Справа № 320/1310/24
Суддя: Парненко В.С.
Дата ухвалення: 2024-10-23 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23 жовтня 2024 року №320/1310/24

Київський окружний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючої судді Парненко В.С.,

судді Жука Р.В.,

судді Білоноженко М.А.,

при секретарі Занковичу А.І.,

за участю

представника позивача Скурської В.В.,

представника відповідача Малої О.Р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Києві адміністративну справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «ФК «АВАНГАРД-ДС» до Національного банку України про визнання протиправними та скасування рішень,

в с т а н о в и л а:

Товариство з обмеженою відповідальністю «ФК «АВАНГАРД-ДС» (далі - позивач) звернулося до Київського окружного адміністративного суду з позовом до Національного банку України (далі -відповідач), в якому просить суд:

- визнати протиправним та скасувати прийняте Комітетом з питань нагляду та регулювання діяльності ринків небанківських фінансових послуг Національного банку України рішення №21/255-рк «Про анулювання Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «АВАНГАРД-ДС» ліцензій на провадження діяльності з надання фінансових послуг» від 13.02.2023;

- визнати протиправними та скасувати прийняте Комітетом з питань нагляду та регулювання діяльності ринків небанківських фінансових послуг Національного банку України рішення № 21/323-рк «Про виключення Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «АВАНГАРД-ДС» з Державного реєстру фінансових установ" від 23.02.2023.

В обґрунтування позовних вимог вказано, що позивач не погоджується з оскаржуваними рішеннями, зазначаючи, що після зміни кінцевого бенефіціара компанії та директора вся комунікація з НБУ здійснювалась через систему М.Е.DОС та з електронної пошти директора: . Жодних повідомлень чи вимог щодо наявності раніше не виконаних вказівок НБУ чи неподання звітності не надходило. Позивачем вказано, що у зв`язку з введенням на території України воєнного стану, ТОВ «ФК «Авангард-ДС» було видано наказ №02/12/2022-К від 02.12.2022 на підставі частини одинадцятої статті 60-2 К3пП України про запровадження з 02 грудня 2022 року дистанційної роботи для працівників, тимчасово, до закінчення воєнного стану. Позивач зазначив, що держава-терорист весь час здійснює ракетні атаки на цивільні об?єкти та об?єкти інфраструктури на території України, що призводить до вимкнення електроенергії, збоїв в електромережах, наслідком чого є несвоєчасне реагування, та іноді неотримання інформації від адресантів. Запроваджені заходи та обставини в країні, значно ускладнюють та роблять неможливим для сторін реалізувати своє право на повноцінну участь/роботу щодо комунікації з державними та недержавними структурами через обмеження пересування як в межах території країни, так і в межах населених пунктів. Наведені обставини стали підставою для звернення до суду з цим позовом.

За результатами автоматизованого розподілу справ між суддями Київського окружного адміністративного суду справа №320/1310/24 передана 22.01.2024 до розгляду судді Парненко В.С.

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 29.01.2024 позовну заяву залишено без руху та надано строк на усунення недоліків позову.

За результатами автоматизованого розподілу справ між суддями Київського окружного адміністративного суду справа №320/1310/24 визначено склад колегії суддів (за наявності): Парненко В.С. - головуюча суддя та суддів: Жук Р.В. та Білоноженко М.А.

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 15.04.2024 відкрито провадження в адміністративній справі за правилами загального позовного провадження. Призначено колегіальний розгляд справи. Підготовче засідання призначено на 15.05.2024.

15.05.2024 представником позивача подано до суду клопотання про долучення доказів до матеріалів справи.

У зв`язку з необхідністю надання додаткового часу для подання відзиву та відповіді на відзив учасниками судового процесу, підготовче засідання, призначене на 15.05.2024, відкладено до 12.06.2024.

10.06.2024 представником відповідача подано до суду відзив на позовну заяву, в якому позовні вимоги не визнав та просив суд відмовити в задоволенні позову. В обґрунтування правової позиції зазначив, що позивачем було подано через вебпортал Національного банку України звітність за І, І, III та IV квартали 2021 року та за І, ІІ та ІІ квартали 2022 року (далі - звітні періоди). За результатами перевірки поданої позивачем звітності встановлено, що окремі показники звітності позивача (відповідно до поданих звітних файлів FRO "Дані фінансової звітності") є однаковими (незмінними) впродовж зазначених звітних періодів, зокрема: власний капітал (5 096,0 тис. грн), нерозподілений прибуток/непокритий збиток (-5,0 тис. грн), активи (5 555, 0 тис. грн), гроші та їх еквіваленти (0,0 тис. грн), усього поточних зобов?язань і забезпечень (459,0 тис. грн). Згідно з частиною шостою статті 29 Закону України «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг» Національний банк України в межах своїх повноважень у сфері державного регулювання ринків небанківських фінансових послуг має право письмово вимагати від небанківських фінансових установ та юридичних осіб, які не є фінансовими установами, але мають право надавати окремі фінансові послуги, копії документів, а також письмові пояснення з питань їхньої діяльності. Національний банк України направив позивачу на його офіційну електронну адресу та на його офіційну поштову адресу: вул. Іоанна Павла ІІ, буд. 20, м. Київ, 01042, Україна, вимогу від 22.11.2022 №21-0013/81297 щодо надання інформації та документів (далі - Вимога), в якій Національний банк України вимагав від Позивача протягом трьох робочих днів із дати отримання цієї вимоги надати на адресу Національного банку України: - письмове пояснення щодо достовірності звітності Позивача, поданої за вказані звітні періоди, у тому числі звітних файлів FRO "Дані фінансової звітності" та чи є потреба в їх заміні (або в зміні інших звітних файлів). Проте, у встановлений Національним банком України строк запитувані у Вимозі Національного банку України від 22.11.2022 №21-0013/81297 інформація та/або документи Позивачем не були надані, що свідчило про порушення Позивачем вимог законодавства України про фінансові послуги, зокрема, абзацу другого частини шостої статті 29 Закону України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг", пункту 74 глави 5 розділу ІІ Положення №153, пункту 10 розділу III Положення Nє 169. Факт порушення Позивача було зафіксовано Національним банком України в Акті про правопорушення від 06.12.2022 №В/21-0013/104481, який було надіслано офіційну електронну адресу позивача та на його офіційну поштову адресу: вул. Іоанна павла ІІ, буд. 20, м. Київ, 01042, Україна, листом від 06.12.2022 №21-0013/84597. Позивач не надав Національному банку України заперечень пояснень щодо порушення, зафіксованому акті про правопорушення від 06.12.2022 №/21-0013/104481. отже, порушення, яке було зафіксоване Національним банком України у вищевказаному акті про правопорушення позивачем не було усунуте, а саме позивачем не було надано Національному банку України інформацію та/або документи, запитувані у вимозі Національного банку України. Анулювання позивачу ліцензій на провадження діяльності з надання фінансових послуг обґрунтовано тим, що невиконання позивачем рішення №21/1818-рк про зупинення ліцензій, в частині усунення порушення законодавства про фінансові послуги, а саме неподання позивачем запитуваної у вимозі інформації та/або документів перешкоджало Національному банку України здійснювати належний нагляд за діяльністю позивача, зокрема, в частині контролю за повнотою, достовірністю та якістю отриманих даних звітності позивача, їх узгодженістю у часі та сумісністю з даними інших джерел інформації.

У зв`язку з перебуванням члена колегії судді Білоноженко М.А. у щорічній відпустці, розгляд справи в підготовчому провадженні відкладено на 04.09.2024.

04.09.2024 від представника позивача надійшло клопотання про закриття підготовчого провадження та призначення справи до розгляду по суті.

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 04.09.2024 закрито підготовче провадження у справі та призначено до розгляду по суті в судовому засіданні на 02.10.2024.

У зв`язку з перебуванням члена колегії судді Жука Р.В. на лікарняному, розгляд справи по суті відкладено на 23.10.2024.

В судове засідання, призначене на 23.10.2024, прибули представники сторін, підтримали обрані правові позиції.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору, суд встановив наступні обставини та відповідні їм правовідносини.

Товариство з обмеженою відповідальністю «ФК «АВАНГАРД-ДС» () зареєстровано 31.01.2018, основним кодом діяльності за КВЕД є 64.99 Надання інших фінансових послуг (крім страхування та пенсійного забезпечення), н.в.і.у.

Товариством з обмеженою відповідальністю «ФК «АВАНГАРД-ДС» було подано через вебпортал Національного банку України звітність за І, І, III та IV квартали 2021 року та за І, ІІ та ІІ квартали 2022 року.

За результатами перевірки поданої позивачем звітності НБУ встановлено, що окремі показники звітності позивача (відповідно до поданих звітних файлів FRO "Дані фінансової звітності") є однаковими (незмінними) впродовж зазначених звітних періодів, зокрема: власний капітал (5 096,0 тис. грн), нерозподілений прибуток/непокритий збиток (-5,0 тис. грн), активи (5 555, 0 тис. грн), гроші та їх еквіваленти (0,0 тис. грн), усього поточних зобов?язань і забезпечень (459,0 тис. грн).

Для встановлення причин та обставин наявності однакових показників фінансової звітності за вказані періоди, а також з метою визначення до Товариства подальших наглядових дій, Національним банком України направлено на офіційну електронну адресу та на офіційну поштову адресу: вул. Іоанна Павла ІІ, буд. 20, м. Київ, 01042, Україна, вимогу від 22.11.2022 №21-0013/81297 щодо надання інформації та документів (далі - Вимога), в якій Національний банк України вимагав від позивача протягом трьох робочих днів із дати отримання цієї вимоги надати на адресу Національного банку України:

- письмове пояснення щодо достовірності звітності Товариства, поданої за вказані звітні періоди, у тому числі звітних файлів FRO "Дані фінансової звітності" та чи є потреба в їх заміні (або в зміні інших звітних файлів);

- інформацію щодо переліку заходів, які будуть вжиті Товариством виправлення ситуації (за потреби), зокрема, які передбачені пунктом 46 розділу VІ Правил №123.

Направлення вимоги підтверджується долученими до відзиву копіями роздруківки з електронної пошти (дата направлення 23.11.2022) та рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення з відміткою поштового відділення про повернення «адресат відсутній за вказаною адресою» (дата направлення 23.11.2022).

06.12.2022 о 15:21 Національним банком України складено акт про правопорушення №В/21-0013/104481, в якому зазначено про неподання відповідної інформації на письмову вимогу Національного банку України від 22.11.2022 №21-0013/81297.

06.12.2022 листом №21-0013/84597 направлено акт на офіційну електронну адресу та на офіційну поштову адресу: вул. Іоанна Павла ІІ, буд. 20, м. Київ, 01042, Україна.

Направлення акту підтверджується долученими до відзиву копіями роздруківки з електронної пошти (дата направлення 07.12.2022) та рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення з відміткою поштового відділення про повернення «адресат відсутній за вказаною адресою» (дата направлення 07.12.2022).

20.12.2022 Національним банком України складено запрошення на засідання Комітету у режимі відеоконцеренції на онлайн платформі ZOOM 26.12.2022 о 11:00, яке було направлено на офіційну електронну адресу та на офіційну поштову адресу: вул. Іоанна Павла ІІ, буд. 20, м. Київ, 01042, Україна.

Направлення запрошення підтверджується долученими до відзиву копіями роздруківки з електронної пошти (дата направлення 20.12.2022) та рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення з відміткою поштового відділення про повернення «адресат відсутній за вказаною адресою» (дата направлення 20.12.2022).

Керуючись пунктом 4 частини першої статті 40 Закону України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг", підпунктом 2 пункту 6 розділу ІІ, підпунктом 1 пункту 11 розділу III, пунктом 55 розділу VII Положення №12, підпунктом 4 пункту 16 розділу ІІ Положення про Комітет з питань нагляду та регулювання діяльності ринків небанківських фінансових послуг, затвердженого рішенням Правління Національного банку України від 29.07.2020 №498-рш, Комінетом з питань нагляду та регулювання діяльності ринків небанківських фінансових послуг прийнято рішення від 26.12.2022 №21/1818-рк «Про застосування до ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «АВАНГАРД-ДС» заходу впливу у вигляді тимчасового зупинення ліцензій на провадження діяльності з надання фінансових послуг», яке було направлене Національним банком України на офіційну електронну адресу позивача та на його офіційну поштову адресу: вул. Іоанна Павла ІІ, буд. 20, м. Київ, 01042, Україна, листом від 26.12.2022 №21-0013/89839.

Рішенням №21/1818-рк про зупинення ліцензій було також зобов?язано позивача у строк до 10.01.2023 усунути порушення, що стало причиною для тимчасового зупинення ліцензій на провадження діяльності з надання фінансових послуг, та подати до Національного банку України звіт про усунення порушення і засвідчені належним чином документи, що підтверджують усунення порушення.

Направлення рішення №21/1818-рк підтверджується долученими до відзиву копіями роздруківки з електронної пошти (дата направлення 27.12.2022) та рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення з відміткою поштового відділення про повернення «адресат відсутній за вказаною адресою» (дата направлення 29.12.2022).

Позивачем не було виконано рішення №21/1818-рк про зупинення ліцензій та не було подано до Національного банку України витребуваних документів.

20.01.2023 о 09:07 Національним банком України складено акт про правопорушення №В/21-0013/7422, в якому зазначено про невиконання Товариством рішення №21/1818-рк від 26.12.2022 в частині усунення порушень законодавства України про фінансові послуги.

20.01.2023 листом №21-0013/4773 направлено акт на офіційну електронну адресу та на офіційну поштову адресу: вул. Іоанна Павла ІІ, буд. 20, м. Київ, 01042, Україна.

Направлення акту підтверджується долученими до відзиву копіями роздруківки з електронної пошти (дата направлення 23.01.2023) та рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення з відміткою поштового відділення про повернення «адресат відсутній за вказаною адресою» (дата направлення 24.01.2023).

07.02.2023 Національним банком України складено запрошення на засідання Комітету у режимі відеоконцеренції на онлайн платформі ZOOM 13.02.2023 о 10:00, яке було направлено на офіційну електронну адресу та на офіційну поштову адресу: вул. Іоанна Павла ІІ, буд. 20, м. Київ, 01042, Україна.

Направлення запрошення підтверджується долученими до відзиву копіями роздруківки з електронної пошти (дата направлення 08.02.2023) та рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення з відміткою поштового відділення про повернення «адресат відсутній за вказаною адресою» (дата направлення 08.02.2023).

Керуючись пунктом 5 частини першої статті 38-1 Закону України «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг», підпунктом 1 пункту 5 розділу ІІ, пунктом 12 розділу ІІІ Положення №247), підпунктом 8 пункту 13 розділу ІІ Положення про Комітет з питань нагляду та регулювання діяльності ринків небанківських фінансових послуг, затвердженого рішенням Правління Національного банку України від 29.07.2020 року №498-рш, Комітетом з питань нагляду та регулювання діяльності ринків небанківських фінансових послуг було прийнято рішення від 13.02.2023 №21/255-рк «Про анулювання товариству з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «АВАНГАРД-ДС» ліцензій на провадження діяльності з надання фінансових послуг», яке було направлене Національним банком України на офіційну електронну адресу позивача та на його офіційну поштову адресу: вул. Іоанна Павла II, буд. 20, м. Київ, 01042, Україна, листом від 13.02.2023 №21-0013/9987.

Направлення рішення підтверджується долученими до відзиву копіями роздруківки з електронної пошти (дата направлення 14.02.2023) та рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення з відміткою поштового відділення про повернення «адресат відсутній за вказаною адресою» (дата направлення 15.02.2023).

Оскільки рішенням від 13 лютого 2023 року №21/255-рк ТОВ "ФК "АВАНГАРД-ДС" було анульовано усі наявні у нього ліцензії на провадження господарської діяльності з надання фінансових послуг (крім професійної діяльності на ринку цінних паперів), а саме на: надання коштів у позику, в тому числі і на умовах фінансового кредиту, надання послуг з факторингу, надання послуг з фінансового лізингу, у ТОВ "ФК "АВАНГАРД-ДС" відсутні чинні ліцензії на провадження діяльності з надання фінансових послуг.

Також, до Національного банку України не надходило документів від ТОВ "ФК "АВАНГАРД-ДС", поданих для отримання ліцензії (й) на провадження діяльності з надання фінансових послуг.

Керуючись статтями 2, 7, 15 та 17 Закону України "Про Національний банк України", пунктом 2 частини першої статті 28 Закону про фінансові послуги, пунктом 532 глави 65 розділу XI, підпунктом 4 пункту 560, пунктами 560-1, 561 глави 68 розділу ХІ Положення №153 та пунктом 22 розділу ІІ Положення про Комітет з питань нагляду та регулювання діяльності ринків небанківських фінансових послуг, затвердженого рішенням Правління Національного банку України від 29 липня 2020 року №498-рш (у редакції рішення Правління Національного банку України від 27 січня 2022 року №42-рш) (зі змінами), прийнято рішення від 23.02.2023 №21/323-рк про виключення товариства з обмеженою відповідальністю "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "АВАНГАРД-ДС" (місцезнаходження: 01042, м. Київ, вул. Іоанна Павла II, будинок 20; код за ) з Державного реєстру фінансових установ.

Направлення рішення підтверджується долученою до відзиву копією роздруківки з електронної пошти (дата направлення 24.02.2023).

Не погоджуючись з прийнятими рішеннями, позивач звернувся до суду з цим позовом.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, колегією суддів встановлено наступне.

Згідно з частиною другою статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов?язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з частиною другою статті 2 Закону України «Про Національний банк України» Національний банк України є центральним банком України, особливим центральним органом державного управління, юридичний статус, завдання, функції, повноваження і принципи організації якого визначаються Конституцією України, цим Законом та іншими законами України.

Відповідно до пункту 8-1 частини першої статті 7 та частини другої статті 55-1 Закону України "Про Національний банк України" (в редакції станом на дату прийняття Національним банком України оскаржуваних рішень) Національний банк здійснює державне регулювання та нагляд на індивідуальній та консолідованій основі на ринках небанківських фінансових послуг за діяльністю небанківських фінансових установ та інших осіб, які не є фінансовими установами, але мають право надавати окремі фінансові послуги в межах, визначених Законом України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг" та іншими законами України.

Частиною першою статті 21 Закону України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг" (чинному на дату прийняття Національним банком України оскаржуваних рішень) передбачено, що державне регулювання ринків фінансових послуг здійснюється:

щодо ринків капіталу та організованих товарних ринків - Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку;

щодо ринку банківських послуг та інших, ніж зазначені в абзаці другому цієї частини, ринків небанківських фінансових послуг - Національним банком України.

Згідно з частиною першою статті 27 Закону України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг" основними завданнями Національного банку України у сфері державного регулювання ринків небанківських фінансових послуг в межах компетенції, визначеної частиною першою статті 21 цього Закону, зокрема, є здійснення державного регулювання та нагляду за наданням фінансових послуг та додержанням законодавства у цій сфері; розроблення і затвердження обов?язкових до виконання нормативно-правових актів з питань, що належать до його компетенції.

Відповідно до частини першої статті 28 Закону України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг" Національний банк України у сфері державного регулювання ринків небанківських фінансових послуг у межах компетенції, визначеної частиною першою статті 21 цього Закону, зокрема:

- розробляє і затверджує нормативно-правові акти, обов?язкові до виконання центральними та місцевими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, учасниками ринків фінансових послуг, їх об?єднаннями, контролює їх виконання;

- здійснює реєстрацію та веде Державний реєстр фінансових установ, а у визначених ним випадках - інші реєстри осіб, які не є фінансовими установами, але мають право надавати окремі фінансові послуги, забезпечує ведення загальнодоступної інформаційної бази даних про фінансові установи та визначає перелік і вимоги до документів, що подаються для внесення інформації до зазначених реєстрів та бази даних;

- видає небанківським фінансовим установам та особам, які не є фінансовими установами, але мають право надавати окремі фінансові послуги, ліцензії на провадження діяльності з надання фінансових послуг, визначає порядок їх видачі, зупинення, поновлення та відкликання (анулювання);

- встановлює порядок розкриття інформації та складання звітності учасниками ринків фінансових послуг відповідно до законодавства України;

- здійснює контроль за достовірністю інформації, що надається учасниками ринку фінансових послуг;

- здійснює нагляд (контроль) за додержанням небанківськими фінансовими установами та особами, які не є фінансовими установами, але мають право надавати окремі фінансові послуги, умов провадження діяльності з надання фінансових послуг;

- у разі порушення законодавства про фінансові послуги (крім законодавства, що регулює діяльність на ринках цінних паперів та похідних (деривативів), професійну діяльність на фондовому ринку та діяльність у системі накопичувального пенсійного забезпечення), нормативно-правових актів Національного банку України має право застосовувати заходи впливу та накладати адміністративні стягнення.

Пунктом 5 розділу І Правил складання та подання звітності учасниками ринку небанківських фінансових послуг до Національного банку України, затверджених постановою Правління Національного банку України від 25.11.2021 №123 (в редакції станом на дату прийняття Національним банком України оскаржуваних рішень) (далі - Правила №123), учасник ринку небанківських фінансових послуг складає дані звітності на підставі даних бухгалтерського, управлінського, персоніфікованого обліку, даних обліково-реєструючих систем такого учасника ринку та даних про здійснені операції.

Як встановлено колегією суддів, позивачем було подано через вебпортал Національного банку України звітність за І, І, III та IV квартали 2021 року та за І, ІІ та ІІ квартали 2022 року (далі - звітні періоди). За результатами перевірки поданої позивачем звітності встановлено, що окремі показники звітності позивача (відповідно до поданих звітних файлів FRO "Дані фінансової звітності") є однаковими (незмінними) впродовж зазначених звітних періодів, зокрема: власний капітал (5 096,0 тис. грн), нерозподілений прибуток/непокритий збиток (-5,0 тис. грн), активи (5 555, 0 тис. грн), гроші та їх еквіваленти (0,0 тис. грн), усього поточних зобов?язань і забезпечень (459,0 тис. грн).

Згідно з частиною шостою статті 29 Закону України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг" Національний банк України в межах своїх повноважень у сфері державного регулювання ринків небанківських фінансових послуг має право письмово вимагати від небанківських фінансових установ та юридичних осіб, які не є фінансовими установами, але мають право надавати окремі фінансові послуги, копії документів, а також письмові пояснення з питань їхньої діяльності.

Небанківські фінансові установи та інші особи, які не є фінансовими установами, але мають право надавати окремі фінансові послуги, зобов?язані надавати на письмову вимогу Національного банку України відповідну інформацію та копії документів.

У пункті 74 глави 5 розділу ІІ Положення про ліцензування та реєстрацію надавачів фінансових послуг та умови провадження ними діяльності з надання фінансових послуг, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 24.12.2021 №153 (чинного на дату прийняття Національним банком України оскаржуваних рішень) (далі - Положення №153), передбачено, що надавач фінансових послуг зобов?язаний протягом усього строку дії ліцензії дотримуватися вимог законодавства України з питань регулювання ринків небанківських фінансових послуг, виконувати вимоги цього Положення, а також виконувати вимоги, розпорядження, рішення Національного банку (уключаючи ті, що стосуються усунення виявлених порушень вимог, передбачених цим Положенням), надавати на вимогу Національного банку інформацію, документи і звітність у встановлений Національним банком строк.

Відповідно до пункту 9 розділу III Положення про здійснення Національним банком України безвиїзного нагляду на ринках небанківських фінансових послуг, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 28.12.2020 №169 (чинного на дату прийняття Національним банком України оскаржуваних рішень) (далі - Положення №169), Національний банк відповідно до частини першої статті 57 Закону України "Про Національний банк України" та частини шостої статті 29 Закону про фінансові послуги для здійснення безвиїзного нагляду в межах своїх повноважень у сфері державного регулювання ринків небанківських фінансових послуг одержує від об?єктів безвиїзного нагляду інформацію / пояснення / документи / копії документів шляхом надсилання об?єкту безвиїзного нагляду письмової вимоги у вигляді:

1) документа в електронній формі, підписаного кваліфікованим електронним підписом (далі - КЕП) уповноваженої посадової особи Національного банку, - на електронну адресу;

2) документа в паперовій формі (у випадку, передбаченому в пункті 12 розділу III цього Положення), підписаного уповноваженою посадовою особою Національного банку, - на поштову адресу об?єкта безвиїзного нагляду / відповідальної особи небанківської фінансової групи.

Згідно з пунктом 10 Положення №169 об?єкти безвиїзного нагляду зобов?язані в установлені Національним банком строки надавати до Національного банку у випадках, порядку, формі та форматі, що визначені цим Положенням, повну та достовірну інформацію / пояснення / документи / копії документів належної якості (розміром шрифту, що дає змогу прочитати всі зазначені в них відомості).

Відповідно до пункту 11 Положення №169 об?єкт безвиїзного нагляду зобов`язаний:

1) надсилати інформацію / пояснення / документи / копії документів до Національного банку засобами системи електронної пошти Національного банку (за умови підключення до системи електронної пошти Національного банку) або на електронну поштову скриньку Національного банку з використанням КЕП;

2) надавати Національному банку інформацію / пояснення / документи / копії документів у паперовій формі, якщо про це прямо зазначено в письмовій вимозі Національного банку.

Об?єкт безвиїзного нагляду надає Національному банку інформацію / пояснення / документи / копії документів у паперовій формі з одночасним обов?язковим поданням електронних копій цих документів відповідно до вимог підпункту 3 пункту 13 розділу III цього Положення. Національний банк України направив Позивачу на його офіційну електронну адресу та на його офіційну поштову адресу: вул. Іоанна Павла ІІ, буд. 20, м. Київ, 01042, Україна, вимогу від 22.11.2022 №21-0013/81297 щодо надання інформації та документів, в якій Національний банк України вимагав від позивача протягом трьох робочих днів із дати отримання цієї вимоги надати на адресу Національного банку України:

- письмове пояснення щодо достовірності звітності позивача, поданої за вказані звітні періоди, у тому числі звітних файлів FRO "Дані фінансової звітності" та чи є потреба в їх заміні (або в зміні інших звітних файлів). Пояснення повинне містити згоду з виявленими Національним банком України зауваженнями до показників звітності та зобов?язання замінити файл з показниками звітності в установлений в пункту 41 розділу VI Правил №123 строк або інформацію про те, що потреби в заміні файла з показниками звітності немає (пункт 41 розділу VI Правил №123);

- інформацію щодо переліку заходів, які будуть вжиті Позивачем для виправлення ситуації (за потреби), зокрема, які передбачені пунктом 46 розділу VI Правил №123.

Крім того, Національний банк України зазначив у вимозі до позивача, що для надсилання вищезазначених інформації/пояснень/документів/копій документів до Національного банку України рекомендує використовувати офіційну електронну скриньку Національного банку України .

Згідно з пунктом 41 розділу VI Правил №123 учасник ринку небанківських фінансових послуг у разі наявності в Національного банку зауважень до показників звітності за результатами вторинного контролю, експертного контролю зобов?язаний на запит Національного банку надати пояснення на адресу електронної пошти .uа протягом трьох робочих днів.

Пояснення повинне містити згоду з виявленими Національним банком зауваженнями до показників звітності та зобов?язання замінити файл з показниками звітності в установлений в пункті 41 розділу VI цих Правил строк або інформацію про достовірність наданих показників звітності та інформацію про те, що потреби в заміні файла з показниками звітності немає.

Учасник ринку небанківських фінансових послуг у разі неподання ним пояснень або їх неприйняття Національним банком зобов?язаний на вимогу Національного банку в установлений строк замінити файл з показниками звітності.

У пункті 46 розділу VI Правил №123 передбачено, що учасник ринку небанківських фінансових послуг у разі виявлення факту подання файла з показниками звітності з недостовірними даними або даними, що розкриті не відповідно до вимог цих Правил, після строку, визначеного в колонці 5 додатка 5 до цих Правил, зобов?язаний звернутися до Національного банку на адресу електронної пошти з клопотанням про заміну файла з показниками звітності з наданням відповідних пояснень.

Учасник ринку небанківських фінансових послуг після отримання дозволу Національного банку на заміну файла з показниками звітності зобов?язаний здійснити його заміну в установлений Національним банком строк.

Проте, у встановлений Національним банком України строк запитувані у вимозі Національного банку України від 22.11.2022 №21-0013/81297 інформація та/або документи позивачем не були надані, що свідчило про порушення позивачем вимог законодавства України про фінансові послуги, зокрема, абзацу другого частини шостої статті 29 Закону України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг", пункту 74 глави 5 розділу ІІ Положення №153, пункту 10 розділу III Положення №169.

Факт порушення позивача було зафіксовано Національним банком України в акті про правопорушення від 06.12.2022 №В/21-0013/104481, який було надіслано офіційну електронну адресу позивача та на його офіційну поштову адресу: вул. Іоанна Павла ІІ, буд. 20, м. Київ, 01042, Україна, листом від 06.12.2022 №21-0013/84597.

Позивач не надав Національному банку України заперечень пояснень щодо порушення, зафіксованому акті про правопорушення від 06.12.2022 №B/21-0013/104481.

Отже, порушення, яке було зафіксоване Національним банком України у вищевказаному акті про правопорушення позивачем не було усунуте, а саме позивачем не було надано Національному банку України інформацію та/або документи, запитувані у вимозі Національного банку України.

Національний банк України відповідно до пункту 4 частини першої статті 40 Закону України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг", підпункту 2 пункту 6 розділу ІІ Положення про застосування Національним банком України заходів впливу у сфері державного регулювання діяльності на ринках небанківських фінансових послуг, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 01.02.2021 №12 (чинного на дату прийняття Національним банком України оскаржуваних рішень) (далі - Положення №12), має право застосовувати до об?єкта нагляду захід впливу у вигляді тимчасово зупинення ліцензії на провадження діяльності з надання фінансових послуг.

Неподання позивачем запитуваної у вимозі інформації та/або документів перешкоджало Національному банку України здійснювати належний нагляд за діяльністю позивача, зокрема, в частині контролю за повнотою, достовірністю та якістю отриманих даних звітності позивача, їх узгодженістю у часі та сумісністю з даними інших джерел інформації.

Тому, відповідачем прийнято рішення від 26.12.2022 №21/1818-рк "Про застосування до товариства з обмеженою відповідальністю "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "АВАНГАРД-ДС" заходу впливу у вигляді тимчасового зупинення ліцензій на провадження діяльності з надання фінансових послуг", яке було направлене Національним банком України на офіційну електронну адресу позивача та на його офіційну поштову адресу: вул. Іоанна Павла ІІ, буд. 20, м. Київ, 01042, Україна, листом від 26.12.2022 №21-0013/89839.

Рішенням №21/1818-рк про зупинення ліцензій було також зобов??язано позивача у строк до 10.01.2023 усунути порушення, що стало причиною для тимчасового зупинення ліцензій на провадження діяльності з надання фінансових послуг, та подати до Національного банку України звіт про усунення порушення і засвідчені належним чином документи, що підтверджують усунення порушення.

Проте, позивачем не було виконано рішення 321/1818-рк про зупинення ліцензій та не було подано до Національного банку України відповідні документи.

Факт невиконання позивачем рішення №21/1818-рк про зупинення ліцензій було зафіксовано Національним банком України в акті про правопорушення від 20.01.2023 №В/21-0013/7422, який було надіслано на офіційну електронну адресу позивача fc_avangard та на його офіційну поштову адресу: вул. Іоанна Павла ІІ, буд. 20, м. Київ, 01042, Україна, листом від 20.01.2023 №21-0013/4773.

Позивач не надав Національному банку України заперечень/пояснень щодо порушення, зафіксованому акті про правопорушення від 20.01.2023 №B/21-0013/7422.

У пункті 74 глави 5 розділу ІІ Положення №153 передбачено, що надавач фінансових послуг зобов?язаний протягом усього строку дії ліцензії дотримуватися вимог законодавства України з питань регулювання ринків небанківських фінансових послуг, виконувати вимоги цього Положення, а також виконувати вимоги, розпорядження, рішення Національного банку включаючи ті, що стосуються усунення виявлених порушень вимог, передбачених цим Положенням), надавати на вимогу Національного банку інформацію, документи і звітність у встановлений Національним банком строк.

Відповідно до пункту 5 частини першої статті 38-1 Закону України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг" Національний банк України має право прийняти рішення про анулювання ліцензії, виданої небанківській фінансовій установі або особі, яка не є фінансовою установою, але має право надавати окремі фінансові послуги, з підстави невиконання небанківською фінансовою установою або особою, яка не є фінансовою установою, але має право надавати окремі фінансові послуги, розпорядження, рішення Національного банку України про усунення виявлених порушень ліцензійних умов.

Національний банк України відповідно до підпункту 1 пункту 5 розділу ІІ Положення про анулювання ліцензії на провадження діяльності з надання фінансових послуг у період дії воєнного стану, затвердженого постановою Правління Національного банку від 22.12.2022 №247 (чинного на дату прийняття Національним банком України оскаржуваних рішень) (далі - Положення №247), за наявності такої підстави як невиконання надавачем фінансових послуг рішення Національного банку про усунення виявлених порушень ліцензійних умов, має право прийняти рішення про анулювання ліцензії на провадження діяльності з надання фінансових послуг.

Анулювання позивачу ліцензій на провадження діяльності з надання фінансових послуг обґрунтовано тим, що невиконання позивачем рішення №21/1818-рк про зупинення ліцензій, в частині усунення порушення законодавства про фінансові послуги, а саме неподання позивачем запитуваної у вимозі інформації та/або документів перешкоджало Національному банку України здійснювати належний нагляд за діяльністю позивача, зокрема, в частині контролю за повнотою, достовірністю та якістю отриманих даних звітності позивача, їх узгодженістю у часі та сумісністю з даними інших джерел інформації.

У зв?язку із вищезазначеним, Комітетом з питань нагляду та регулювання діяльності ринків небанківських фінансових послуг було прийнято рішення від 13.02.2023 №21/255-рк «Про анулювання товариству з обмеженою відповідальністю "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «АВАНГАРД-ДС» ліцензій на провадження діяльності з надання фінансових послуг», яке було направлене Національним банком України на офіційну електронну адресу позивача та на його офіційну поштову адресу: вул. Іоанна Павла II, буд. 20, м. Київ, 01042, Україна, листом від 13.02.2023 №21-0013/9987.

У зв?язку з анулюванням усіх наявних у позивача ліцензій на провадження діяльності з надання фінансових послуг (крім професійної діяльності на ринку цінних паперів) рішенням Комітету Національного банку України з питань нагляду та регулювання діяльності ринків небанківських фінансових послуг від 23.02.2023 №21/323-рк було виключено позивача з Державного реєстру фінансових установ (відповідно до підпункту 4 пункту 560 глави 68 розділу ХІ Положення №153), яке було направлене Національним банком України на офіційну електронну адресу позивача та на його офіційну поштову адресу: вул. Іоанна Павла ІІ, буд. 20, м. Київ, 01042, Україна, листом від 24.02.2023 №27-0026/12794.

Стосовно доводів позивача щодо направлення вимоги та рішень на неналежну адресу електронної пошти, колегія суддів зазначає наступне.

Національний банк України направив позивачу на його офіційну електронну адресу , яка зазначена в Комплексній інформаційній системі Національного банку України (23.11.2022 отримано відповідь "Доставку до цих одержувачів або груп виконано, але сповіщення про доставку не надіслано на сервер призначення"), та в паперовій формі рекомендованим листом із повідомленням про вручення на офіційну поштову адресу позивача: вул. Іоанна Павла II, буд. 20, м. Київ, 01042, Україна (лист повернувся до Національного банку України з відміткою «адресат відсутній за вказаною адресою»), вимогу від 22.11.2022 №21-0013/81297 щодо надання інформації та документів.

Рішення №21/1818-рк про зупинення ліцензій було направлене Національним банком України листом 26.12.2022 №21-0013/89839 на офіційну електронну адресу позивача , яка зазначена в Комплексній інформаційній системі Національного банку України (27.12.2022 отримано відповідь "Доставку до цих одержувачів або груп виконано, але сповіщення про доставку не надіслано на сервер призначення"), а також в паперовій формі рекомендованим листом із повідомленням про вручення на офіційну поштову адресу позивача: вул. Іоанна Павла ІІ, буд. 20, м. Київ, 01042, Україна (лист повернувся до Національного банку України з відміткою "адресат відсутній за вказаною адресою").

Також, інформацію щодо прийнятого рішення №21/1818-рк про зупинення ліцензій було оприлюднено на сайті Національного банку України 28.12.2022 (https://bank.gov.ua/ua/news/all/do-13-nadavachiv-finansovih-poslug-zastosovano-zahodivplivu-odnomu-lombardu-ponovleno-diyu-litsenziyi).

У зв?язку з невиконанням позивачем рішення № 21/1818-рк про зупинення ліцензій 13.02.2023 Національним банком України було прийнято рішення рішення №21/255-рк про анулювання ліцензій, яким позивачу було анульовано усі наявні ліцензії на провадження діяльності з надання фінансових послуг.

Рішення №21/255-рк про анулювання ліцензій було надіслано позивачу листом від 13.02.2023 №21-0013/9987 на його офіційну електронну адресу fc_avangard , яка зазначена в Комплексній інформаційній системі Національного банку України (14.02.2023 отримано відповідь "Доставку до цих одержувачів або груп виконано, але сповіщення про доставку не надіслано на сервер призначення") та в паперовій формі рекомендованим листом із повідомленням про вручення на офіційну поштову адресу Позивача: вул. Іоанна Павла ІІ, буд. 20, м. Київ, 01042, Україна (лист повернувся до Національного банку України з відміткою "адресат відсутній за вказаною адресою").

Також, інформацію щодо прийнятого Рішення Комітету №21/255-рк було оприлюднено на сайті Національного банку України 14.02.2023 за посиланням https://bank.gov.ua/ua/news/all/dvom-uchasnikam-rinku-nebankivskih-finansovih- poslug-ponovleno-diyu-litsenziy-chotirom--litsenziyi-anulovano.

Рішення №21/323-рк було направлено позивачу листом від 24.02.2023 №27-0026/12794 на офіційну електронну адресу позивача , інформація про яку зазначена в Комплексній інформаційній системі Національного банку України (24.02.2023 отримано відповідь "Доставку до цих одержувачів або груп виконано, але сповіщення про доставку не надіслано на сервер призначення") та в паперовій формі на офіційну поштову адресу, зазначену в Комплексній інформаційній системі Національного банку України та Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (01042, м. Київ, вул. Іоанна Павла, буд. 20, лист повернувся до Національного банку з відміткою "адресат відсутній за вказаною адресою").

Інформація про прийняття рішення щодо виключення ТОВ "ФК "АВАНГАРД-ДС" з Державного реєстру фінансових установ також розміщена на офіційному сайті Національного банку за посиланням https://bank.gov.ua/ua/news/all/shesti-nebankivskim-ustanovam-anulovano- litsenziyi-13--viklyucheno-z-reyestriv.

Отже, направлення Національним банком України позивачу вищевказаних документів (у тому числі вимоги, відповідних актів про правопорушення, запрошень на участь у засіданні Комітету, рішень Комітету) здійснювалось згідно з вимогами Положення №169.

При цьому, Національним банком України для надсилання позивачу документів використовувалась офіційна адреса електронної пошти ТОВ "ФК "АВАНГАРД-ДС", яка зазначена в Комплексній інформаційній системі Національного банку України та є єдиною офійною електронною адресою позивача для здійснення офіційної комунікації з Національним банком України, а також офіційна поштова адреса позивача, зазначена в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань та Комплексній інформаційній системі Національного банку України.

Відповідно до пункту 79 глави 5 розділу ІІ Положення №153, зокрема, надавач фінансових послуг зобов?язаний:

1) мати єдину електронну адресу для здійснення офіційної комунікації з Національним банком та забезпечити її безперебійне функціонування;

2) підтримувати в актуальному стані інформацію, наведену в Комплексній інформаційній системі Національного банку України;

3) забезпечити на постійній основі отримання листів, надісланих на єдину електронну адресу, засобами поштового зв?язку на адреси, зазначені в Комплексній інформаційній системі Національного банку України.

Також, згідно з підпунктом 2 пункту 488 глави 59 розділу Х Положення №153 надавач фінансових послуг зобов?язаний надати Національному банку України протягом 15 робочих днів після виникнення змін та/або доповнень до інформації, яка міститься в заяві про включення до Державного реєстру фінансових установ (далі - Реєстр):

відповідну заяву про включення до Реєстру в порядку, передбаченому в пункті 399 глави 48 розділу VII Положення №153 та додатково через КІС НБУ в режимі онлайн;

копії документів, які підтверджують такі зміни та/або доповнення.

Починаючи з дати включення ТОВ "ФК "АВАНГАРД-ДС" до Державного реєстру фінансових установ (07.08.2018) в Комплексній інформаційній системі Національного банку України адресою електронної пошти ТОВ "ФК "АВАНГАРД-ДС" зазначено , поштовою адресою позивача зазначено "01042, м. Київ, вул. Іоанна Павла, буд. 20", інформація про яку міститься в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань та в Комплексній інформаційній системі Національного банку України.

Разом з тим, у відповідь на поданий ТОВ "ФК "АВАНГАРД-ДС" опитувальник на виконання вимог підпункту 1 пункту 2 Постанови №153 (лист №31/01 від 31.01.2022, надійшов до Національного банку 03.02.2022), Національний банк листом від 28.04.2022 №27-0006/30808 звернув увагу Товариства, що інформація у поданому ТОВ "ФК "АВАНГАРД-ДС" опитувальнику не відповідає відомостям, які містяться у КІС НБУ, а саме щодо адреси електронної пошти ТОВ "ФК "АВАНГАРД-ДС".

З огляду на викладене, керуючись пунктом 34 глави 2 розділу І, пунктом 79 глави 5 розділу ІІ Положення №153, Національний банк запропонував подати пояснення щодо розбіжностей в інформації, зазначеній в опитувальнику та Комплексній інформаційній системі Національного банку України, та внести відповідні зміни до Комплексної інформаційної системи Національного банку України (у випадку, якщо інформація, наявна в Комплексній інформаційній системі Національного банку України, не є актуальною) або подати оновлений опитувальник.

Разом з тим, ТОВ "ФК "АВАНГАРД-ДС не подало жодних пояснень/документів/інформації на зазначений лист.

Позивачем зазначено про введення воєнного стану на території України, що робить неможливим повноцінну роботу та комунікацію з державними та недержавними структурами, проте доказів перебування товариства в простої або неможливості виконувати діяльність суду не надано, а тому відповідні твердження не приймаються судом до уваги.

Враховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку про відсутність порушень законодавства відповідачем при прийнятті оскаржуваних рішень №21/255-рк «Про анулювання Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «АВАНГАРД-ДС» ліцензій на провадження діяльності з надання фінансових послуг» від 13.02.2023 та №21/323-рк «Про виключення Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «АВАНГАРД-ДС» з Державного реєстру фінансових установ" від 23.02.2023.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна, довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Частиною 2 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України визначено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Враховуючи викладене, з`ясувавши та перевіривши всі фактичні обставини справи, об`єктивно оцінивши докази, що мають юридичне значення, враховуючи вимоги законодавства України, колегія суддів дійшла висновку про відсутність правових підстав для задоволення позовних вимог.

Підстави для вирішення питання розподілу судових витрат згідно з ст. 139 Кодексу адміністративного судочинства України відсутні, з огляду на те, що позивачу відмовлено в задоволенні позову.

Керуючись статтями 2, 9, 77, 78, 90, 139, 241-246, 262 Кодексу адміністративного судочинства України,

в и р і ш и л а:

В задоволенні позовної заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «ФК «АВАНГАРД-ДС» (вул. Іоанна Павла ІІ, буд. 20, м. Київ, 01042, ) до Національного банку України (вул. Інституцька, 9, м. Київ, 01601, ) про визнання протиправними та скасування рішень - відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

У разі оголошення судом лише вступної та резолютивної частини рішення, або розгляду справи в порядку письмового провадження, апеляційна скарга подається протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту рішення.

Повний текст рішення виготовлено 23 жовтня 2024 року.

Головуюча суддя Парненко В.С.

Судді: Жук Р.В.

Білоноженко М.А.