Справа № 560/6872/24
Суддя: Боровицький О. А.
Дата ухвалення: 2024-11-06 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 560/6872/24

Головуючий суддя 1-ої інстанції - Шевчук О.П.

Суддя-доповідач - Боровицький О. А.

06 листопада 2024 року

м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Боровицького О. А.

суддів: Шидловського В.Б. Курка О. П. ,

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 на рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 04 липня 2024 року у справі за адміністративним позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Управління архітектури та містобудування Хмельницької міської ради Хмельницької області про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити дії,

В С Т А Н О В И В :

Позивач звернувся до Хмельницького окружного адміністративного суду з позовом до Управління архітектури та містобудування Хмельницької міської ради Хмельницької області в якому просила:

- визнати протиправною бездіяльність Управління архітектури та містобудування Хмельницької міської ради Хмельницької області щодо не продовження фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 строку дії паспорта прив`язки №529 від 15.06.2022 на тимчасову споруду для здійснення підприємницької діяльності відкритого майданчика для харчування 25 м.кв. АДРЕСА_1 (в р-ні видавництва " ІНФОРМАЦІЯ_1 ");

- зобов`язати Управління архітектури та містобудування Хмельницької міської ради Хмельницької області продовжити фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 строку дії паспорта прив`язки №529 від 15.06.2022 на тимчасову споруду для здійснення підприємницької діяльності відкритого майданчика для харчування 25 м.кв. АДРЕСА_1 (в р-ні видавництва "Поділля") з моменту набрання судовим рішенням у даній справі законної сили шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив`язки.

Рішенням Хмельницького окружного адміністративного суду від 04 липня 2024 року у задоволені адміністративного позову відмовлено.

Не погоджуючись з даним рішенням суду, позивач подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального права просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.

Враховуючи, що рішення суду першої інстанції ухвалено в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (у порядку письмового провадження), суд апеляційної інстанції в порядку п.3 ч.1 ст.311 КАС України розглядає справу без повідомлення учасників справи (в порядку письмового провадження) за наявними у справі матеріалами, оскільки справу може бути вирішено на підставі наявних у ній доказів.

Заслухавши доповідь судді, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджується матеріалами справи, що позивач є фізичною особою-підприємцем, та здійснює підприємницьку діяльність з 30.07.2010, основний квед: 56.10 Діяльність ресторанів, надання послуг мобільного харчування.

Позивачу, Управлінням архітектури та містобудування Хмельницької міської ради Хмельницької області 15.06.2022 було видано паспорт прив`язки №529 тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності відкритого майданчика для харчування площею 25 кв.м. за адресою м.Хмельницький, прс.Миру (в р-ні видавництва "Поділля") зі строком дії до 01.11.2022, та продовжений до 01.11.2023 та до 01.04.2024.

Позивач звернувся до відповідача з заявою про продовження строку дії паспорта прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності відкритого майданчика для харчування площею 25 кв.м. за адресою м.Хмельницький, прс.Миру (в р-ні видавництва "Поділля"). Однак на такі звернення отримав відповіді від 14.03.2024 №М/787-01-24 та від 15.04.2024 №М/1061-01-24, згідно яких позивачу відмовлено у продовженні строку дії паспорта прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності відкритого майданчика для харчування площею 25 кв.м. за адресою м.Хмельницький, прс.Миру (в р-ні видавництва "Поділля"), оскільки вказана споруда не відповідає паспорту прив`язки та архітипам.

Не погоджуючись з такою відмовою відповідача позивач звернувся до суду з цим позовом.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, що виникли між сторонами та висновкам суду першої інстанції, колегія суддів враховує наступне.

Стаття 19 Конституції України визначає, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Управління архітектури та містобудування Хмельницької міської ради у своїй діяльності керується Конституцією України, законами України та підзаконними актами, діє згідно Положення про управління архітектури та містобудування Хмельницької міської ради, затвердженого рішенням Хмельницької міської ради від 17.02.2021 №14 (далі - Положення).

Відповідно до п.п.20, 26 розділу 2 Положення, управління відповідно до покладених на нього завдань: погоджує, у межах своєї компетенції, схеми розміщення об`єктів благоустрою, монументального та монументально-декоративного мистецтва, зовнішньої реклами, малих архітектурних форм, тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності; виконує повноваження щодо регулювання розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

Згідно статті 24 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" від 21.05.1997 № 280/97-ВР, органи місцевого самоврядування та їх посадові особи діють лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, передбачені Конституцією і законами України, та керуються у своїй діяльності Конституцією і законами України, актами Президента України, Кабінету Міністрів України, а в Автономній Республіці Крим - також нормативно-правовими актами Верховної Ради і Ради міністрів Автономної Республіки Крим, прийнятими у межах їхньої компетенції.

Правові, економічні, екологічні, соціальні та організаційні засади благоустрою населених пунктів врегульовано Законом України "Про благоустрій населених пунктів" від 06.09.2005 № 2807-IV (далі Закон №2807).

Згідно ст.1 Закону №2807, благоустрій населених пунктів - комплекс робіт з інженерного захисту, розчищення, осушення та озеленення території, а також соціально-економічних, організаційно-правових та екологічних заходів з покращання мікроклімату, санітарного очищення, зниження рівня шуму та інше, що здійснюються на території населеного пункту з метою її раціонального використання, належного утримання та охорони, створення умов щодо захисту і відновлення сприятливого для життєдіяльності людини довкілля. Територія - сукупність земельних ділянок, які використовуються для розміщення об`єктів благоустрою населених пунктів: парків, скверів, бульварів, вулиць, провулків, узвозів, проїздів, шляхів, площ, майданів, набережних, прибудинкових територій, пляжів, кладовищ, рекреаційних, оздоровчих, навчальних, спортивних, історико-культурних об`єктів, об`єктів промисловості, комунально-складських та інших об`єктів у межах населеного пункту. Утримання в належному стані території - використання її за призначенням відповідно до генерального плану населеного пункту, іншої містобудівної документації, правил благоустрою території населеного пункту, а також санітарне очищення території, її озеленення, збереження та відновлення об`єктів благоустрою.

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності і спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів встановлює Закон України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17.02.2011 № 3038-VI.

Відповідно до ст.28 Закону №3038-VI, тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення.

Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів".

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Рішенням Хмельницької міської ради позачергової 17-ї сесії №25 від 17.06.2022 "Про затвердження Правил благоустрою Хмельницької міської територіальної громади" було затверджено Правила благоустрою Хмельницької міської територіальної громади згідно з додатком. Правила затверджені Хмельницькою міською радою в межах наданих їй повноважень з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів та є обов`язковими для виконання всіма розміщеними на території громади органами державної влади, комунальними підприємствами, об`єднаннями громадян, юридичними (усіх форм власності) та фізичними особами, які перебувають на території Хмельницької міської територіальної громади.

У відповідності до Правил дається визначення, а саме: мала архітектурна форма - елемент декоративного чи іншого оснащення об`єкта благоустрою.

Самовільно встановлена ТС (конструкція) - споруда, яка встановлена без паспорта прив`язки; з відхиленням від паспорта прив`язки або паспорт прив`язки анульовано; у якої закінчився строк дії паспорта прив`язки та/або термін дії договору про встановлення особистого строкового сервітуту; не внесена до комплексної схеми розміщення стаціонарних тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території громади; до комплексної схеми розміщення пересувних тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території громади; до комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території парків і скверів територіальної громади; місце для розміщення якої не визначено іншими рішеннями міської ради чи виконавчого комітету.

ТС торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення.

Утримання в належному стані території - використання її за призначенням відповідно до генерального плану населеного пункту, іншої містобудівної документації, місцевих правил забудови, правил благоустрою території населеного пункту, а також санітарне очищення території, її озеленення, збереження та відновлення об`єктів благоустрою.

Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244, затверджено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (далі - Порядок № 244).

Вказаний порядок визначає механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

Відповідно до п.1.3 Порядку, тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (далі - ТС) - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Паспорт прив`язки ТС - комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС та благоустрій прилеглої території на топографо-геодезичній основі М 1:500, інженерне забезпечення, зовнішній архітектурний вигляд ТС та напрям підприємницької діяльності (п.1.4 Порядку).

Схема розміщення ТС - графічні матеріали, виконані на топографо-геодезичній основі М 1:500 суб`єктом господарювання, який має у своєму складі архітектора, що має кваліфікаційний сертифікат, або архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, які відображають розміщення ТС із прив`язкою до місцевості (будівлі, споруди, інженерні мережі тощо), планувальними обмеженнями та зазначенням заходів щодо благоустрою та озеленення прилеглої території (розташування квітників, під`їздів, урн, влаштування дорожнього покриття або мощення фігурними елементами тощо).

Відповідно до п.2.17 Порядку визначено, що строк дії паспорта прив`язки ТС визначається органом з питань містобудування та архітектури відповідної ради або районної державної адміністрації з урахуванням строків реалізації положень містобудівної документації на місцевому рівні.

Продовження строку дії паспорта прив`язки ТС здійснюється за заявою замовника, шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив`язки ТС органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради, районної державної адміністрації.

Згідно розділу IІ "Порядок отримання паспорта прив`язки ТС" визначено, що Підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (додаток 1). Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради або районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС. До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування/прізвище, ім`я та по батькові (за наявності) / місцезнаходження ТС / контактна інформація) та напрям підприємницької діяльності. Цей перелік документів є вичерпним. Для визначення відповідності намірів щодо місця розташування ТС містобудівній документації, будівельним нормам відповідний комплект документів направляється до органу з питань містобудування та архітектури сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації. У разі відсутності у складі відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради органу з питань містобудування та архітектури відповідність намірів щодо місця розташування ТС на території сільської, селищної, міської ради визначає орган з питань містобудування та архітектури відповідної районної державної адміністрації за територіальною належністю.

Про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС містобудівній документації, будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом десяти робочих днів з дня отримання відповідного комплекту документів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС.

Для оформлення паспорта прив`язки ТС замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив`язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС (додаток 1); ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб`єкт господарювання, який має у своєму складі архітектора, що має кваліфікаційний сертифікат або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1); технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж.

Зазначені документи замовником отримуються самостійно.

Паспорт прив`язки ТС надається органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Час, витрачений на підготовку та подачу до органу з питань містобудування та архітектури схеми розміщення ТС, ескізів фасадів ТС та отримання технічних умов щодо інженерного забезпечення (за наявності), не входить в строк підготовки паспорта прив`язки ТС. Для підготовки паспорта прив`язки ТС містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки не надаються. Паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури за формою, наведеною у додатку 1 до цього Порядку.

Паспорт прив`язки ТС включає: титульний аркуш із зазначенням реквізитів замовника (найменування/прізвище, ім`я та по батькові (за наявності) / місцезнаходження ТС / контактна інформація) та напряму підприємницької діяльності; схему розміщення ТС, виконану на топографо-геодезичній основі у масштабі 1:500; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС); технічні умови щодо інженерного забезпечення ТС, отримані замовником у балансоутримувача відповідних мереж.

Цей перелік документів є вичерпним.

Паспорт прив`язки ТС підписується керівником (заступником керівника) відповідного органу з питань містобудування та архітектури сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації.

При оформлені паспорта прив`язки ТС забороняється вимагати від замовника додаткові документи та отримання ним погоджень, не передбачених законом та цим Порядком.

Паспорт прив`язки ТС не надається за умов: подання неповного пакета документів, визначених пунктом 2.6 цього Порядку; подання недостовірних відомостей, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку. Ненадання паспорта прив`язки ТС з інших підстав не допускається.

Паспорт прив`язки ТС видається на безоплатній основі.

Паспорт прив`язки ТС підлягає реєстрації в журналі реєстрації паспортів прив`язки або електронному журналі органом, який його видав, з подальшим внесенням інформації про ТС до містобудівного кадастру.

Строк дії паспорта прив`язки ТС визначається органом з питань містобудування та архітектури відповідної ради або районної державної адміністрації з урахуванням строків реалізації положень містобудівної документації на місцевому рівні. Продовження строку дії паспорта прив`язки ТС здійснюється за заявою замовника, шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив`язки ТС органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради, районної державної адміністрації. У разі змін, які відбулися у містобудівній документації на місцевому рівні, будівельних нормах, розташуванні існуючих будівель і споруд, інженерних мереж або з ініціативи суб`єкта господарювання, паспорт прив`язки ТС може переоформлюватись на строк дії цього паспорта прив`язки ТС або на новий строк. Встановлення ТС здійснюється відповідно до паспорта прив`язки ТС.

Відхилення від паспорта прив`язки ТС не допускається. Відновлення благоустрою замовником є обов`язковим. Після розміщення ТС замовник подає до виконавчого органу сільської, селищної, міської ради або відповідної районної державної адміністрації письмову заяву за формою, наведеною у додатку 2 до цього Порядку, у якій зазначає, що він виконав вимоги паспорта прив`язки ТС. Паспорт прив`язки ТС виготовляється у двох примірниках. Один примірник зберігається у замовника ТС, другий - у відповідному органі з питань містобудування та архітектури.

Дія паспорта прив`язки ТС призупиняється за таких умов: необхідність проведення планових ремонтних робіт на земельній ділянці, на якій розміщена ТС, - з обов`язковим попередженням власника ТС за 1 місяць та наданням тимчасового місця для розміщення такої ТС; необхідність проведення аварійних ремонтних робіт на земельній ділянці, на якій розміщена ТС, - без попередження.

Дія паспорта прив`язки ТС анулюється за таких умов: недотримання вимог паспорта прив`язки ТС при її встановленні; невстановлення ТС протягом 6 місяців з дати отримання паспорта прив`язки ТС; надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку, під час підготовки паспорта прив`язки ТС.

У разі проведення балансоутримувачем планових ремонтних робіт або аварійних ремонтних робіт на інженерних мережах власнику ТС надається тимчасове місце для розміщення ТС з перенесенням ТС (у тому числі з перенесенням на попереднє місце) за рахунок балансоутримувача цих мереж у місячний строк (при аварійних роботах - тижневий строк) з дати прийняття рішення (розпорядження, наказу) виконавчим органом відповідної ради або районної державної адміністрації про призупинення дії паспорта прив`язки ТС.

На період до надання замовнику тимчасового місця розташування ТС така ТС розташовується в межах місця проведення ремонтних робіт. Підставами для відновлення дії паспорта прив`язки ТС є завершення планових ремонтних робіт або аварійних ремонтних робіт. У разі закінчення строку дії, анулювання паспорта прив`язки ТС, самовільного встановлення ТС така ТС підлягає демонтажу. Розміщення ТС самовільно забороняється.

Власники (користувачі) ТС зобов`язані підтримувати належний експлуатаційний стан ТС та відповідного технологічного обладнання, що використовується разом з ТС.

У разі коли власник (користувач) має намір змінити її естетичний вигляд, він звертається до відповідного органу з питань містобудування та архітектури з письмовою заявою щодо внесення змін до паспорта прив`язки ТС у частині ескізів фасадів. Орган з питань містобудування та архітектури розглядає нові ескізи фасадів ТС впродовж десяти робочих днів з дня подання такої заяви та за відсутності обґрунтованих заперечень керівник (заступник) органу з питань містобудування та архітектури візує нові ескізи фасадів ТС.

Режим роботи ТС встановлюється суб`єктом господарювання відповідно до законодавства.

Документація щодо встановлення ТС, видана до набрання чинності цим Порядком, дійсна до закінчення її терміну дії.

Рішенням Хмельницької міської ради тридцятою сесією №27 від 17.04.2019 "Про затвердження Порядку розміщення відкритих майданчиків для харчування біля закладів ресторанного господарства в м.Хмельницькому", в якому зазначено, що суб`єктам господарювання - власникам/орендарям закладів ресторанного господарства з моменту набрання чинності цього рішення здійснювати оформлення документації на розміщення відкритих майданчиків для харчування біля закладів ресторанного господарства відповідно до Порядку розміщення відкритих майданчиків для харчування біля закладів ресторанного господарства в місті Хмельницькому, затвердженого цим рішенням.

Згідно додатку до рішення у п. 1.3. у цьому Порядку терміни вживаються у такому значенні:

- заклад ресторанного господарства - організаційно-структурна одиниця у сфері ресторанного господарства, яка провадить виробничо-торговельну діяльність: виробляє та (або) доготовлює, продає та організовує споживання продукції власного виробництва та закупних товарів, може організовувати дозвілля споживачів. Суб`єкти господарювання у сфері ресторанного господарства при облаштуванні закладу згідно з обраним типом, класом повинні мати необхідні виробничі, торговельні та побутові приміщення, а також обладнання для приготування та продажу продукції. Вимоги до виробничих, торговельних та побутових приміщень закладів ресторанного господарства, обладнання, інвентарю, переліку послуг, технологічних режимів виробництва продукції встановлюються чинним законодавством України;

- відкритий майданчик для харчування біля закладу ресторанного господарства (далі - майданчик) - тимчасова споруда, місце для надання послуг з харчування біля закладу ресторанного господарства, за принципом збільшення кількості посадочних місць закладу, який відкритий для обслуговування населення на період з 01 квітня по 31 жовтня поточного року, розміщений на відкритому повітрі (під тентами, на верандах) або виготовлений з полегшених збірно-розбірних конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, та встановлений тимчасово, без улаштування фундаменту, який не є капітальною спорудою.

Допускається розміщення майданчиків для харчування додатково на період з 01 листопада по 31 березня поточного року, за умови нарахування плати за договором особистого строкового сервітуту із застосуванням збільшуваного коефіцієнту - 3,0.

Право на розміщення відкритих майданчиків для харчування на період з 01 листопада по 31 березня не поширюється на відкриті майданчики, розміщені в центральній частині міста по вул. Проскурівській від вул. Соборної до вул. Свободи.

Самовільно встановлений відкритий майданчик для харчування біля закладу ресторанного господарства - майданчик, на розміщення якого у власника відсутні паспорт прив`язки та/або договір про встановлення особистого строкового сервітуту (надалі - Договір ОСС). Самовільно встановленим також вважається майданчик, на який закінчився термін дії паспорта прив`язки або Договору ОСС та у випадках відсутності сплати протягом двох місяців у розміри і строки, передбачені Договором ОСС.

Згідно п.2.5 Порядку, майданчики мають бути розміщені без втручання у несучі конструкції будівлі та легко демонтовуватися у разі необхідності проведення робіт, пов`язаних з експлуатацією та ремонтом будівлі, тротуарів, доріг, комунікацій, а також після закінчення терміну функціонування майданчика, а саме закінчення терміну дії паспорту прив`язки та договору особистого строкового сервітуту (далі ОСС).

Відповідач стверджує, що з наданих фотографій встановлено, що благоустрій прилеглої території заставлений бочками з рекламою, які стоять в зимовий та літній період і не відносяться до елементу фасаду, в зимовий період майданчик закритий, облаштований дверима. На сьогоднішній день майданчик працює без дозвільних документів, ТС виготовлена з конструкції яка майже не розбирається, оскільки під тентом знаходиться металопрофіль якій прикручений до металу чи заклепки, що унеможливлює швидкому розбиранню.

Згідно п 2.11. Порядку розміщення відкритих майданчиків для харчування біля закладів ресторанного господарства в м.Хмельницькому, зазначено, що у межах відкритих майданчиків для харчування можуть бути встановлені лише столики, крісла, лавки, світильники, декоративні елементи, підставки для меню, парасольки, урни для сміття, квіткові та ландшафтні композиції, спеціальне обладнання для регулювання температурного режиму повітря на майданчику, офіціантські станції (крім барних стійок).

У п. 2.11.4. Порядку визначено, що по периметру відкритих майданчиків для харчування допускається влаштування огорожі з легких збірно-розбірних конструкцій висотою до 0,8 метра. Конструкції огорожі повинні бути виготовлені з натуральних матеріалів - метал, дерево, гартоване скло;

При цьому, позивачем встановлено незрозумілий елемент меблів з піддону, огорожа влаштована висотою більше 0,8 метрів, що не відповідає вимогам Порядку.

Щодо правомірності повідомлення про відмову в наданні паспорту прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності відкритого майданчика для харчування 25 кв.м. по прс. Миру (в р-ні видавництва "Поділля" до управління архітектури та містобудування Хмельницької міської ради.

Позивач зазначає у позовній заяві, що починаючи з 15 червня 2022 у відповідності до виданого відповідачем паспорту прив`язки ТС, відповідачем було проведено роботи для відкриття майданчика для харчування для провадження підприємницької діяльності. Паспорт прив`язки Позивачу продовжувався з: - 15 червня 2022 по 01 листопада 2022; - 29 березня 2023 по 01 листопада 2023; - 02 листопада 2023 по 01 квітня 2024.

Кожного разу перед продовженням паспорту прив`язки Позивачу в усній формі Відповідач змушував Позивача привести ТС для харчування у відповідності до погоджених документів, а саме архітектурного типу фасадів ТС, які є невід`ємною частиною дозвільних документів, згідно якого і повинна встановлюватися ТС, а саме головне з детальним описом якого кольору, з якого матеріалу повинно бути зроблено. Систематична недотриманність Позивачем архітектурного типу ТС вбачається у відповідях Відповідача, коли перед продовженням строку дії паспорта прив`язки, Відповідачем постійно вимагалося усунути додаткові до облаштування, перероблення до існуючої ТС.

Суд звертає увагу, що згідно з відповідей відповідача від позивача вимагалось привести тимчасову споруду у відповідність до затверджених архітектурних типів ТС для провадження підприємницької діяльності відкритого майданчика для харчування площею 25 кв.м.

При цьому, позивач не надав жодних доказів приведення у відповідність тимчасової споруди згідно вимог Порядку, а саме: - приведення фасаду ТС у відповідність до архітектурних типів, в яких зазначено який вигляд, з якого матеріалу то кольору повинна бути ТС; проведення демонтажу металопрофілю під тентовим покриттям, яке не передбачено архітектурним типом. Метал у даному випадку, згідно з архітектурним типом використовується для стійки під тентове покриття та стільців або стола; приведення у відповідність до вимог Порядку елементів меблів з дерев`яного піддону, а також бочок з рекламою, які встановлені в зимовий та літній період та огорожі висотою більше вище 0,8 метрів.

Суд звертає увагу, що строк дії паспорта прив`язки закінчився 01 квітня 2024. При цьому, строк дії договору №140-М про встановлення особистого строкового сервітуту для розміщення ТС відкритого майданчика для харчування який був укладений між Позивачем та управлінням торгівлі Хмельницької міської ради після отримання паспорта прив`язки виданим Відповідачем 14 листопада 2023, припинив свою дію тоді, коли закінчився строк дії паспорта прив`язки 01 квітня 2024 року.

Враховуючи те, що в даному випадку паспорт прив`язки №529 не відповідає архітектурним типам, які затверджені рішенням тридцятої сесії Хмельницької міської ради від 17.04.2019 №27 "Про затвердження порядку розміщення відкритих майданчиків для харчування біля закладів ресторанного господарства в м. Хмельницькому", а тому відповідач відмовив позивачу у продовженні строку дії паспорта прив`язки правомірно, що встановлено судом.

Згідно ст.77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Суб`єкт владних повноважень повинен подати суду всі наявні у нього документи та матеріали, які можуть бути використані як докази у справі.

Крім того, судом враховується, що згідно п. 41 висновку №11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень, обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення. Згідно з практикою Європейського Суду з прав людини, очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна зі сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того, ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах. З тим, щоб дотриматися принципу справедливого суду, обґрунтування рішення повинно засвідчити, що суддя справді дослідив усі основні питання, винесені на його розгляд.

З огляду на викладене, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку, що рішення суду першої інстанції ґрунтується на всебічному, повному та об`єктивному розгляді всіх обставин справи, які мають значення для вирішення спору, відповідає нормам матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, викладених у зазначеному рішенні, у зв`язку з чим підстав для його скасування не вбачається.

Інші доводи апеляційної скарги встановлених обставин справи та висновків суду першої інстанції не спростовують та не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, яке призвело або могло призвести до неправильного вирішення справи.

За змістом частини першої статті 316 КАС суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Оскільки судове рішення ухвалене судом першої інстанції з додержанням норм матеріального і процесуального права, на підставі правильно встановлених обставин справи, а доводи апеляційної скарги висновків суду не спростовують, то суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване судове рішення - без змін.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В :

апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 04 липня 2024 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає.

Головуючий Боровицький О. А.

Судді Шидловський В.Б. Курко О. П.