Справа № 420/31290/23
Суддя: Токмілова Л.М.
Дата ухвалення: 2024-11-01 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 жовтня 2024 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі:

Головуючого судді - Токмілової Л.М.

за участі:

секретаря судового засідання Кожухар В.В.

позивач - ОСОБА_1

представника позивача Бориченко Катерина Валеріївна

представника відповідача Цвяк Артем Сергійович

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції за правилами загального позовного провадження справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними та скасування наказів та зобов`язання вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИВ:

До Одеського окружного адміністративного суду надійшла позовна заява ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 в якій позивач просить:

Визнати протиправним та скасувати Наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 03 жовтня 2023 року за № 57дск в частині, що стосується притягнення до дисциплінарної відповідальності начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 полковника ОСОБА_1 .

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями справа розподілена на суддю Корой С.М.

Ухвалою судді Одеського окружного адміністративного суду Корой С.М. від 20.11.2023 року відкрито провадження в адміністративній справі, справу вирішено розглядати в порядку спрощеного позовного провадження.

Ухвалою судді Одеського окружного адміністративного суду Корой С.М. від 12.12.2023 року здійснено перехід до розгляду справи за правилами загального позовного провадження.

На підставі Розпорядження № 47 від 20.06.2024 та протоколу повторного автоматизованого розподілу справи від 20.06.2024 року справу розподілено судді Одеського окружного адміністративного суду Токміловій Л.М.

Ухвалою суду від 25.06.2024 року ухвалою суду прийнято адміністративну справу №420/31290/23 до розгляду за правилами загального позовного провадження.

Ухвалою суду від 02.08.2024 року ухвалою суду задоволено клопотання ОСОБА_1 про призначення судового засідання в режимі відеоконференції. Розгляд справи № 420/31290/23, призначений на 06.08.2024 року о 14 годині 30 хвилин, ухвалено здійснювати в режимі відеоконференції поза межами суду за допомогою комплексу технічних засобів та програмного забезпечення EasyCon (https://vkz.court.gov.ua EasyCon).

Протокольною ухвалою суду від 06.08.2024 року продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів та відкладено підготовче засідання на 03.09.2024 року 11:30 годин.

03.09.2024 року від позивача до суду надійшла заява про зміну предмету позову, в якій позивач просить:

змінити предмет позову у справі № 420/31290/23 за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування наказу від 03.10.2023 року №57дск в частині:

- визнати протиправним та скасувати Наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 03 жовтня 2023 року за № 57дск в частині, що стосується притягнення до дисциплінарної відповідальності начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 полковника ОСОБА_1 ;

- визнати протиправним та скасувати Наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 01 листопада 2023 року за № 370 в частині, що стосується позбавлення премії за жовтень 2023 року начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 полковника ОСОБА_1 ;

- зобов`язати військову частину НОМЕР_1 нарахувати та виплатити премію за жовтень 2023 року начальнику ІНФОРМАЦІЯ_1 полковнику ОСОБА_1 , звільненому зі служби у відставку з 30 квітня 2024 року на підставі пункту «б» (за станом здоров`я) п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», в розмірі встановленому законодавством».

У підготовчому засіданні призначеному на 03.09.2024 року 11:30 годин прийнято заяву позивача про заміну предмету позову, оголошено перерву на 11.09.2024 року 11:30 годин.

Протокольною ухвалою суду від 11.09.2024 року закінчено підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду на 07.10.2024 року 12:00 годин.

У судовому засіданні призначеному на 07.10.2024 року 12:00 годин оголошено перерву до 14.10.2024 року 14:00 годин.

Судове засідання призначене на 14.10.2024 року було перенесено у зв`язку з повідомленням про замінування будівлі суду та призначено на 23.10.2024 року 14:00 год.

У судовому засіданні 23.10.2024 року оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

В обґрунтування позовних вимог позивач у позовній заяві зазначав, що на підставі наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 05.08.2023 №279 «Про призначення службового розслідування щодо неналежного виконання обов`язків полковником ОСОБА_1 та підполковником ОСОБА_2 », комісією військової частини НОМЕР_1 , проведено службове розслідування, за результатом якого згідно з наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 03.10.2023 року № 57дск «Про результати службового розслідування та притягнення винних осіб до дисциплінарної відповідальності» позивача притягнуто до дисциплінарної відповідальності і оголошено «попередження про неповну службову відповідність», внаслідок чого він був позбавлений премії грошового забезпечення в повному обсязі. Позивач вважає, оскаржуваний наказ протиправним та таким, що підлягає скасуванню, оскільки службове розслідування повинно ґрунтуватися на засадах законності, посадові особи, які його призначають, проводять та у подальшому приймають рішення повинні дотримуватися вимог законодавства України та вживати всіх передбачених законодавством заходів для всебічного, повного, своєчасного і об`єктивного розслідування обставин вчиненого правопорушення для прийняття законного рішення, проте службовим розслідуванням не було встановлено причинний зв`язок між правопорушенням, з приводу якого було призначено службове розслідування, та виконанням функціональних обов`язків військової служби позивача; ступінь вини позивача; обставини, які пом`якшують або обтяжують відповідальність правопорушника.

Додатково в заяві про заміну предмету позову позивач вказав, що позивача командиром військової частини НОМЕР_1 протиправно було позбавлено премії за жовтень 2023 року в повному обсязі в розмірі 26403 грн., що підтверджується Довідкою про розміри щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премії для обчислення пенсії відповідно до ст.43 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», та значно зменшило розмір пенсії ОСОБА_1 після звільнення з військової служби в зв`язку з отриманням інвалідності. Відповідне рішення оформлене Відповідачем наказом № 370 від 01 листопада 2023 року. У витязі з наказу № 370 йдеться, що підставою для його видання стало накладення на полковника ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення «попередження про неповну службову відповідність» наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 03.10.2023 року № 57/ДСК.

У відзиві на позовну заяву відповідач заперечує проти задоволення позову зазначивши, що службове розслідування проведено відповідно до норм чинного законодавства, вина позивача у здійсненні дисциплінарного проступку є доведеною, дисциплінарне стягнення є співмірним, а отже оскаржувані накази є правомірними.

05.01.2014 року позивачем подано відповідь на відзив в якій позивач наполягає на задоволенні позову, зокрема, зазначивши, що Акт від 04.07.2023 № 2849/шт/дск перевірки окремих питань життєдіяльності ІНФОРМАЦІЯ_2 не відповідає вимогам до документів, які створюються в ЗС України та відпрацьований з порушенням Інструкції з діловодства у Збройних Силах України, затвердженої наказом Генерального Штабу ЗС України від 07.04.2017 року, а тому на думку позивача є недопустимим доказом в розумінні ст. 74 КАС України.

В додаткових поясненнях від 25.01.2024 року позивач пояснив, що у нього не завжди була можливість та умови виконати вимоги наказів, інструкцій, перебуваючи в районі ведення бойових дій, при виконанні бойових (спеціальних) завдань на глибину оборони перших ешелонів до батальйону включно, в умовах постійних обстрілів, розосередження особового складу поза пунктами постійної дислокації, відсутності електроживлення та дислокації підрозділів на значній відстані.

Заслухавши пояснення представника позивача, заперечення представника відповідача, дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши докази у сукупності з нормами чинного законодавства України, колегія суддів зазначає наступне.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 проходив військову службу у ІНФОРМАЦІЯ_3 на посаді начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 у званні полковник.

Відповідно до наказу начальника Південного ТУ ВСП від 15.06.2023 №207 комісія Південного ТУ ВСП в період з 15 по 24 червня 2023 року провела перевірку окремих питань службової діяльності ІНФОРМАЦІЯ_2 , за результатами якої був складений акт від 04.07.2023 №2849/шт/дск перевірки окремих питань життєдіяльності ІНФОРМАЦІЯ_2 в якому було виявлено більш як 200 (двісті) недоліків.

Акт від 04.07.2023 № 2849/шт/дск перевірки окремих питань життєдіяльності ІНФОРМАЦІЯ_2 полковником ОСОБА_1 не оскаржувався.

15.07.2023 року начальником ІНФОРМАЦІЯ_1 полковником ОСОБА_1 затверджено План усунення недоліків, виявлених робочою групою ІНФОРМАЦІЯ_4 життєдіяльності в ІНФОРМАЦІЯ_5 в період 19-24 червня 2023 року.

У Плані усунення недоліків зазначені виявлені недоліки, заходи щодо їх усунення, особа, яка виконує та особа, яка контролює термін виконання, та відмітка про виконання.

На підставі наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_6 від 05.08.2023 № 279 "Про призначення службового розслідування щодо неналежного виконання обов`язків полковником ОСОБА_1 та підполковником ОСОБА_2 ", комісією у складі: голова комісії заступник начальника ІНФОРМАЦІЯ_6 полковник ОСОБА_3 , члени комісії: головний спеціаліст відділу запобігання вчиненню, виявлення і припинення кримінальних та інших правопорушень ІНФОРМАЦІЯ_6 підполковник ОСОБА_4 та офіцер відділення проведення перевірок та службових розслідувань відділу запобігання вчиненню, виявлення і припинення кримінальних та інших правопорушень ІНФОРМАЦІЯ_6 капітан ОСОБА_5 , у порядку, передбаченому вимогами Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 № 608, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 13.12.2017 за № 1503/31371 (із змінами), було проведено службове розслідування з метою встановлення ступеня вини начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 полковника ОСОБА_1 та начальника штабу - заступника начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 підполковника ОСОБА_2 чиї дії або бездіяльність стали причиною неналежної організації та стану оперативно-чергової служби, ведення службового діловодства, стану роботи з персоналом, питань стану внутрішнього контролю, окремих питань стану оперативної підготовки, стану роботи пункту управління, стану зв`язку та кібербезпеки, окремих питань матеріально-технічного забезпечення, службової діяльності відділення організації охорони, патрульно-постової служби та розшуку, стану організації протидії диверсіям і терористичним актам, стану бойової та спеціальної підготовки, стану пожежної безпеки, службової діяльності відділень (груп) ІНФОРМАЦІЯ_7 .

Підставою для проведення службового розслідування стала доповідна записка від 04.08.2023 № 2273/дск за результатами проведеної службової перевірки за фактами виявлених порушень вимог керівних документів, зазначених в акті перевірки окремих питань життєдіяльності ІНФОРМАЦІЯ_8 від 04.07.2023 № 2849/шт/дск.

11.08.2023 ОСОБА_1 надано пояснення Начальнику ІНФОРМАЦІЯ_6 , в яких викладено відповіді на питання щодо допущених порушень.

За результатом службового розслідування складено акт службового розслідування, згідно з яким, службовим розслідуванням підтверджені факти неналежного виконання службових обов`язків начальником ІНФОРМАЦІЯ_2 полковником ОСОБА_1 та начальником штабу - заступником начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 підполковником ОСОБА_2 .

Встановлено, що начальник ІНФОРМАЦІЯ_2 полковник ОСОБА_1 та начальник штабу заступник начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 підполковник ОСОБА_2 не встановили у Херсонському ЗВ ВСП такого внутрішнього порядку, який гарантував би неухильне виконання законів України і положень статутів Збройних Сил України, у повсякденному житті та під час виконання бойових (спеціальних) завдань.

Внаслідок зазначеного, комісією Південного ТУ ВСП під час перевірки окремих питань службової діяльності Херсонського ЗВ ВСПП в період з 15 по 24 червня 2023 року виявлені численні порушення вимог керівних документів, про які зазначено в Акті перевірки окремих питань життєдіяльності Херсонського ЗВ ВСП комісією Південного ТУ ВСП від 04.07.2023 № 2849/шт/дск, зокрема в організації та стану оперативно-чергової служби, ведення службового діловодства, стану роботи з персоналом, питань стану внутрішнього контролю, окремих питань стану оперативної підготовки, стану роботи пункту управління, стану зв`язку та кібербезпеки, окремих питань матеріально-технічного забезпечення, службової діяльності відділення організації охорони, патрульно-постової служби та розшуку, стану організації протидії диверсіям і терористичним актам, стану бойової та спеціальної підготовки, стану пожежної безпеки, службової діяльності відділень (груп) ВСП Херсонського ЗВ ВСП.

Недоліки, зазначені в Акті перевірки окремих питань життєдіяльності Херсонського ЗВ ВСІІ комісією Південного ТУ ВСП 04.07.2023 № 2849/шт/дск, знайшли своє підтвердження за результатами проведеної службової перевірки за фактами виявлених порушень вимог керівних документів, зазначених в акті перевірки окремих питань життєдіяльності ІНФОРМАЦІЯ_8 від 04.07.2023 № 2849/шт/дск та в ході проведеного службового розслідування.

Крім того, наявність виявлених недоліків підтверджується рішенням начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 полковника ОСОБА_1 , визначеним в наказі від 09.08.2023 № 229 "Про накладення дисциплінарного стягнення", щодо притягнення 11 військовослужбовців зонального відділу до дисциплінарної відповідальності за неналежне виконання службових обов`язків, які призвели до виявлених недоліків.

В свою чергу начальник ІНФОРМАЦІЯ_2 полковник ОСОБА_1 свою вину у виявлених недоліках не визнає та в більшості виявлених недоліків звинувачує підлеглий особовий склад, зазначивши, що відповідно до статті 59 Статуту внутрішньої служби та статті 23 Статуту гарнізонної та вартової служби це в його обов`язки не входить.

Причинами та умовами, що призвели до зазначеного стану справ у Херсонському ЗВ ВСП, стали: неналежне виконання обов`язків начальником ІНФОРМАЦІЯ_2 полковником ОСОБА_1 , порушення ним вимог Статуту внутрішньої служби ЗС України, визначених статтею 16, щодо виконання службових обов`язків, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою, визначених статутами ЗС України, відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями, статтею 59 щодо встановлення у Херсонському ЗВ ВСП такого внутрішнього порядку, який гарантував би неухильне виконання законів України і положень статутів Збройних Сил України, у повсякденному житті та під час виконання бойових (спеціальних) завдань, знання стану справ у дорученій йому військовій частині, наявності точних відомостей про озброєння, боєприпаси, бойову та іншу техніку, пальне, матеріальні засоби, що є у військовій частині, за штатом, списком і в наявності, статтею 58 щодо не вимагання від підлеглих виконання вимог статутів Збройних Сил України інших нормативно-правових актів, статтею 37, щодо виконання відданого йому розпорядження від 27.10.2022 № 40/шт/дск у зазначений визначених статтею термін, Статуту гарнізонної та вартової служб ЗС України, визначених статтею 23 щодо організації несення служби підрозділами охорони військових об`єктів, патрульно-постової служби та спеціального призначення Служби правопорядку, неналежне виконання функціональних обов`язків, визначених в Положенні про Херсонський ЗВ ВСП затверджений наказом начальника Південного ТУ ВСП від 30.05.2022 № 70, щодо вмілого керування Херсонським ЗВ ВСП під час дії воєнного стану, організації та ведення службового діловодства, щодо організації та керування підготовкою, здійсненню контролю за її ходом, щодо визначення основних завдань і функції підпорядкованим підрозділам та керівникам підпорядкованих підрозділів, щодо керування роботою внутрішніх перевірочних комісій, щодо знання стану справ у Херсонському ЗВ ВСП, щодо забезпечення дотримання правил зберігання, носіння зброї, спеціальних засобів військовослужбовцями ІНФОРМАЦІЯ_2 у встановленому законом порядку, щодо перевірки не рідше одного разу на місяць наявності та стану зброї і боєприпасів, спеціальних засобів у місцях зберігання зброї ІНФОРМАЦІЯ_2 , щодо наявності точних відомостей про озброєння, боєприпаси, бойову та іншу техніку, пальне, матеріальні засоби, що є у Херсонському ЗВ ВСП за штатом, списком і в наявності, щодо ведення обліку і організації збереження зброї та боєприпасів, щодо встановлення у Херсонському ЗВ ВСП такого внутрішнього порядку, який гарантував би неухильне виконання законів України і положень статутів ЗС України щодо організації розшуку військовослужбовців ЗС України, забезпечення надійної охорони та конвоювання засуджених, затриманих, узятих під варту та заарештованих військовослужбовців, щодо організації та безпосереднього керування підготовкою, здійснення контролю за її ходом, щодо особистого проведення навчань та занять з особовим складом, щодо керування індивідуальною підготовкою ІНФОРМАЦІЯ_2 , щодо контролю додержання заходів пожежної безпеки у Херсонському ЗВ ВСП, щодо організації проведення заходів щодо запобігання диверсійним проявам і терористичним актам на військових об`єктах, та в частині не знання дійсного стану справ у відділенні та групах ВСП зонального відділу, порушення ним вимог пункту 4.2 Порядку № 93/ДСК в частині затвердження інструкції оперативного чергового, помічника та інших документів з організації оперативно-чергової служби на 2023 рік, організації перевірки несення оперативно-чергової служби, пункту 2 Розділу Х Інструкції № 359 в частині забезпечення належного порядку прийому та зберігання зброї у зональному відділі, пунктів 1.10, 1.11 Інструкції № 124, щодо здійснення контролю за обов`язковим додержанням вимог Інструкції № 124 щодо складання і оформлення документів та організації діловодства, систематичного контролю стану діловодства, пункту 5 розділу І Інструкції № 280, щодо забезпечення належної організацію обліку особового складу в зональному відділі, пункту 9 розділу І Інструкції № 63дск в частині забезпечення правильного використання і безпеки застосування засобів криптографічного захисту інформації та ключових документів, дотримання режиму безпеки в роботі, пункту 6 розділу і Інструкції № 515, щодо організації несення патрульно-постової служби, рівня підготовки особового складу та його здатності виконувати завдання за призначенням, пункту 2 розділу ІІІ Інструкції з терористичних загроз щодо відпрацювання документів та плану антитерористичного забезпечення.

Крім того, актом службового розслідування встановлено, що відповідно до службової картки полковник ОСОБА_1 під час проходження служби на посаді начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 протягом 2015-2023 років мав вісім дисциплінарних стягнень, два з яких не знято, а саме:

"Сувора догана" - накладена наказом начальника Південного ТУ ВСП від 31.07.2023 № 41/дек на неналежне виконання обов`язків визначених статтями 16, 59 Статуту внутрішньої служби ЗС України, недостатній рівень керівництва підпорядкованою групою секретного документального забезпечення та порушення вимог пунктів 3, 746 Порядку організації та забезпечення режиму секретності в державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах установах та організаціях, затвердженої постановою КМУ від 18.12.2013 № 939;

"Сувора догана" - накладена наказом начальника Південного ТУ ВСП від 18.08.2023 № 294 за неналежне виконання вимог начальника Південного ТУ ВСП визначених в акті перевірки основних питань повсякденної життєдіяльності від 04.07.2023 № 2849/шт/док та в розпорядженні від 12.07.2023 № 2986/шт/дск, порушення вимог статті 37 Статуту внутрішньої служби ЗС України.

Актом службового розслідування запропоновано за неналежне виконання службових обов`язків, визначених вимогами статей 16, 37, 58, 59 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статтею 23 Статуту гарнізонної та вартової служб ЗС України, Положенням про Херсонський ЗВ ВСП затверджений наказом начальника Південного ТУ ВСП від 30.05.2022 № 70, пункту 4.2 Порядку організації і несення оперативно- чергової та чергової служб в органах управління (військових частинах) Військової служби правопорядку у ЗС України затвердженого наказом начальника Військової служби правопорядку у ЗС України Головного управління Військової служби правопорядку ЗС України від начальника 04.06.2022 № 93/дск, пункту 2 Розділу Х Інструкції про організацію обліку зберігання і видачі стрілецької зброї та боєприпасів у ЗС України, затвердженої наказом МО України від 29.06.2005 № 359, пунктів 1.10, 1.11 Інструкції з діловодства у Збройних Силах України затвердженої наказом Генерального штабу Збройних Сил України від 07.04.2017 № 124, пункту 5 розділу І Інструкції з організації обліку особового складу в Міністерства оброни України, затвердженої наказом МО України від 15.09.2022 № 280, пункту 9 розділу І Інструкції щодо організації та забезпечення безпеки функціонування мережі обміну службовою інформацією Міністерства оборони та Збройних Сил України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 31.01.2017 № 63дск, пункту 6 розділу І Інструкції про організацію патрульно-постової служби Військовою службою правопорядку, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.10.2016 № 515, пункту 2 розділу III Інструкції з організації та порядку дій за рівнями терористичних загроз, затвердженої наказом МО України від 18.08.2016 № 429дск начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 полковника ОСОБА_1 притягнути до відповідальності відповідно до вимог статей 45, 86 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

На підставі акту перевірки та встановлених в ньому обстави командиром військової частини НОМЕР_1 03.10.2023 року прийнято Наказ № 57дск яким, відповідно до пункту 1 якого за неналежне виконання службових обов`язків, визначених вимогами статей 16, 37, 58, 59 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 23 Статуту гарнізонної та вартової служб Збройних Сил України, Положення про ІНФОРМАЦІЯ_1 затверджений наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_6 від 30.05.2022 № 70, пункту 4.2 Порядку організації і несення оперативно-чергової та чергової служб в органах управління (військових частинах) Військової служби правопорядку у Збройних Силах України затвердженого наказом начальника Військової служби правопорядку у Збройних Силах України начальника ІНФОРМАЦІЯ_9 від 04.06.2022 № 93/дск, пункту 4 Розділу І Інструкції про організацію обліку зберігання і видачі стрілецької зброї та боєприпасів у Збройних Силах України, затвердженої Наказом Міністерства оборони України від 29.06.2005 № 359, пунктів 1.10, 1.11 Інструкції з діловодства у Збройних Силах України затвердженої наказом Генерального штабу Збройних Сил України від 07.04.2017 № 124, пункту 5 розділу І Інструкції з організації обліку особового складу в Міністерства оброни України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 15.09.2022 № 280, пункту 9 розділу І Інструкції щодо організації та забезпечення безпеки Функціонування мережі обміну службовою інформацією Міністерства оборони та Збройних Сил України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 31.01.2017 № 63дск, пункту 6 розділу І Інструкції про організацію патрульно-постової служби Військовою службою правопорядку, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.10.2016 № 515, пункту 2 розділу ІІІ Інструкції з організації та порядку дій за рівнями терористичних загроз, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 18.08.2016 № 429дск, на начальника ІНФОРМАЦІЯ_10 ОСОБА_1 накладено дисциплінарне стягнення - "попередження про неповну службову відповідність".

Також командиром військової частини НОМЕР_1 01.11.2023 року прийнято Наказ № 370 яким, на підставі рапорт полковника ОСОБА_3 (вх. №9523 від 01.11.2023), відповідно до вимог Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам. затвердженого наказом Міністра оборони України від 07 червня 2018 № 260. постанови Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 року №704 „Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб", окреме доручення Міністра оборони України №2683/з від 01.02.2023, визначено: не виплачувати щомісячну премію в повному обсязі полковнику ОСОБА_1 - начальнику ІНФОРМАЦІЯ_1 , у зв`язку із накладеним дисциплінарним стягненням "попередження про неповну службову відповідність" наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 03.10.2023 №57/ДСК.

Позивач вважає оскаржувані накази протиправними та за захистом своїх прав звернувся до суду.

Вирішуючи спір, суд виходить з наступного.

Згідно із ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Положеннями статті 17 Конституції України визначено, що захист суверенітету і територіальної цілісності України, забезпечення її економічної та інформаційної безпеки є найважливішими функціями держави, справою всього Українського народу. Оборона України, захист її суверенітету, територіальної цілісності і недоторканності покладаються на Збройні Сили України. Держава забезпечує соціальний захист громадян України, які перебувають на службі у Збройних Силах України та в інших військових формуваннях, а також членів їхніх сімей.

Згідно статті 65 Конституції України захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Статтею 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (далі - Закон № 2232-XII) встановлено, що Захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Відповідно до частини 1 статті 2 Закону № 2232-XII, військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Згідно із частинами 3, 4 статті 2 Закону № 2232-ХІІ громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які проходять військову службу, є військовослужбовцями. Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг визначає Дисциплінарний статут Збройних Сил України, затверджений Законом України від 24.03.1999 №551-XIV (далі - Дисциплінарний статут), який також встановлює, що усі військовослужбовці Збройних Сил України незалежно від своїх військових звань, службового становища та заслуг повинні неухильно керуватися вимогами цього Статуту.

За змістом статті 1 Дисциплінарного статуту військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених статутами Збройних Сил України та іншим законодавством України.

Згідно із статті 2 Дисциплінарного статуту військова дисципліна ґрунтується на усвідомленні військовослужбовцями свого військового обов`язку, відповідальності за захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, на їх вірності Військовій присязі.

Відповідно до статті 4 Дисциплінарного статуту визначає, що військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги статутів Збройних Сил України, накази командирів; бути пильним, зберігати державну таємницю; додержуватися визначених статутами Збройних Сил України правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету; поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків; не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби.

Згідно частини 3 статті 5 Дисциплінарного статуту стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов`язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків, а також з урахуванням бойового імунітету, визначеного Законом України «Про оборону України».

Стаття 45 Дисциплінарного статуту передбачає, що у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення

Відповідно до статті 48 Дисциплінарного статуту на військовослужбовців можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення: а) зауваження; б) догана; в) сувора догана; г) позбавлення чергового звільнення з розташування військової частини чи з корабля на берег (стосовно військовослужбовців строкової військової служби та курсантів вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти); ґ) попередження про неповну службову відповідність (крім осіб рядового складу строкової військової служби); д) пониження в посаді; е) пониження у військовому званні на один ступінь (стосовно осіб сержантського (старшинського) та офіцерського складу); є) пониження у військовому званні з переведенням на нижчу посаду (стосовно військовослужбовців сержантського (старшинського) складу); ж) звільнення з військової служби через службову невідповідність (крім осіб, які проходять строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, а також військовозобов`язаних під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів та резервістів під час проходження підготовки та зборів).

Положеннями статті 83 Дисциплінарного статуту встановлено порядок накладення дисциплінарних стягнень, відповідно до яких на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира. що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.

Загальні права та обов`язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини, обов`язки основних посадових осіб бригади (полку, корабля 1 і 2 рангу, окремого батальйону) та її підрозділів, правила внутрішнього порядку у військовій частині та її підрозділах визначає Статут внутрішньої служби Збройних Сил України, затверджений Законом України від 24.03.1999 №548-XIV (далі - Статут внутрішньої служби).

Відповідно до статті 11 Статуту внутрішньої служби необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України покладає на військовослужбовців такі обов`язки: свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок; бути хоробрим, ініціативним і дисциплінованим; беззастережно виконувати накази командирів (начальників) і захищати їх у бою, як святиню оберігати Бойовий Прапор своєї частини; постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність, знати та виконувати свої обов`язки та додержуватися вимог статутів Збройних Сил України; знати й утримувати в готовності до застосування закріплене озброєння, бойову та іншу техніку, берегти державне майно; дорожити бойовою славою Збройних Сил України та своєї військової частини, честю і гідністю військовослужбовця Збройних Сил України; поважати бойові та військові традиції, допомагати іншим військовослужбовцям, що перебувають у небезпеці, стримувати їх від вчинення протиправних дій, поважати честь і гідність кожної людини; бути пильним, суворо зберігати державну таємницю; вести бойові дії ініціативно, наполегливо, до повного виконання поставленого завдання; виявляти повагу до командирів (начальників) і старших за військовим званням, сприяти їм у підтриманні порядку і дисципліни; додержуватися правил військового вітання, ввічливості й поведінки військовослужбовців, завжди бути одягненим за формою, чисто й охайно.

Стаття 16 Статуту внутрішньої служби передбачає, що кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями.

Згідно статті 26 Статуту внутрішньої служби військовослужбовці залежно від характеру вчиненого правопорушення та провини несуть з урахуванням бойового імунітету, визначеного Законом України «Про оборону України» дисциплінарну, адміністративну, матеріальну, цивільно-правову та кримінальну відповідальність згідно із законом.

У статті 58 Статуту внутрішньої служби визначено, що командир (начальник) є єдиноначальником і особисто відповідає перед державою за бойову та мобілізаційну готовність довіреної йому військової частини, корабля (підрозділу) за забезпечення охорони державної таємниці; за бойову підготовку, виховання, військову дисципліну, морально-психологічний стан, збереження життя і зміцнення здоров`я особового складу; за внутрішній порядок, стан і збереження озброєння, боєприпасів, бойової та іншої техніки, пального і матеріальних засобів; за всебічне забезпечення військової частини, корабля (підрозділу); за додержання принципів соціальної справедливості.

Командир (начальник) відповідно до посади, яку він займає, повинен діяти самостійно і вимагати від підлеглих виконання вимог Конституції України, законів України, статутів Збройних Сил України та інших нормативно-правових актів.

Таким чином, військовослужбовець повинен дотримуватися засад військової дисципліни та неухильно виконувати свої обов`язки, а у разі їх ігнорування військовослужбовець може бути притягнутий зокрема до дисциплінарної та матеріальної відповідальності із накладенням на нього відповідного дисциплінарного стягнення.

Статтею 59 Статуту внутрішньої служби ЗСУ визначено, що командир (начальник) зобов`язаний:

знати, дотримуватися особисто та вимагати від особового складу неухильного дотримання норм міжнародного гуманітарного права;

планувати роботу і здійснювати заходи щодо підтримання та удосконалення бойової та мобілізаційної готовності і вимагати їх виконання, своєчасно вносити до планів роботи необхідні зміни (уточнення), вживати заходів для охорони державної таємниці, забезпечення прихованого управління військами;

негайно доповідати старшому командиру (начальнику) про кримінальне чи адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією, вчинене підлеглим військовослужбовцем, а командир (начальник) військової частини (установи) - негайно повідомляти про це відповідному прокурору, а в разі вчинення кримінального чи адміністративного правопорушення, пов`язаного з корупцією військовослужбовцем Збройних Сил України - начальнику відповідного органу управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України;

знати стан справ у дорученій йому військовій частині, на кораблі (у підрозділі), ділові, морально-психологічні якості безпосередньо підпорядкованих військовослужбовців, бойову та іншу техніку, озброєння, що є в частині, на кораблі (у підрозділі), вміло керувати військовою частиною, кораблем (підрозділом) як у повсякденному житті, так і під час виконання бойових завдань;

організовувати та безпосередньо керувати бойовою підготовкою, здійснювати контроль за її ходом, об`єктивно оцінювати досягнуті підлеглими результати, підбивати підсумки й заохочувати кращих, узагальнювати та впроваджувати передовий досвід у практику навчання особового складу, ефективно використовувати навчально-матеріальну базу, спрямовувати кошти та матеріальні засоби на вдосконалення цієї бази;

постійно вдосконалювати особисту підготовку та майстерність підпорядкованих командирів (начальників), методи керівництва військовою частиною, кораблем (підрозділом), особисто проводити навчання та заняття з особовим складом військової частини, корабля (підрозділу), займатися правовим вихованням підлеглих, своєчасно вживати заходів для виконання завдань соціально-психологічного забезпечення бойової підготовки;

завжди мати точні відомості про особовий склад, озброєння, боєприпаси, бойову та іншу техніку, пальне, матеріальні засоби (кошти), що є у військовій частині, на кораблі (у підрозділі) за штатом, списком і в наявності;

встановлювати у військовій частині, на кораблі (у підрозділі) такий внутрішній порядок, який гарантував би неухильне виконання законів України і положень статутів Збройних Сил України;

організовувати дотримання та неухильно особисто дотримуватися принципу забезпечення рівних прав та можливостей жінок і чоловіків у службовій діяльності;

показувати приклад дисциплінованості, неухильного виконання вимог законодавства, наказів і розпоряджень командирів (начальників); бути ввічливим і справедливим у ставленні до підлеглих, не принижувати їх честі і гідності;

постійно виховувати підлеглих у дусі гуманізму та людяності, спираючись при цьому на загальновизнані принципи міжнародного права;

проводити роботу щодо зміцнення військової дисципліни, запобігання надзвичайним подіям, кримінальним та іншим правопорушенням серед особового складу, своєчасно виявляти й усувати їх причини; аналізувати стан військової дисципліни і об`єктивно доповідати про це старшому командирові (начальникові);

виявляти чуйність та бути уважним до підлеглих, поєднувати вимогливість і принциповість з повагою до їх честі і гідності, вникати в проблеми їх побуту, забезпечувати соціальну та правову захищеність, у разі необхідності клопотати за них перед старшими командирами (начальниками);

знати потреби і запити особового складу, приймати рішення за його заявами, скаргами та іншими зверненнями;

організовувати своєчасну видачу всіх видів забезпечення та перевіряти його повноту;

організовувати культурологічну роботу, створювати умови для зміцнення здоров`я та фізичного розвитку;

здійснювати заходи щодо безпеки особового складу військової частини, корабля (підрозділу) та інших осіб під час роботи з озброєнням, бойовою та іншою технікою, обладнанням, проведення стрільб, навчань, несення вартової і внутрішньої (чергової та вахтової) служби, виконання інших військових обов`язків;

не допускати до участі у бойових діях військовослужбовців з числа призваних на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, які не пройшли курс базової загальновійськової підготовки або не мають бойового досвіду;

особисто керувати кадровою роботою та відбором кандидатів для вступу до військових навчальних закладів;

організовувати експлуатацію, збереження і використання за призначенням казармено-житлового фонду, комунальних споруд, інженерних мереж, наданих для розквартирування військових частин і підрозділів;

контролювати додержання заходів пожежної безпеки у військовій частині, на кораблі (у підрозділі);

вживати заходів для охорони довкілля в місцях розташування та дій військ;

організовувати та здійснювати заходи, спрямовані на захист особового складу, озброєння, боєприпасів, бойової та іншої техніки і майна від зброї масового ураження, звичайних засобів ураження;

під час вирішення питань, пов`язаних з трудовою діяльністю працівників, суворо додержуватися законодавства про працю;

вживати заходів для відшкодування матеріальних збитків, заподіяних військовій частині, кораблю (підрозділу).

Статтею 66 Статуту передбачено, що командир бригади (полку, корабля 1 і 2 рангу, окремого батальйону) в мирний і воєнний час відповідає за бойову та мобілізаційну готовність, укомплектованість особовим складом, успішне виконання бригадою (полком, кораблем 1 і 2 рангу, окремим батальйоном) бойових завдань; бойову підготовку, виховання, військову дисципліну, морально-психологічний стан, збереження життя і зміцнення здоров`я особового складу; внутрішній порядок; стан і збереження зброї, боєприпасів, бойової та іншої техніки, пального та інших матеріальних засобів; стан фінансового господарства; всебічне забезпечення бригади, стан пожежної та екологічної безпеки.

Згідно ст.67 Статуту внутрішньої служби ЗСУ командир бригади, серед іншого, зобов`язаний: підтримувати бригаду у бойовій та мобілізаційній готовності; забезпечувати збереження озброєння, боєприпасів та інших матеріальних засобів бригади, їх своєчасне поповнення до визначених норм.

Положенням статті 26 Статуту внутрішньої служби ЗСУ передбачено, що військовослужбовці залежно від характеру вчиненого правопорушення чи провини, відповідно, несуть дисциплінарну, адміністративну, матеріальну, цивільно-правову та кримінальну відповідальність згідно із законом.

Частиною 1 статті 84 Дисциплінарного статуту передбачено, що прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.

Відповідно до ст.86 Дисциплінарного статуту, якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир, який призначив службове розслідування, приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності та визначає вид дисциплінарного стягнення.

Згідно з ч. 2 ст. 86 Дисциплінарного статуту під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується; характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань ПРО порядок служби.

Відповідно до статті 28 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України основоположним принципом будівництва та керівництва Збройними Силами України є принцип єдиноначальності, який, крім іншого, полягає в наданні командирові (начальникові) права одноособово приймати рішення, віддавати накази, з врахуванням вимог Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України.

Стаття 93 Дисциплінарного статуту визначає, що старший командир не має права скасовувати або пом`якшувати дисциплінарні стягнення, накладені молодшим командиром, з причини суворості стягнення, якщо останній не перевищив наданої йому влади.

Виходячи з правового аналізу Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, право накладення на підлеглого військовослужбовця дисциплінарного стягнення за порушення військової дисципліни або громадського порядку відноситься до дискреційних повноважень командира (начальника) військової частини.

Відповідно до висновку Верховного Суду України у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду у справі № 1840/2970/18 дискреційне повноваження може полягати у виборі діяти чи не діяти, а якщо діяти, то у виборі варіанту рішення або дії серед варіантів, що прямо або опосередковано закріплені в законі. Важливою ознакою такого вибору є те, що він здійснюється без необхідності узгодження вибору будь-ким.

Судом встановлено, що службове розслідування проведено на підставі наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_6 від 05.08.2023 № 279 "Про призначення службового розслідування щодо неналежного виконання обов`язків полковником ОСОБА_1 та підполковником ОСОБА_2 ".

Службовим розслідуванням підтверджені факти неналежного виконання службових обов`язків начальником ІНФОРМАЦІЯ_1 полковником ОСОБА_1 та начальником штабу заступником начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 підполковником ОСОБА_2 .

Встановлено, що начальник ІНФОРМАЦІЯ_1 полковник ОСОБА_1 та начальник штабу заступник начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 підполковник ОСОБА_2 не встановили у ІНФОРМАЦІЯ_1 такого внутрішнього порядку, який гарантував би неухильне виконання законів України і положень статутів Збройних Сил України, у повсякденному житті та під час виконання бойових (спеціальних) завдань.

Внаслідок зазначеного, комісією ІНФОРМАЦІЯ_6 під час перевірки окремих питань службової діяльності ІНФОРМАЦІЯ_1 в період з 15 по 24 червня 2023 року виявлені численні порушення вимог Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, Інструкції про організацію обліку зберігання і видачі стрілецької зброї та боєприпасів у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 29.06.2005 № 359, Інструкції з організації обліку особового складу в Міністерства оброни України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 15.09.2022 № 280. Інструкції щодо організації та забезпечення безпеки функціонування мережі обміну службовою інформацією Міністерства оборони та Збройних Сил України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 31.01.2017 № 63дск, Інструкції про організацію патрульно-постової служби Військовою службою правопорядку, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.10.2016 № 515, Інструкції з організації та порядку дій за рівнями терористичних загроз, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 18.08.2016 № 429дск, Положення про пожежну безпеку в системі Міністерства оборони України, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 29.09.2014 № 685, Інструкції з обліку військового майна у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 17.08.2017 № 440, Положення про військове (корабельне) господарство Збройних Сил України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 16.07.1997 № 300, Порядку закладки та затвердження планів антитерористичного забезпечення, затвердженого наказом начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 18.08.2017 №289 тимчасової настанови з оперативної підготовки, затвердженої наказом Генерального штабу Збройних Сил України від 26.06.2018 № 236, Інструкції про порядок використання автомобільної техніки у Міністерстві оборони та Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 12.12.2016 № 678, Інструкції з діловодства у Збройних Силах України затвердженої наказом Генерального штабу Збройних Сил України від 07.04.2017 № 124, Порядку організації і несення оперативно- чергової та чергової служб в органах управління (військових частинах) Військової служби правопорядку у Збройних Силах України затвердженого наказом начальника Військової служби правопорядку у Збройних Силах України начальника ІНФОРМАЦІЯ_9 від 04.06.2022 № 93/дск, Переліку документів з питань організації повсякденної діяльності у відділеннях (групах) Військової служби правопорядку, затвердженого наказом начальника Військової служби правопорядку у Збройних Силах України - начальника ІНФОРМАЦІЯ_9 від 26.11.2018 № 264, розпорядження ІНФОРМАЦІЯ_6 від 27.01.2022 № 40/шт/дск, Положення про ІНФОРМАЦІЯ_1 затверджений наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_6 від 30.05.2022 № 70 та інших нормативно-правових актів, про які зазначено в акті перевірки окремих питань життєдіяльності ІНФОРМАЦІЯ_1 від 04.07.2023 № 2849/шт/дск, зокрема в організації та стану оперативно-чергової служби. ведення службового діловодства, стану роботи з персоналом, питань стану внутрішнього контролю, окремих питань стану оперативної підготовки, стану роботи пункту управління, стану зв`язку та кібербезпеки, окремих питань матеріально-технічного забезпечення, службової діяльності відділення організації охорони, патрульно-постової служби та розшуку, стану організації протидії диверсіям і терористичним актам, стану бойової та спеціальної підготовки, стану пожежної безпеки, службової діяльності відділень (груп) ВСП ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Недоліки, зазначені в акті перевірки окремих питань життєдіяльності ІНФОРМАЦІЯ_1 від 04.07.2023 № 2849/шт/дск, знайшли своє підтвердження в ході проведеного службового розслідування та за результатами проведеної службової перевірки за фактами виявлених порушень вимог керівних документів, зазначених в акті перевірки окремих питань життєдіяльності ІНФОРМАЦІЯ_8 від 04.07.2023 № 2849/шт/дск.

За результатами службової перевірки та відповідно до рішення начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 полковника ОСОБА_1 , прийнятого в наказі від 09.08.2023 № 229 "Про накладення дисциплінарного стягнення", 11 військовослужбовців ІНФОРМАЦІЯ_1 притягнуто до дисциплінарної відповідальності за неналежне виконання службових обов`язків, які призвели до виявлених недоліків.

Причинами та умовами, що призвели до зазначеного стану справ у ІНФОРМАЦІЯ_3 , стали: неналежне виконання обов`язків начальником ІНФОРМАЦІЯ_1 полковником ОСОБА_1 , порушення ним вимог Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, визначених статтею 16, щодо виконання службових обов`язків, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою, визначених статутами Збройних Сил України, відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями, статтею 59 щодо встановлення у ІНФОРМАЦІЯ_3 такого внутрішнього порядку, який гарантував би неухильне виконання законів України і положень статутів Збройних Сил України, у повсякденному житті та під час виконання бойових (спеціальних) завдань, знання стану справ у дорученій йому військовій частині, наявності точних відомостей про озброєння, боєприпаси, бойову та іншу техніку, пальне. матеріальні засоби, що є у військовій частині, за штатом, списком і в наявності, статтею 58 щодо не вимагання від підлеглих виконання вимог статутів Збройних Сил України та інших нормативно-правових актів, статтею 37, щодо виконання відданого йому розпорядження від 27.01.2022 № 40/шт/дск у зазначений термін, Статуту гарнізонної та вартової служб Збройних Сил України, визначених статтею 23 щодо організації несення служби підрозділами охорони військових об`єктів, патрульно-постової служби та спеціального призначення Служби правопорядку, неналежне виконання своїх функціональних обов`язків, визначених в Положенні про ІНФОРМАЦІЯ_1 затверджений наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_6 від 30.05.2022 № 70, щодо вмілого керування ІНФОРМАЦІЯ_3 під час дії воєнного стану, організації та ведення службового діловодства, щодо організації та керування підготовкою, здійсненню контролю за її ходом, щодо визначення основних завдань і функції підпорядкованим підрозділам та керівникам підпорядкованих підрозділів, щодо керування роботою внутрішніх перевірочних комісій, щодо знання стану справ у ІНФОРМАЦІЯ_3 , щодо забезпечення дотримання правил зберігання, носіння зброї, спеціальних засобів військовослужбовцями ІНФОРМАЦІЯ_1 у встановленому законом порядку, щодо перевірки не рідше одного разу на місяць наявності та стану зброї і боєприпасів, спеціальних засобів у місцях зберігання зброї ІНФОРМАЦІЯ_1 , щодо наявності точних відомостей про озброєння, боєприпаси, бойову та іншу техніку, пальне, матеріальні засоби, що є у ІНФОРМАЦІЯ_3 за штатом, списком і в наявності, щодо ведення обліку і організації збереження зброї та боєприпасів щодо встановлення у ІНФОРМАЦІЯ_3 такого внутрішнього порядку, який гарантував би неухильне виконання законів України і положень статутів Збройних Сил України щодо організації розшуку військовослужбовців Збройних Сил України, забезпечення надійної охорони та конвоювання засуджених, затриманих, узятих під варту та заарештованих військовослужбовців, щодо організації та безпосереднього керування підготовкою, здійснення контролю за її ходом, щодо особистого проведення навчань та занять з особовим складом, щодо керування індивідуальною підготовкою ІНФОРМАЦІЯ_1 , щодо контролю додержання заходів пожежної безпеки у ІНФОРМАЦІЯ_3 , щодо організації проведення заходів щодо запобігання диверсійним проявам і терористичним актам на військових об`єктах, та в частині не знання дійсного стану справ у відділенні та групах Військової служби правопорядку зонального відділу, порушення ним вимог пункту 4.2 Порядку організації і несення оперативно- чергової та чергової служб в органах управління (військових частинах) Військової служби правопорядку у Збройних Силах України затвердженого наказом начальника Військової служби правопорядку у Збройних Силах України начальника ІНФОРМАЦІЯ_9 від 04.06.2022 № 93/дск в частині затвердження інструкції оперативного чергового, помічника та інших документів з організації оперативно-чергової служби на 2023 рік, організації перевірки несення оперативно-чергової служби, пункту 4 Розділу І Інструкції про організацію обліку зберігання і видачі стрілецької зброї та боєприпасів у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 29.06.2005 № 359 в частині забезпечення належного порядку прийому та зберігання зброї у зональному відділі, пунктів 1.10, 1.11 Інструкції з діловодства у Збройних Силах України затвердженої наказом Генерального штабу Збройних Сил України від 07.04.2017 № 124, щодо здійснення контролю за обов`язковим додержанням вимог Інструкції з діловодства у Збройних Силах України затвердженої наказом Генерального штабу Збройних Сил України від 07.04.2017 № 124 щодо складання і оформлення документів та організації діловодства, систематичного контролю стану діловодства, пункту 5 розділу І Інструкції з організації обліку особового складу в Міністерства оброни України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 15.09.2022 № 280 щодо забезпечення належної організацію обліку особового складу в зональному відділі, пункту 9 розділу 1 Інструкції щодо організації та забезпечення безпеки функціонування мережі обміну службовою інформацією Міністерства оборони та Збройних Сил України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 31.01.2017 № 63дск в частині забезпечення правильного використання і безпеки застосування засобів криптографічного захисту інформації та ключових документів, дотримання режиму безпеки в роботі, пункту 6 розділу І Інструкції про організацію патрульно-постової служби Військовою службою правопорядку, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.10.2016 № 515 щодо організації, несення патрульно-постової служби, рівня підготовки особового складу та його здатності виконувати завдання за призначенням, пункту 2 розділу ІІІ Інструкції з організації та порядку дій за рівнями терористичних загроз, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 18.08.2016 № 429дск щодо відпрацювання документів та плану антитерористичного забезпечення.

Неналежне ставлення начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 полковника ОСОБА_1 до виконання своїх службових обов`язків та неспроможність встановити у ІНФОРМАЦІЯ_3 такого внутрішнього порядку, який гарантував би неухильне виконання законів України і положень статутів Збройних Сил України, у повсякденному житті та під час виконання бойових (спеціальних) завдань знижує авторитет керівництва командира (начальника) органу управління Військової служби правопорядку, принижує честь і гідність командира, стає негативним прикладом для особового складу ІНФОРМАЦІЯ_6 .

Таке ставлення начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 полковника ОСОБА_1 до виконання законів України та них нормативно-правових актів є неприпустимим, створює передумови до виникнення нових порушень, та перешкоджає виконанню ІНФОРМАЦІЯ_3 своїх функцій та обов`язків, передбачених Законом України "Про Військову службу правопорядку у Збройних Силах України" та іншими, виданими на його розвиток нормативно-правовими актами, а тому потребує негайного та відповідно правильного реагування.

Пунктом 3 розділу IV «Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України» визначено право військовослужбовця, давати усні та письмові пояснення, подавати документи, порушувати клопотання про витребування та долучення нових документів, видань, інших матеріальних носіїв інформації, висловлювати письмові зауваження та пропозиції.

Будь-яких доказів на підтвердження того, що ОСОБА_1 , було обмежено у використанні наданих п. 3 розділу IV «Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України» прав, позивачем суду не надано.

В матеріалах справи наявні письмові пояснення позивача від 11.08.2023 року.

З акту службового розслідування вбачається, що пояснення взято до уваги та надано їм оцінку.

Згідно з ст. 86 Дисциплінарного статуту під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.

Так, актом службового розслідування встановлено, що відповідно до службової картки полковник ОСОБА_1 під час проходження служби на посаді начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 протягом 2015-2023 років мав вісім дисциплінарних стягнень, два з яких не знято, а саме:

"Сувора догана" - накладена наказом начальника Південного ТУ ВСП від 31.07.2023 № 41/дек на неналежне виконання обов`язків визначених статтями 16, 59 Статуту внутрішньої служби ЗС України, недостатній рівень керівництва підпорядкованою групою секретного документального забезпечення та порушення вимог пунктів 3, 746 Порядку організації та забезпечення режиму секретності в державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах установах та організаціях, затвердженої постановою КМУ від 18.12.2013 № 939;

"Сувора догана" - накладена наказом начальника Південного ТУ ВСП від 18.08.2023 № 294 за неналежне виконання вимог начальника Південного ТУ ВСП визначених в акті перевірки основних питань повсякденної життєдіяльності від 04.07.2023 № 2849/шт/док та в розпорядженні від 12.07.2023 № 2986/шт/дск, порушення вимог статті 37 Статуту внутрішньої служби ЗС України.

Таким чином до полковника ОСОБА_1 правомірно застосовано чергове дисциплінарне стягнення передбачене ст. 48 Дисциплінарного статуту у вигляді попередження про неповну службову відповідність.

Відтак, твердження позивача про можливість застосування більш м`якого дисциплінарного стягнення є неможливим за наявності двох попередніх у вигляді «суворої догани».

Суд зазнає, що фактично, з висновків службового розслідування, викладених у Акті службового розслідування від 05.09.2023 слідує, що дані порушення встановлюють причинний зв`язок з протиправною поведінкою військовослужбовця. При цьому, в чому саме виражається вина ОСОБА_1 у формі прямого умислу чи бездіяльності, мотив та мета за змістом акта службового розслідування не встановлено. Будь-якої шкоди, суспільно -небезпечних, шкідливих, тяжких наслідків встановлено також не було.

З цього приводу Верховний Суд зазначає, що порушення процедури прийняття рішення суб`єктом владних повноважень саме по собі може бути підставою для визнання його протиправним та скасування у разі, коли таке порушення безпосередньо могло вплинути на зміст прийнятого рішення.

Так, дефектні процедури прийняття адміністративного акта, як правило, тягнуть настання дефектних наслідків (ultra- invalid). Разом із тим, не кожен дефект акта робить його неправомірним.

Стосовно ж процедурних порушень, то в залежності від їх характеру такі можуть мати наслідком нікчемність або оспорюваність акта, а в певних випадках, коли йдеться про порушення суто формальні, взагалі не впливають на його дійсність.

Суд наголошує, що, у відповідності до практики Європейського Суду з прав людини, скасування акта адміністративного органу з одних лише формальних мотивів не буде забезпечувати дотримання балансу принципу правової стабільності та справедливості.

Таким чином, ключовим питанням при наданні оцінки процедурним порушенням, допущеним під час прийняття суб`єктом владних повноважень рішення, є співвідношення двох базових принципів права: "протиправні дії не тягнуть за собою правомірних наслідків" і, на противагу йому, принцип "формальне порушення процедури не може мати наслідком скасування правильного по суті рішення".

Межею, що розділяє істотне (фундаментальне) порушення від неістотного, є встановлення такої обставини: чи могло бути іншим рішення суб`єкта владних повноважень за умови дотримання ним передбаченої законом процедури його прийняття.

Виходячи із міркувань розумності та доцільності, деякі вимоги до процедури прийняття акта необхідно розуміти не як вимоги до самого акта, а як вимоги до суб`єктів владних повноважень, уповноважених на їх прийняття. Дефектні процедури прийняття адміністративного акта, як правило, тягнуть настання дефектних наслідків. Разом із тим, не кожен дефект акта робить його неправомірним.

Фундаментальне порушення - це таке порушення суб`єктом владних повноважень норм права, допущення суттєвої, істотної помилки при прийнятті певного рішення, яке мало наслідком прийняття незаконного рішення.

Стосовно ж процедурних порушень, то в залежності від їх характеру такі можуть мати наслідком нікчемність або оспорюваність акта, а в певних випадках, коли йдеться про порушення суто формальні, взагалі не впливають на його дійсність.

Отже, суд, не применшуючи значення необхідності дотримання встановленої законодавством процедури ухвалення того чи іншого рішення, вважає, що порушення такої процедури може бути підставою до скасування рішення суб`єкта владних повноважень лише за тієї умови, що воно вплинуло або могло вплинути на правильність рішення.

Вказана правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 23 квітня 2020 року у справі № 813/1790/18.

Також суд не приймає до уваги твердження позивача, що Акт від 04.07.2023 № 2849/шт/дск перевірки окремих питань життєдіяльності ІНФОРМАЦІЯ_2 не відповідає вимогам до документів, які створюються в ЗС. України та відпрацьований з порушенням Інструкції з діловодства у Збройних Силах України, затвердженої наказом Генерального Штабу ЗС України від 07.04.2017 року, оскільки як встановлено з матеріалів справи зазначений акт позивачем не оскаржувався, зауважень до нього не подавалось, біль того 15.07.2023 року начальником ІНФОРМАЦІЯ_1 полковником ОСОБА_1 затверджено План усунення недоліків, виявлених робочою групою Південного територіального управління ВСП під час перевірки окремих питань життєдіяльності в ІНФОРМАЦІЯ_5 в період 19-24 червня 2023 року.

Суд зазначає, що обрання виду дисциплінарного стягнення перебуває у площині дискреційних повноважень командувача та суд не вправі перевіряти їх на відповідність викладеним в акті службового розслідування фактичним обставинам, які передували його призначенню, адже такі повноваження має виключно Комісія, яка проводить службове розслідування, тоді як суд надає оцінку лише процедурним питанням його проведення та у спірних правовідносинах порушень, на які посилається позивач у позовній заяві судом не встановлено.

Також суд враховує, що відповідно до наказу Головнокомандувача Збройних Сил України «Про визначення районів ведення воєнних (бойових) дій» від 02.02.2023 року №26 з 01.01.2023 року місто Херсон не відноситься до району (зони) ведення воєнних бойових) дій або спеціальних операцій.

Суд не приймає до уваги посилання позивача на те, що 14.02.2024 Херсонською спеціалізованою прокуратурою стосовно полковника ОСОБА_1 на підставі Акту перевірки №2849/дск від 4.07.2023 було складено адміністративний протокол за ст. 172-15 Недбале виконання службових обов`язків, однак, 07.05.2024 Постановою Херсонського міського суду провадження у справі№766/2383/24 закрито у зв`язку з відмітністю події і складу адміністративного правопорушення, зазначивши наступне.

Стаття 26 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України закріплює, що військовослужбовці залежно від характеру вчиненого правопорушення та провини несуть з урахуванням бойового імунітету, визначеного Законом України "Про оборону України" дисциплінарну, адміністративну, матеріальну, цивільно-правову та кримінальну відповідальність згідно із законом.

Відповідно до статті 61, пункту 22 статті 92 Конституції України:

- виключно законами України визначаються засади цивільно-правової відповідальності, діяння, які є злочинами, адміністративними або дисциплінарними правопорушеннями, та відповідальність за них;

- ніхто не може бути двічі притягнений до юридичної відповідальності одного виду за одне й те саме правопорушення.

Завданням Кодексу України про адміністративні правопорушення є охорона прав і свобод громадян, власності, конституційного ладу України, прав і законних інтересів підприємств, установ і організацій, встановленого правопорядку, зміцнення законності, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі точного і неухильного додержання Конституції і законів України, поваги до прав, честі і гідності інших громадян, до правил співжиття, сумлінного виконання своїх обов`язків, відповідальності перед суспільством. Адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність. Адміністративна відповідальність за правопорушення, передбачені цим Кодексом, настає, якщо ці порушення за своїм характером не тягнуть за собою відповідно до закону кримінальної відповідальності (ст. 9 КУпАП). Стаття 172-15 КУпАП передбачає адміністративну відповідальність за недбале ставлення військової службової особи до військової служби вчинене в умовах особливого період.

Водночас Дисциплінарний статут Збройних Сил України визначає сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг. У разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

Отже, адміністративна та дисциплінарна відповідальність є різними видами юридичної відповідальності, а одне і те ж діяння особи може оцінюватися як з точки зору дисциплінарної, так і адміністративної/кримінальної відповідальності.

Суд зауважує, що відсутність адміністративного притягнення до відповідальності позивача не спростовує наявності в його діях дисциплінарного проступку, за який, в порядку Дисциплінарного статуту, відповідач має право застосувати такий вид дисциплінарного стягнення як попередження про неповну службову відповідність, який входить до його компетенції.

Вказана правова позиція висловлена Верховним Судом у постанові від 06 березня 2019 року у справі №816/1534/16; від 13.10.2020 у справі №805/3079/17-а, від 06.03.2019 у справі №816/1534/16, від 26.11.2020 у справі №580/1415/19, від 29.06.2021 у справі №826/7187/17, від 24.09.2020 у справі №420/602/19, від 28.11.2019 у справі №120/860/19-а, від 29.06.2021 у справі №826/7187/17.

З огляду на викладене, Наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 03 жовтня 2023 року за № 57дск є обґрунтованим, прийнятим з дослідженням всих обставин справи, вид відповідальності зазначений в ньому є співмірним до дисциплінарного проступки, а тому скасуванню не підлягає.

Оскільки суд не вбачає підстав для скасування Наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 03 жовтня 2023 року за № 57дск то Наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 01 листопада 2023 року за № 370 який прийнято у зв`язку із накладеним дисциплінарним стягненням "попередження про неповну службову відповідність" наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 03.10.2023 №57/ДСК скасуванню не підлягає також.

Таким чином похідну вимогу щодо зобов`язання військової частину НОМЕР_1 нарахувати та виплатити премію за жовтень 2023 року начальнику ІНФОРМАЦІЯ_1 полковнику ОСОБА_1 , звільненому зі служби у відставку з 30 квітня 2024 року на підставі пункту «б» (за станом здоров`я) п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», в розмірі встановленому законодавством» слід залишити без задоволення.

Наведене свідчить про безпідставність позовних вимог та відсутності підстав для їх задоволення.

Решта доводів та заперечень учасників справи на висновки суду по суті справи не впливають. Слід зазначити, що згідно практики Європейського суду з прав людини та зокрема, рішення у справі "Серявін та інші проти України" від 10 лютого 2010 року, заява 4909/04, відповідно до п.58 якого суд повторює, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі "Руїс Торіха проти Іспанії" від 9 грудня 1994 року, серія A, №303-A, п.29).

Згідно ч.ч. 1, 2 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідачем під час розгляду справи обґрунтована правомірність оскаржуваних наказів.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Частиною 1 статті 242 КАС України передбачено, що рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

Оцінивши докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, суд вважає, що у позові ОСОБА_1 слід відмовити повністю.

Згідно ч. 1 ст. 143 КАС України суд вирішує питання щодо судових витрат у рішенні, постанові або ухвалі.

В даній справі підстави для розподілу судових витрат між сторонами відсутні.

Керуючись ст. ст. 9, 12, 72-77, 139, 242-246, 255, 295, 297 КАС України, суд,-

ВИРІШИВ:

У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними та скасування наказів та зобов`язання вчинити певні дії, відмовити повністю.

Рішення набирає законної сили в порядку і строки, встановлені ст. 255 КАС України.

Рішення може бути оскаржено в порядку та строки встановлені ст. ст. 293, 295 КАС України.

Повний текст рішення виготовлено та підписано 01 листопада 2024 року.

Суддя Токмілова Л.М.

.