.01.2023р. №6/98-гриф обмеження доступом том 1, від 3.08.2023р. №6/98 - гриф обмеження доступу том 2.

Однак, додаткова винагорода, передбачена Постановою КМУ №168, у збільшеному розмірі до 100 000грн. за вищевказані періоди позивачу не була виплачена.

Не погодившись із такими діями прикордонного загону, позивач звернувся до суду із даним позовом.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 11 вересня 2024р. адміністративний позов задоволено.

Визнано протиправною бездіяльність НОМЕР_1 прикордонного загону ДПСУ (ВЧ НОМЕР_2 ) щодо не нарахування та не виплати ОСОБА_1 , передбачену Постановою КМУ 28.02.2022р. №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану», додаткову винагороду в розмірі 100 000грн. пропорційно в розрахунку на місяць у період з 31.12.2022р. по 5.01.2023р., з 16.01.2023р. по 9.08.2023р., з 23.08.2023р. по 31.08.2023р..

Зобов`язано НОМЕР_1 прикордонний загін ДПСУ (ВЧ НОМЕР_2 ) нарахувати та виплатити ОСОБА_1 додаткову винагороду, встановлену п.1 Постанови КМУ №168 від 28.02.2022р. «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» за прийняття безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії за період з 31.12.2022р. по 5.01.2023р., з 16.01.2023р. по 9.08.2023р., з 23.08.2023р. по 31.08.2023р. з розрахунку до 100 000грн. на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах, з урахуванням раніше виплачених сум.

В апеляційній скарзі ВЧ НОМЕР_2 , посилаючись на порушення норм права, просить рішення суду скасувати та прийняти нову постанову, якою у задоволенні адміністративного позову відмовити в повному обсязі.

Судова колегія вважає, що у відповідності до п.1 ч.1 ст.311 КАС України, апеляційну скаргу можливо розглянути в порядку письмового провадження, оскільки в матеріалах справи достатньо доказів для вирішення справи по суті.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідь судді-доповідача, доводи апеляційної скарги, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про задоволення скарги, скасування рішення суду та прийняття по справі нової постанови про відмову у задоволенні позовних вимог, з наступних підстав.

Відповідно до ст.317 КАС України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи.

Задовольняючи адміністративний позов, суд першої інстанції виходив з того, що у періоди з 31.12.2022р. по 5.01.2023р., з 16.01.2023р. по 9.08.2023р., з 23.08.2023р. по 31.08.2023р. ОСОБА_1 брав безпосередню участь у бойових діях та забезпеченні здійсненні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебував безпосередньо в районах їх ведення (здійснення) у період здійснення зазначених заходів та виконував бойові (спеціальні) завдання, що підтверджується довідками №1871 від 16.05.2023р. та №2/2229 від 12.06.2023р. та витягом з журналу бойових дій.

Проте, з таким висновком суду першої не може погодитись судова колегія, оскільки вказаного висновку суд дійшов без належного з`ясування обставин по справі, у зв`язку з чим допустив неправильне застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права.

За правилами ст.242 КАС України, судове рішення повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених такими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Судова колегія вважає, що вказані порушення норм права призвели до неправильного вирішення справи по суті, а тому апеляційний суд на підставі ст.315 КАС України, рішення суду скасовує та приймає нову постанову про відмову у задоволенні позовних вимог, з наступних підстав.

Так, судом першої інстанції встановлено та підтверджено під час апеляційного розгляду справи, що старший лейтенант ОСОБА_1 з 5.03.2022р. проходить військову службу у НОМЕР_1 Прикордонному загоні ДПС (ВЧ НОМЕР_2 ), що підтверджується довідкою від 10.06.2024р. №946 (а.с.23) та службовим посвідченням (а.с.22).

Відповідно до витягу з довідки ВЧ НОМЕР_3 від 16.05.2023р. №1871 (а.с.24), що видана військовослужбовцям, які проходять військову службу у ВЧ НОМЕР_2 , у т.ч. лейтенант ОСОБА_1 , про те, що вони у період з 1.01.2023р. по 5.01.2023р., з 16.01.2023р. по 30.04.2023р., брали безпосередню участь у бойових діях або забезпечували здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебували безпосередньо в районах їх ведення (здійснення) у період здійснення зазначених заходів та виконували бойові (спеціальні) завдання, а саме під час виконання бойових (спеціальних) завдань на лінії бойового зіткнення з противником на глибину виконання бойових (спеціальних) завдань органом (підрозділом, у тому числі зведеним) Державної прикордонної служби України першого ешелону оборони до батальйону включно в операційній зоні оперативного угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».

Відповідно до витягу з довідки ВЧ НОМЕР_3 від 12.06.2023р. №2/2229 (а.с.25), що видана військовослужбовцям, які проходять військову службу у ВЧ НОМЕР_2 , у т.ч. лейтенант ОСОБА_1 , про те, що вони у період з 1.05.2023р. по 31.05.2023р., брали безпосередню участь у бойових діях або забезпечували здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебували безпосередньо в районах їх ведення (здійснення) у період здійснення зазначених заходів та виконували бойові (спеціальні) завдання, а саме під час виконання бойових (спеціальних) завдань на лінії бойового зіткнення з противником на глибину виконання бойових (спеціальних) завдань органом (підрозділом, у тому числі зведеним) Державної прикордонної служби України першого ешелону оборони до батальйону включно в операційній зоні оперативного угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».

Згідно із витягом з журналу бойових дій відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип Б) прикордонного загону ДПСУ від 20.08.2022р. №6/98-ДСК-гриф обмеження доступу том 2, від 1.01.2023р. №6/98-гриф обмеження доступу том 1, від 3.08.2023р. №6/98-гриф обмеження доступу том 2 (а.с.26-33), старший лейтенант ОСОБА_1 був залучений до виконання бойових (спеціальних) завдань: з 31.12.2022р. по 5.01.2023р., з 16.01.2023р. по 16.02.2023р., з 17.02.2023р. по 29.03.2023р., з 5.04.2023р. по 28.04.2023р., з 5.05.2023р. по 2.06.2023р., з 30.03.2023р. по 4.04.2023р., з 29.04.2023р. по 4.05.2023р., з 3.06.2023р. по 6.06.2023р., 6.06.2023р., з 7.06.2023р. по 15.07.2023р., з 16.07.2023р. по 9.08.2023р., з 23.08.2023р. по 31.08.2023р..

Позивач вважає, що невиплата відповідачем збільшеної додаткової винагороди 100 000грн. відповідно до Постанови КМУ від 28.02.2022р. №168 за періоди 31.12.2022р. по 5.01.2023р., з 16.01.2023р. по 9.08.2023р., з 23.08.2023р. по 31.08.2023р., є протиправною, а тому звернувся до суду із даним позовом.

Перевіряючи правомірність та законність дій ВЧ НОМЕР_2 у спірних правовідносинах, з урахуванням підстав, за якими позивач пов`язує їх незаконність та протиправність в межах доводів апеляційної скарги, судова колегія виходить з наступного.

Положеннями ч.2 ст.19 Конституції України встановлено, що органи державної влади, органи місцевого самоврядування, їхні посадові і службові особи зобов`язані діяти лише на підставі закону в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч.1 ст.9 ЗУ «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» від 20.12.1991р. №2011-XII (далі - Закон №2011-XII) держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.

У частині 2 ст.9 цього Закону установлено, що до складу грошового забезпечення входять: посадовий оклад, оклад за військовим званням; щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія); одноразові додаткові види грошового забезпечення.

Відповідно абзацу 1 ч.4 ст.9 Закону №2011-XII грошове забезпечення виплачується у розмірах, що встановлюються Кабінетом Міністрів України, та повинно забезпечувати достатні матеріальні умови для комплектування Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів кваліфікованим особовим складом, враховувати характер, умови служби, стимулювати досягнення високих результатів у службовій діяльності.

Тарифна сітка розрядів і коефіцієнтів посадових окладів військовослужбовців та їх розміри визначені Постановою КМУ «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» від 30.08.2017р. №704.

Абзацом 2 ч.4 ст.9 Закону №2011-XII передбачено, що порядок виплати грошового забезпечення визначається Міністром оборони України, керівниками центральних органів виконавчої влади, що мають у своєму підпорядкуванні утворені відповідно до законів України військові формування та правоохоронні органи, керівниками розвідувальних органів України.

Указом Президента України від 24.02.2022р. №64/2022, затвердженим Законом України від 24.02.2022р. №2102-IX, у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України постановлено ввести в Україні воєнний стан.

Цього ж дня (24.02.2022р.) Указом Президента України від 24.02.2022р. №69/2022 на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до частини другої статті 102, пунктів 1, 17, 20 частини першої статті 106 Конституції України, постановлено оголосити та провести загальну мобілізацію.

Відповідно до п.4 Указу Президента України від 24.02.2022р. №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» Кабінет Міністрів України [зобов`язаний] невідкладно: 2) забезпечити фінансування та вжити в межах повноважень інших заходів, пов`язаних із запровадженням правового режиму воєнного стану на території України.

Згідно з п.6 Указу Президента України від 24.02.2022р. №69/2022 «Про загальну мобілізацію» Кабінету Міністрів України [доручено] забезпечити фінансування та вжити в межах повноважень інших заходів, пов`язаних з оголошенням та проведенням загальної мобілізації.

На виконання цих указів Кабінет Міністрів України видав постанову «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та сім`ям під час дії воєнного стану» від 28.02.2022р. №168, якою, серед іншого, передбачив на період дії воєнного стану виплату для військовослужбовців додаткової винагороди.

Відповідно до п.1 Постанови №168 (у редакції чинній з 18.10.2022р.) на період дії воєнного стану військовослужбовцям Збройних Сил, Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, Головного управління розвідки Міністерства оборони, Національної гвардії, Державної прикордонної служби, Управління державної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, Державної спеціальної служби транспорту, військовим прокурорам Офісу Генерального прокурора, особам рядового і начальницького складу Державної служби з надзвичайних ситуацій, співробітникам Служби судової охорони, особам начальницького складу управління спеціальних операцій Національного антикорупційного бюро та поліцейським виплачується додаткова винагорода в розмірі до 30000 гривень пропорційно в розрахунку на місяць, а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), - розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах. Особам рядового і начальницького складу територіальних (міжрегіональних) воєнізованих формувань Державної кримінально-виконавчої служби, що залучаються Головнокомандувачем Збройних Сил до складу оперативно-стратегічного угруповання відповідної групи військ для безпосередньої участі у бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах проведення воєнних (бойових) дій у період здійснення зазначених заходів, виплачується додаткова винагорода в розмірі до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах.

У цій постанові Кабінет Міністрів України визначив перелік військовослужбовців за видами військових формувань, на яких поширено дію цієї постанови, та розмір вищевказаної додаткової винагороди.

Водночас, реалізація цитованих приписів указаної постанови вимагала визначення порядку та умов виплати такої додаткової винагороди, виходячи з того, що формулювання «а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів … в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах» є нечітким та породжує істотні труднощі у його правозастосуванні, що, насамперед, пов`язано із застосуванням сполучника «або», який має розділовий характер.

У постанові від 22.11.2023р. у справі №520/690/23 Верховний Суд констатував, що «текстуальний виклад цієї частини пункту 1 Постанови №168 має широкий зміст, що за певних умов могло б спричиняти неоднакове її розуміння та застосування, наслідком чого може бути необґрунтована невиплата військовослужбовцю додаткової винагороди або, навпаки, виплата за відсутності для цього підстав».

Конкретизація умов, визначених цитованим положенням пункту 1 Постанови №168, залежить від типу військового формування (роду військ), в якому проходить службу військовослужбовець, у зв`язку з чим подальшими змінами, внесеними Постановою від 7.07.2022р. №793 (застосовується з 24.02.2022р.), Постанова №168 доповнена пунктом 2-1, яким установлено, що порядок і умови виплати додаткової винагороди, а також одноразової грошової допомоги, передбачених цією постановою, визначаються керівниками відповідних міністерств та державних органів».

Наказом МВС України №36 від 26.01.2023р. затверджено порядок та умови виплати на період дії воєнного стану додаткової винагороди військовослужбовцям Державної прикордонної служби України (далі Порядок №36).

Пунктом першим зазначеного порядку встановлено, що він визначає механізм виплати на період дії воєнного стану військовослужбовцям Державної прикордонної служби України (далі - військовослужбовці) додаткової винагороди, передбаченої п.1 Постанови КМУ від 28.02.2022р. №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану».

Підпунктом 2 п.3 Порядку №36 встановлено, що на період дії воєнного стану додаткова винагорода виплачується у розмірі, збільшеному до 100 000 гривень, військовослужбовцям (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії (далі - бойові дії або заходи), перебуваючи безпосередньо в районах їх ведення (здійснення), зокрема на тимчасово окупованій Російською Федерацією території України, на території між позиціями сил оборони та позиціями військ держави-агресора у період здійснення зазначених заходів, у розрахунку на місяць пропорційно часу участі в таких діях та заходах.

До безпосередньої участі в бойових діях або заходах належать виконання військовослужбовцем у районах ведення воєнних (бойових) дій:

1) бойових (спеціальних) завдань на лінії бойового зіткнення з противником на глибину виконання бойових (спеціальних) завдань органом (підрозділом, у тому числі зведеним) Державної прикордонної служби України (далі - Держприкордонслужба) першого ешелону оборони або наступу (контрнаступу, контратаки) до батальйону включно;

2) бойових (спеціальних) завдань з усебічного забезпечення органів (підрозділів) Держприкордонслужби, угруповань військ, інших складових сил оборони згідно з бойовим розпорядженням в умовах вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником;

3) бойових завдань з охорони об`єктів під час нанесення по них вогневого ураження противником, відбиття збройного нападу (вогневого ураження противника) на об`єкти, що охороняються, звільнення їх у разі захоплення або спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншою технікою за умови безпосереднього вогневого контакту з противником;

4) бойових (спеціальних) завдань з пошуку, виявлення та знешкодження диверсійно-розвідувальних груп, незаконних збройних формувань (озброєних осіб) в умовах безпосереднього зіткнення або взаємного вогневого контакту з противником;

5) бойових (спеціальних) завдань з виявлення та вогневого ураження повітряних цілей;

6) польотів, ведення повітряного бою, а також заходів з виводу повітряних суден з-під удару противника з виконанням зльоту згідно з бойовими розпорядженнями;

7) бойових (спеціальних) завдань у складі екіпажу корабля, катера, судна забезпечення Держприкордонслужби в морській та річковій акваторіях, поєднаних з вогневим ураженням або безпосереднім зіткненням з противником, а також виконання бойових завдань з пошуку (тралення) та знешкодження (знищення) мін, вибухонебезпечних предметів;

8) бойових (спеціальних) завдань у складі відділів прикордонної служби, прикордонної застави, прикордонної комендатури, прикордонної комендатури швидкого реагування в умовах вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником (пункт 3 Порядку №36).

Відповідно до п.4 Порядку №36 документами, що підтверджують безпосередню участь військовослужбовців у воєнних (бойових) діях або заходах, є:

бойовий наказ (бойове розпорядження);

журнал бойових дій (службово-бойових дій, вахтовий, навігаційно-вахтовий, навігаційний журнал, журнал ведення оперативної обстановки) або бойове донесення, або постова відомість під час охорони об`єкта, на який було здійснено збройний напад, чи копії або витяги з них;

рапорт (донесення) начальника (командира) підрозділу (групи, загону, екіпажу) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях або заходах, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням військового звання, прізвища, власного імені та по батькові (за наявності), а також кількості днів участі військовослужбовців у бойових діях або заходах.

Відтак, судова колегія дійшла висновку, що підставою для виплати є документи, які підтверджують безпосередню участь військовослужбовця у бойових діях.

Разом з тим, відповідно до абз.28 ч.1 ст.1 ЗУ «Про оборону України» від 6.12.1991р. №1932-ХІІ «район воєнних (бойових) дій» - визначено рішенням Головнокомандувача Збройних Сил України частина сухопутної території України, повітряного або/та водного простору, на якій впродовж певного часу ведуться або/та можуть вестися воєнні (бойові) дії.

Відповідно до наказів Головнокомандувача Збройних Сил України «Про визначення районів ведення воєнних (бойових) дій» від 2.02.2023р. №26, від 14.02.2023р. №35, від 1.03.2023р. №52, від 1.04.2023р. №89, від 1.05.2023р. №111, від 1.06.2023р. №147 чітко визначені райони ведення бойових дій в період з 1.01.2023р. по 31.08.2023р., до яких не входить жоден з районів або територіальних громад Херсонської або Миколаївської області, які були б розташовані на Правому березі річки Дніпро, а відповідними районами визначаються виключно райони лівобережжя Херсонщини.

Як вбачається із матеріалів справи та рішення суду першої інстанції, що основною підставою для задоволення позовних вимог ОСОБА_1 є витяги з довідок ВЧ НОМЕР_3 від 16.05.2023р. за №1871 та від 12.06.2023 за №2/2229, якими визначено, що позивач у періоди з 1.01.2023р. по 5.01.2023р., з 16.01.2023р. по 30.04.2023р., з 1.05.2023р. по 31.05.2023р. брав безпосередню участь у бойових діях або забезпечував здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебував безпосередньо в районах їх ведення (здійснення) у період здійснення зазначених заходів та виконував бойові (спеціальні) завдання, а саме під час виконання бойових (спеціальних) завдань на лінії бойового зіткнення з противником на глибину виконання бойових (спеціальних) завдань органом (підрозділом, у тому числі зведеним) Державної прикордонної служби України першого ешелону оборони до батальйону включно в операційній зоні оперативного угруповання військ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », а також витяг з журналу бойових дій відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип Б) прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 20.08.2022р. №6/98-ДСК-гриф обмеження доступу том 2, від 1.01.2023р. №6/98-гриф обмеження доступу том 1, від 3.08.2023р. №6/98-гриф обмеження доступу том 2 підтверджує залучення позивача до виконання бойових (спеціальних) завдань: з 31.12.2022р. по 5.01.2023р., з 16.01.2023р. по 16.02.2023р., з 17.02.2023р. по 29.03.2023р., з 5.04.2023р. по 28.04.2023р., з 5.05.2023р. по 2.06.2023р., з 30.03.2023р. по 4.04.2023р., з 29.04.2023р. по 4.05.2023р., з 3.06.2023р. по 6.06.2023р., 6.06.2023р., з 7.06.2023р. по 15.07.2023р., з 16.07.2023р. по 9.08.2023р., з 23.08.2023р. по 31.08.2023р..

Однак, в апеляційній скарзі ВЧ НОМЕР_2 вказує на те, що згідно із витягу з Журналу бойових дій відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип Б) прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 20.08.2022р. №6/98-ДСК-гриф обмеження доступу том 2, старший лейтенант ОСОБА_1 за період з 1.01.2023р. по 31.08.2023р. перебував у районах ведення воєнних (бойових) дій, тобто на Лівому березі ріки Дніпро (в районі н.п. Дачі) та виконував відповідні бойові (спеціальні) завдання загальним терміном 16 календарних днів, а саме в періоди: з 30.03.2023р. по 4.04.2023р., з 29.04.2023р. по 4.05.2023р., з 3.06.2023р. по 6.06.2023р. включно (до 7.06.2023р.).

При цьому, за вищевказані періоди (16 днів) ОСОБА_1 було виплачену додаткову винагороду, передбачену Постановою №168 у збільшеному до 100 000грн. розмірі.

Надаючи оцінку вказаним обставинам, судова колегія вважає, що в даному випадку витяг з довідки ВЧ НОМЕР_3 від 16.05.2023р. №1871 та витяг з довідки ВЧ НОМЕР_3 від 12.06.2023р. №2/2229 не є належними та достатніми доказами, що підтверджували б безпосередню участь ОСОБА_1 у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебував безпосередньо в районах їх ведення (здійснення) у період здійснення зазначених заходів та виконував бойові (спеціальні) завдання, оскільки у спірний період позивач проходив службу у ВЧ НОМЕР_2 та нікуди не відряджався.

Обставини щодо проходженням позивачем служби саме у НОМЕР_1 прикордонному загоні (ВЧ НОМЕР_2 ) підтверджуються: службовим посвідченням НОМЕР_4 від 19.07.2023р., довідкою НОМЕР_1 прикордонного загону ДПСУ (ВЧ НОМЕР_2 ) №946 від 10.06.2024р., згідно якої позивач з 5.03.2022р. по теперішній час є військовослужбовцем відповідача, біографічною довідкою ОСОБА_1 (П-037932), згідно якої позивач у спірні періоди виконував обов`язки Начальника 1 групи інспекторів прикордонного контролю відділення інспекторів прикордонної служби (тип А) відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип Б) НОМЕР_1 прикордонного загону ДПСУ та заступника начальника відділення інспекторів прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (тип В) відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип Б) НОМЕР_1 прикордонного загону ДПСУ та відповідним витягом з ЖБД.

Судова колегія звертає увагу, що із витягу з Журналу бойових дій відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип Б) прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 20.08.2022р. №6/98-ДСК-гриф обмеження доступу том 2 вбачається, що старший лейтенант ОСОБА_1 в періоди: з 30.03.2023р. по 4.04.2023р., з 29.04.2023р. по 4.05.2023р., з 3.06.2023р. по 6.06.2023р. виконував завдання в районі н.п.Дачі Херсонської області, Лівий берег р.Дніпро.

Згідно із розрахункового листа за квітень 2023р. ОСОБА_1 виплачено додаткову винагороду, передбачену Постановою КМУ №168 від 28.02.2022р. в розмірі 30 000грн. та 4 516,13грн., де друга сума - це збільшена додаткова винагорода до 100 000грн. за безпосередню участь за 2 календарні дні.

Згідно із розрахункового листа за серпень 2023р. ОСОБА_1 виплачено додаткову винагороду, передбачену Постановою КМУ №168 від 28.02.2022р. додаткову винагороду збільшено до 100 000грн., в розмірі 14 000грн. + 9 032,26грн. + 13 333,33грн. за 14 календарних днів безпосередньої участі у період з 1.04.2023р. по 4.04.2023р., з 29.04.2023р. по 4.05.2023р., з 3.06.2023р. по 6.06.2023р..

При цьому, в січні 2023р. ОСОБА_2 отримав за грудень 2022р. збільшену до 100 000грн. додаткову винагороду, оскільки в грудні 2022р. м.Херсон, де позивач перебував на службі, було віднесено до районів ведення воєнних (бойових) дій.

Вказане свідчить про відсутність в діях ВЧ НОМЕР_2 протиправної бездіяльності щодо невиплати позивачу додаткової винагороди, передбаченої Постановою КМУ №168, у повному обсязі. При цьому, питання щодо несвоєчасної виплати спірної винагороди позивачу не є предметом розгляду даної справи.

Окремо судова колегія звертає увагу на витяги з довідок ВЧ НОМЕР_3 від 16.05.2023р. за №1871 та від 12.06.2023 за №2/2229, якими позивач обґрунтовує свої вимоги та на підставі яких суд першої інстанції дійшов висновку про задоволення позовних вимог.

Згідно із наказом начальника НОМЕР_1 прикордонного загону ДПСУ (ВЧ НОМЕР_2 ) «Про результати службового розслідування» №2036-АГ від 7.07.2024р. в період з 5.06.2024р. по 5.07.2024р. комісією по проведенню службового розслідування проведено службове розслідування за фактом можливого неналежного виконання службових обов`язків з боку окремих військовослужбовців НОМЕР_1 прикордонного загону.

Вказаним наказом визначена відповідальність посадових осіб ВЧ НОМЕР_2 за реалізацію повноважень (прав) не передбачених посадовою інструкцією, тобто перевищення меж наданих службових повноважень, неналежній і неякісній реєстрації та прийманні документів, які надходили до відділення контролю та документального забезпечення штабу, зокрема довідок ВЧ НОМЕР_3 , які не містять резолюцій керівників НОМЕР_1 прикордонного загону, безпідставному та незаконному виготовлення витягів з довідок іншої юридичної особи ВЧ НОМЕР_3 МОУ, розпорядником та власником інформації в яких НОМЕР_1 прикордонний загін не був, розповсюдженні даних незаконних та навіть неналежним чином завірених витягів з довідок ВЧ НОМЕР_3 , тобто без печатки відділення контролю та документального забезпечення, низькій виконавській дисципліні.

Матеріали вказаного службового розслідування направлено до Державного бюро розслідувань, у зв`язку із чим 25.07.2024р. зареєстровано кримінальне провадження, що підтверджується відповідним Витягом.

У відзив на апеляційну скаргу ВЧ НОМЕР_2 позивач посилається, зокрема, на необхідність повернення скаржнику долучених до апеляційної скарги нових доказів та неможливість їх дослідження судом апеляційної інстанції з урахуванням положень ч.1,4 ст.308, ч.4 ст.296 КАС України.

2.12.2024р. до суду надійшли додаткові пояснення ВЧ НОМЕР_2 , в яких апелянт спростовує доводи позивача, викладені у відзиві на апеляційну скаргу, та наголошує на врахуванні доказів доданих до апеляційної скарги.

Надаючи оцінку вказаним обставинам, судова колегія виходить з наступного.

Частинами 1, 4 ст.9 КАС України передбачено, що розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості. Суд вживає визначені законом заходи, необхідні для з`ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

Відповідно до ч.2 ст.73 КАС України, предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Межі перегляду судом апеляційної інстанції визначені ст.308 КАС України, за змістом ч.1,3 та 4 якої вбачається, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Як вбачається із додаткових пояснень ВЧ НОМЕР_2 від 2.12.2024р. щодо несвоєчасності подання доказів та пропуску НОМЕР_1 прикордонним загоном відповідного процесуального строку, то апелянт зазначив, що весь особовий склад апелянта задіяний у виконанні бойових (спеціальних) завдань, заходах із забезпечення національної безпеки та оборони, стримуванні та наданні відсічі окупаційним військам країни агресора поза районами ведення воєнних (бойових) дій в межах Херсонської та Миколаївської областей, командування та помічники керують окремими групами військовослужбовців, які виконують бойові (спеціальні) завдання у відповідних районах ведення воєнних (бойових) дій, а отже вказаний орган охорони державного кордону в цілому не має можливості належним чином (в повній мірі), зокрема своєчасно, реалізовувати свої процесуальні права та виконувати покладені процесуальні обов`язки, що підтверджується довідкою НОМЕР_1 прикордонного загону ДПСУ №10/9825-24-Вих від 2.12.2024р..

Судова колегія вважає вказані обставини поважними та винятковими, у розумінні ч.4 ст.308 КАС України, такими, що дають підстави врахувати додані до апеляційної скарги докази, які не були подані до суду першої інстанції.

У контексті оцінки доводів апеляційних скарг, колегія суддів звертає увагу на позицію Європейського суду з прав людини, зокрема, у справах «Проніна проти України» (пункт 23) та «Серявін та інші проти України» (пункт 58): принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, передбачає, що у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча п.1 ст.6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення.

З огляду на викладене, судова колегія вважає, що суд першої інстанції вказані обставини не дослідив, належної оцінки не дав, а тому дійшов помилкового висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог, у зв`язку із чим апеляційний суд вважає за необхідне рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нову постанову про відмову у задоволенні позовних вимог.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.246,315,317 КАС України, колегія суддів

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу НОМЕР_1 Прикордонного загону Державної прикордонної служби (Військова частина НОМЕР_2 ) задовольнити.

Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 11 вересня 2024р. скасувати.

Прийняти по справі нову постанову, якою у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до НОМЕР_1 Прикордонного загону Державної прикордонної служби (Військова частина НОМЕР_2 ) про визнання протиправною бездіяльність, зобов`язання вчинити певні дії відмовити.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає, крім випадків встановлених п.2 ч.5 ст.328 КАС України.

Головуючий: Ю.М. Градовський

Судді: І.О. Турецька

Л.П. Шеметенко