Справа № 500/4520/24
Суддя: Мандзій Олексій Петрович
Дата ухвалення: 2024-10-11 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 500/4520/24

11 жовтня 2024 рокум.Тернопіль
Тернопільський окружний адміністративний суд, у складі головуючого судді Мандзія О.П., розглянувши у порядку письмового провадження за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Міністерства оборони України (Військова частина НОМЕР_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_2 про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до Тернопільського окружного адміністративного суду з позовом до оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Міністерства оборони України (Військова частина НОМЕР_1 ) (далі ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 "), ІНФОРМАЦІЯ_2 (далі ІНФОРМАЦІЯ_3 ), в якому просить:

визнати протиправним та скасувати п.22 наказу №214 від 20.04.2024 командувача військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (по особовому складу) щодо звільнення майора ОСОБА_2 із посади командира роти охорони ІНФОРМАЦІЯ_4 (далі ІНФОРМАЦІЯ_5 ) та призначення ОСОБА_1 заступником командира єгерської роти єгерського батальйону військової частини НОМЕР_2 ;

визнати протиправним та скасувати п.3 наказу №139 від 18.05.2024 начальника ІНФОРМАЦІЯ_6 щодо звільнення майора ОСОБА_1 із посади командира роти охорони ІНФОРМАЦІЯ_7 та призначення ОСОБА_1 заступником командира єгерської роти єгерського батальйону військової частини НОМЕР_2 ;

поновити майора ОСОБА_1 на посаді командира роти охорони ІНФОРМАЦІЯ_7 з 19.05.2024.

В обґрунтування позовних вимог зазначено, що наказом командувача військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " щодо осіб офіцерського складу №215 від 20.04.2024 ОСОБА_1 призначено на посаду заступника командира єгерської роти єгерського батальйону військової частини НОМЕР_2 . На виконання вимог даного наказу, наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_6 від 18.05.2024 №139 позивача виключено зі списків особового складу ІНФОРМАЦІЯ_6 та всіх видів забезпечення і відповідно до припису від 18.05.2024 року №9873 направлено для подальшого проходження служби у військову частину НОМЕР_2 . Підставою переміщення позивача, згідно оскаржуваного наказу, було виключно п.82, 257 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 (далі Положення № 1153/2008). Жодних інших підстав, в тому числі таких, як використання плану переміщення осіб офіцерського складу, тощо, на виконання вимог Інструкції з організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України, затвердженої Наказом Міністерства оборони України 15.09.2022 №280, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 14.11.2022 за № 1407/38743 (далі Інструкція №280), в наказі не вказано.

Позивач вважає, що в спірному наказі не вказана чітка підстава для переміщення позивача на іншу нижчу посаду, оскільки п.82 Положення № 1153/2008 містить декілька підпунктів, серед котрих пп.3 відповідно до котрого переміщення з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей - на підставі висновку атестування, яке не було проведено взагалі, хоча відповідно до п.178 вказаного Положення є обов`язковим. Зазначає, що під час несення служби по мобілізації, відносно нього не застосовувались дисциплінарні стягнення - відповідно до Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, які підпадають під вимоги за змістом абз.6 пп.3 п.82 Положення № 1153/2008, що підтверджується характеристикою наданою при звільненні із займаної посади командира роти охорони ІНФОРМАЦІЯ_6 .

Також на думку позивача, на нього поширюються вимоги п.112 Положення № 1153/2008 щодо неможливості його переміщення на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої без його згоди, з огляду на неможливість проходження позивачем військової служби у місцевості, до якої його переміщують, відповідно до висновку (постанови) військово-лікарської комісії. На адресу начальника ІНФОРМАЦІЯ_8 та командувачу військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " позивачем направлено рапорт із підтверджуючими документами про необхідність здійснення стороннього догляду за хворою матір`ю ОСОБА_3 , яка є інвалідом 2 групи, що теж є підставою, передбаченою п.112 Положення №1153/2008, при якій для переміщення на нове місце військової служби необхідна згода військовослужбовця.

Ухвалою суду від 29.07.2024 позовну заяву залишено без руху та надано позивачу десятиденний строк для усунення недоліків позовної заяви шляхом подання заяви про поновлення строку звернення до суду з даним позовом, з обґрунтуванням та доказами поважності інших причин його пропуску. Недоліки позовної заяви усунуто у строк, встановлений судом.

Ухвалою суду від 13.08.2024 визнано поважними причини пропуску строку звернення до адміністративного суду та поновлено його. Прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Ухвалено розгляд справи проводити за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи.

ІНФОРМАЦІЯ_3 подано до суду відзив. Заперечуючи проти позову, відповідач послався на те, що наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_6 №139 від 18.05.2024 виданий на підставі наказу командувача військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (по особовому складу) №214 від 20.04.2024. Відповідно до рішення командувача військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", прийнято кадрове рішення по особовому складу, відповідно до порядку видачі наказів по особовому складу, що регламентується Інструкцією №280. Дії ІНФОРМАЦІЯ_6 чітко регламентовані та здійсненні у відповідності до норм діючого законодавства України та в умовах воєнного часу. При цьому, наказ командувача військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (по особовому складу) № НОМЕР_3 виданий 20.04.2024, а рапорт ОСОБА_1 відповідно до якого позивач просив начальника ІНФОРМАЦІЯ_8 клопотати перед вищим командування про відміну п.22 наказу командувача військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 "№214 від 20.04.2024 у зв`язку із перебуванням на його утриманні матері інваліда 2 групи ОСОБА_3 , направлено поштовим зв`язком 22.04.2024 на адресу ІНФОРМАЦІЯ_8 . Враховуюче, те що представлений рапорт ОСОБА_1 , був отриманий ІНФОРМАЦІЯ_3 24.04.2024, а тому даний рапорт не міг бути врахований при виданні наказу ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " №214 від 20.04.2024.

ІНФОРМАЦІЯ_3 акцентує увагу, що на момент виключення з списків особового на підставі наказу командувача військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " №214 від 20.04.2024 зазначений наказ не був скасований чи визнаний незаконним, що і як наслідок наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_6 №139 від 18.05.2024 виданий в межах та у спосіб визначений законодавством України. Позивачем не зазначено та не доведено наявності однієї з підстав, передбачених п.112 Положення №1153/2008, відповідно до яких вимагається згода на переміщення по службі під час воєнного стану, тому вважає, що позовні вимоги є безпідставними.

Військовою частиною НОМЕР_1 подано до суду відзив. Заперечуючи проти позову, відповідач послався на те, що суб`єкт владних повноважень, яким в даному випадку є командувач військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", здійснив реалізацію дискреційних повноважень шляхом переміщення позивача з однієї установи (військової частини) до іншої, у зв`язку з службовою необхідністю. Кадрове рішення щодо переміщення позивача забезпечує належний розподіл особового складу та ефективне виконання завдань, покладених на Збройні Сили України в цілому. Підставою для переміщення позивача був план переміщення офіцерів, поданий начальником ІНФОРМАЦІЯ_8 за №5/7508 від 18.04.2024 та затверджений командувачем військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " 20.04.2024. До плану переміщення долучена службова характеристика позивача, в якій його безпосередні командири зазначали що позивач займаній посаді не відповідає та рекомендували перемістити його до військової частини НОМЕР_2 , на нижчу посаду. Позивач 18.04.2024 був ознайомлений з таким рішенням а також характеристикою і рекомендацією про своє переміщення, що підтверджується його особистим підписом. Зазначене відповідає вимогам п.257 Порядку № 1153/2008, про порушення яких йдеться у позовній заяві. Враховуючи специфіку діяльності ІНФОРМАЦІЯ_9 , на думку відповідача, доцільно, щоб у таких підрозділах проходили службу військовослужбовці, які вже мають досвід бойових дій, але через отримані травми або інші обставини за станом здоров`я не можуть продовжувати службу у бойових підрозділах, тим більше на посаді командира роти охорони ІНФОРМАЦІЯ_9 . Звертає увагу, що позивач не має бойового досвіду, незважаючи на тривалий термін служби. При цьому, також слід врахувати, що під час воєнного стану в України, в Збройних Силах України діють штати воєнного часу та відповідні ним номенклатури посад. Вищезазначені обставини та приписи нормативно-правових актів у сукупності свідчать про відповідність оскаржуваних наказів вимогам чинного законодавства та відсутність підстав для їх скасування. Водночас з поданого клопотання про поновлення строків, на думку відповідача, не вбачається обставин які б унеможливлювали звернутися до суду та обставин, що унеможливлювали б скористатися правовою допомогою.

Дослідивши матеріали справи та з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають значення для розгляду і вирішення справи по суті, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм матеріального та процесуального права, суд при прийняті рішення виходить з наступних підстав і мотивів.

Судом встановлено, що відповідно до наказу ІНФОРМАЦІЯ_6 №41 від 02.03.2022 ОСОБА_1 призваний на військову службу під час мобілізації, в особливий період, про що свідчить довідка ІНФОРМАЦІЯ_6 від 02.05.2024 №83.

Як слідує з службової характеристики ОСОБА_1 , за висновками та рекомендаціями безпосереднього начальника та прямого начальника, зробленими 18.04.2024, позивач займаній посаді командира роти охорони ІНФОРМАЦІЯ_7 не відповідає; доцільно перемістити на нижчу посаду заступника командира єгерської роти єгерського батальйону військової частини НОМЕР_2 ;

18.04.2024 ІНФОРМАЦІЯ_3 складено План переміщення осіб офіцерського складу територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки Тернопільської області №5/7508, затверджений 20.04.2024 командувачем військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", відповідно до якого майор ОСОБА_1 , командир роти охорони ІНФОРМАЦІЯ_7 , запланований до переміщення на посаду заступник командира єгерської роти єгерського батальйону НОМЕР_4 окремої єгерської бригади. Підстава включення в план переміщення вказана як п.82 Положення № 1153/2008.

Позивач 18.04.2024 ознайомлений з таким рішенням, а також характеристикою і рекомендацією про своє переміщення, що підтверджується його особистим підписом.

Наказом командувача військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (по особовому складу) №214 від 20.04.2024, відповідно до п.82, 257 Положення № 1153/2008 ОСОБА_1 звільнено із займаної посади та призначено заступником командира єгерської роти єгерського батальйону військової частини НОМЕР_2 .

Наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_6 №139 від 18.05.2024 ОСОБА_1 з 18.05.2024 виключено із списків особового складу та всіх видів забезпечення. Як підстава зазначено: наказ командувача військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (по особовому складу) №215 від 20.04.2024; акт прийняття та здавання посади командира роти охорони від 18.05.2024 №13340; припис від 18.05.2024 №9873, виданий начальником ІНФОРМАЦІЯ_6 .

Не погоджуючись з таким рішенням, позивач звернувся до суду з цим позовом.

Згідно з ч.2 ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України (далі КАС України), у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Перевіряючи юридичну та фактичну обґрунтованість рішень відповідачів на відповідність вимогам ч.2 ст.2 КАС України, суд виходить з наступного.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також загальні засади проходження в Україні військової служби регламентовано Законом України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 № 2232-ХІІ (далі Закон № 2232-ХІІ).

Відповідно до ч.1 ст.2 Закону № 2232-ХІІ військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Згідно з ч.6 ст.2 Закону № 2232-ХІІ передбачені наступні види військової служби: строкова військова служба; військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період; військова служба за контрактом осіб рядового складу; військова служба за контрактом осіб сержантського і старшинського складу; військова служба (навчання) курсантів вищих військових навчальних закладів, а також вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки, відділення військової підготовки (далі - вищі військові навчальні заклади та військові навчальні підрозділи вищих навчальних закладів); військова служба за контрактом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб із числа резервістів в особливий період.

У зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України "Про правовий режим воєнного стану" Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

В подальшому Указами Президента України воєнний стан продовжувався та на момент розгляду адміністративної справи строк дії воєнного стану в Україні триває.

Спеціальними нормами, які регулюють проходження військової служби, є Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджене Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008. Цим Положенням визначається порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі. Це Положення застосовується також до відносин, що виникають у зв`язку з проходженням у Збройних Силах України кадрової військової служби особами офіцерського складу до їх переходу в установленому порядку на військову службу за контрактом або звільнення з військової служби.

Пунктом 12 Положення №1153/2008 передбачено, що встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу (зокрема, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку, призупинення контракту та військової служби тощо) оформлюється письмовими наказами по особовому складу на підставі відповідних документів, перелік та форма яких встановлюються Міністерством оборони України.

Право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання полковника (капітана 1 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.

Порядок видачі наказів по особовому складу регламентується Інструкцією з організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України, затвердженої Наказом Міністерства оборони України 15.09.2022 №280, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 14.11.2022 за № 1407/38743.

Пунктом 1 розділу Х цієї Інструкції визначено, що накази по особовому складу є основними документами, які встановлюють, змінюють або припиняють правові відносини військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу. Вони видаються посадовими особами, яким Положенням надано право присвоєння, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку, призупинення (поновлення) контракту та військової служби тощо на підставі відповідних документів, установлених Міноборони.

Відповідно до п.2 розділу X Інструкції №280 наказами по особовому складу оформлюються такі зміни в службовому становищі військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу, зокрема: призначення на посади (у тому числі у разі зміни назви посади, військово-облікової спеціальності (крім зміни грошового забезпечення військовослужбовців, зокрема зміни розміру посадових окладів (тарифних розрядів) та зміни рівня військової освіти за посадою), штатно-посадової категорії) та звільнення з займаних посад, переміщення по службі, зарахування в розпорядження, продовження строків перебування на посадах.

Правила складання наказів по особовому складу визначені розділом ХІ Інструкції №280.

Згідно п.1 розділу ХІ Інструкції №280 накази по особовому складу складаються державною мовою і підписуються посадовою особою, якій надано право призначати, переміщувати на посади, звільняти з посади, звільняти з військової служби, укладати і продовжувати строки контракту, виконувати інші дії, пов`язані з визначенням службового становища військовослужбовців. У разі відсутності зазначеної посадової особи право підпису надається особі, яка тимчасово її заміщує згідно з письмовим наказом.

Відповідно до п.11 розділу ХІ Інструкції №280 пункти наказів по особовому складу складаються в наказовій формі. У них послідовно без будь-яких скорочень вказуються такі відомості: військові звання, прізвища, власні імена, по батькові військовослужбовців, посади, які вони займають на час видання наказів, дійсні найменування військових частин, відповідно до штату (штатного розпису), командувань, видів, окремих родів військ (сил) Збройних Сил, до яких вони входять, а на військовослужбовців, які перебувають у розпорядженні, - у розпорядженні якої посадової особи вони перебувають, і остання посада, з якої їх зараховано у розпорядження. У наказах по особовому складу про призначення (переміщення), крім того, вказуються посади, на які військовослужбовці призначаються, номери військово-облікових спеціальностей за посадами, передбаченими штатами. Посади військовослужбовців, які вони займають на час видання наказу, не змінюються.

У разі включення до наказу по особовому складу декількох пунктів однієї тематики вони об`єднуються однією вступною частиною (п.12 розділу ХІ Інструкції №280).

Вступна частина наказу по особовому складу формулюється коротко, вона повинна відображати зміст наказу і містити в окремих випадках посилання на відповідні пункти Положення, статті Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", на підставі яких видається наказ (п.17 розділу ХІ Інструкції №280).

В силу вимог п.16 розділу ХІ цієї Інструкції примітки до пунктів наказів по особовому складу розташовуються під відповідними пунктами. У них, залежно від змісту пункту наказу по особовому складу, вказуються: у наказах про призначення (переміщення) - рік народження, освіта, з якого часу військовослужбовець проходить військову службу (якщо були перерви, вказуються всі періоди проходження військової служби, у тому числі й проходження військової служби в інших військових формуваннях).

Абзацом 12 цього пункту визначено, що у примітках наказів по особовому складу про призначення (переміщення) військовослужбовців вказуються причини призначення (переміщення) відповідно до вимог, передбачених Положенням, передбачене штатом військове звання за посадою, з якої переміщується, і військове звання за посадою, на яку переміщується.

Розділом IV "Призначення на посади та звільнення з посад" Положення №1153/2008 регламентовані питання призначення на посади, звільнення з посад, а також питання переміщення військовослужбовців по службі в межах однієї військової частини або різних військових частин, граничні строки перебування на посадах, компетенції посадових осіб щодо видання відповідних наказів.

Відповідно до пп.1 п.81 Положення №1153/2008 призначення на посади здійснюється військовослужбовців, які проходять військову службу (крім військовослужбовців строкової військової служби) - Міністром оборони України та посадовими особами відповідно до номенклатури посад для призначення військовослужбовців (далі - номенклатура посад), яка затверджується Міністром оборони України.

Відповідно до Переліку військових посад для призначення військовослужбовців у воєнний час (протягом періоду дії воєнного стану в Україні чи перебування у стані війни) Номенклатури посад для призначення військовослужбовців наказами по особовому складу, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 04.05.2016 № 238, призначення військовослужбовців на посади зі штатними категоріями до "підполковника" включно в командуванні, підпорядкованих з`єднаннях, військових частинах, установах і закладах, за винятком посад, що належать до вищої номенклатури, здійснює командувач військ оперативного командування.

Пункт 82 Положення №1153/2008 визначає причини і підстави призначення військовослужбовців на вищі, рівнозначні та нижчі посади.

Згідно з абз.2 п.257 Положення №1153/2008 для доукомплектування Збройних Сил України в особливий період просування військовослужбовців по службі здійснюється без дотримання вимог пунктів 85, 87 цього Положення, а призначення військовослужбовців на рівнозначні та нижчі посади здійснюється без згоди військовослужбовців, за винятком випадків, визначених пунктом 112 цього Положення.

Відповідно до п.112 Положення №1153/2008 військовослужбовець може бути переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, визначених пунктом 82 цього Положення, а також якщо з урахуванням вчиненого правопорушення військовослужбовець, якому призначено покарання у виді службового обмеження для військовослужбовців, не може бути залишений на посаді, пов`язаній із керівництвом підлеглими особами.

Зазначене переміщення здійснюється без згоди військовослужбовця, крім таких випадків:

неможливість проходження військовослужбовцем військової служби у місцевості, до якої його переміщують, відповідно до висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

неможливість проживання членів сім`ї військовослужбовця за станом здоров`я в місцевості, до якої його переміщують, відповідно до документів, які це підтверджують;

потреба у догляді за непрацездатними чи хворими батьками, дружиною (чоловіком) або особами, які виховували його з дитинства замість батьків і були визнані опікунами та мешкають окремо від сім`ї військовослужбовця, відповідно до документів, які це підтверджують.

Підпунктом 3 п.82 Положення №1153/2008 визначено, що призначення військовослужбовців здійснюється на нижчі посади:

у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів у разі неможливості призначення на рівнозначну посаду;

за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей - на підставі висновку атестування;

за віком або сімейними обставинами - на особисте прохання;

у зв`язку з перебуванням із близькими особами у відносинах прямої організаційної та правової залежності - у разі неможливості призначення на рівнозначну посаду;

у порядку виконання накладеного дисциплінарного стягнення - відповідно до Дисциплінарного статуту Збройних Сил України;

у разі скасування військовослужбовцю допуску до державної таємниці - на посаду, що не передбачає такого допуску, - за рішенням відповідного командира (начальника), прийнятим у порядку, визначеному Міністерством оборони України, у разі неможливості призначення на рівнозначну посаду;

вагітних військовослужбовців-жінок за їх клопотанням відповідно до медичного висновку - на посади з меншим обсягом роботи, а також військовослужбовців-жінок, які мають дітей віком до трьох років, за їх клопотанням у разі неможливості виконання ними обов`язків на займаних посадах та за відсутності рівнозначних посад;

за ініціативою військовослужбовця (крім військовослужбовців, які займають посади, за якими передбачені первинні військові звання офіцерського, сержантського і старшинського складу) на нижчу на один ступінь посаду - на підставі рішення посадової особи відповідно до номенклатури посад.

Механізм реалізації та порядок організації у Збройних Силах України виконання вимог Положення №1153/2008 визначено Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженою наказом Міністра оборони України №170 від 10.04.2009, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 19.05.2009 за №438/16454 (далі Інструкція №170).

Відповідно до п.4.11 Інструкції №170 підставами для видання наказів по особовому складу про призначення і переміщення військовослужбовців на нижчі посади є витяг із Плану переміщення на посади або в разі здійснення позапланового переміщення подання.

Згідно п.4.10 Інструкції №170 план переміщення на посади складається для комплектування вакантних посад, а також посад, які планується вивільнити внаслідок звільнення і вибуття військовослужбовців із виключенням зі списків військової частини протягом календарного року.

До Плану переміщення на посади включаються посади:

які є неукомплектованими (за винятком посад, що комплектуються випускниками військових навчальних закладів тактичного рівня, і посад сержантського та старшинського складу, що комплектуються випускниками військових навчальних закладів і навчальних частин (центрів));

військовослужбовців, які включені до Плану переміщення на посади вищої номенклатури посад;

військовослужбовців, які включені до плану звільнення;

осіб офіцерського складу, які вислужили граничні строки перебування на посадах офіцерського складу у Збройних Силах України, Державній спеціальній службі транспорту та які оцінені з висновком про призначення на інші посади;

військовослужбовців (крім військовослужбовців, які займають посади, за якими передбачені первинні військові звання сержантського і старшинського складу), які виявили особисте прохання щодо призначення на нижчу на один ступінь посаду;

для призначення випускників військових навчальних закладів оперативно-стратегічного (стратегічного) і оперативно-тактичного (оперативного) рівнів підготовки;

військовослужбовців, які затверджені кандидатами до направлення на навчання з виключенням зі списків особового складу військової частини;

військовослужбовців, які вислужили п`ятирічний строк проходження служби в місцевостях з особливими природними, географічними, геологічними, кліматичними, екологічними умовами (далі - місцевості з установленим строком військової служби), визначених додатком 1 до постанови Кабінету Міністрів України від 01 серпня 2012 року № 702.

Підставами для видання наказів по особовому складу про призначення і переміщення військовослужбовців є:

на вищі посади - витяг із Резерву для просування по службі та (або) витяг із рішення колегіального органу, визначеного пунктом 4.1. цієї Інструкції, а в разі здійснення незапланованого переміщення - подання;

на рівнозначні посади - витяг із Плану переміщення на посади або у разі здійснення не запланованого переміщення - подання;

на нижчі посади - витяг із Плану переміщення на посади або в разі здійснення позапланового переміщення - подання ;

при зарахуванні на навчання до військового навчального закладу, а також у разі призначення на посаду після закінчення навчання - рішення приймальної комісії та комісії з розподілу і призначення випускників відповідно;

у зв`язку із закінченням строку перебування на посаді - витяг із Плану переміщення на посади;

в умовах особливого періоду - документи, визначені пунктом 1.5 розділу І цієї Інструкції.

При цьому пп.1 п.1.5 розділу І Інструкції №170 передбачено, що для встановлення, зміни, призупинення, або припинення правових відносин з громадянами України, які реалізуються наказами посадових осіб по особовому складу, у Генеральному штабі Збройних Сил України, Командуванні об`єднаних сил Збройних Сил України, видах Збройних Сил України, окремих родах сил Збройних Сил України, окремих родах військ Збройних Сил України, органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, вищих військових навчальних закладах, військових навчальних підрозділах закладів вищої освіти, установах, організаціях, (далі - військові частини), оформляються: подання (додаток 1), рішення колегіальних органів, утворених і діючих відповідно до законодавчих актів і актів Міністерства оборони України, Резерв кандидатів для просування по службі (додаток 2), План переміщення військовослужбовців на посади номенклатури посад (далі - План переміщення на посади) (додаток 16):

на військовослужбовців крім тих, які проходять строкову військову службу щодо:

призначення на посади;

переміщення;

звільнення з військової служби;

залишення на військовій службі понад граничний вік;

прикомандирування до Верховної Ради України, Верховної Ради Автономної Республіки Крим чи місцевих рад у разі обрання їх на виборні посади, на яких вони працюватимуть на постійній основі, із залишенням на військовій службі;

направлення до інших утворених відповідно до законів України військових формувань, правоохоронних органів спеціального призначення, розвідувальних органів та державних органів спеціального призначення з правоохоронними функціями, а також Державної спеціальної служби зв`язку та захисту інформації України (далі - інших військових формувань) для дальшого проходження військової служби з виключенням зі списків особового складу Збройних Сил України;

на військовослужбовців військової служби за контрактом щодо:

направлення у складі військових підрозділів для участі у міжнародних операціях з підтримання миру і безпеки як національний контингент, як національний персонал, що не входить до складу національного контингенту, до багатонаціональних органів військового управління, до закордонних дипломатичних установ України й інших міжнародних організацій;

відрядження до державних органів, підприємств, установ, організацій, державних та комунальних навчальних закладів.

Відповідно до наказу командувача військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (по особовому складу) №214 від 20.04.2024 позивача, командира роти охорони ІНФОРМАЦІЯ_7 , звільнено та призначено заступником командира єгерської роти єгерського батальйону військової частини НОМЕР_2 .

Призначення майора ОСОБА_1 здійснене командувачем військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " в межах визначених на це пп.1 п.81 Положення № 1153/2008 повноважень відповідно до затвердженої наказом Міністерства оборони України від 04.05.2016 № 238 Номенклатури посад для призначення військовослужбовців наказами по особовому складу.

Судом встановлено, що підставою для переміщення позивача був План переміщення офіцерів, поданий начальником ІНФОРМАЦІЯ_8 за №5/7508 від 18.04.2024, затверджений командувачем військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " 20.04.2024, що відповідає п.4.11 Інструкції № 170.

Як слідує з службова характеристики ОСОБА_1 , долученої до плану переміщення, його безпосередні командири зазначали, що позивач займаній посаді не відповідає та рекомендували перемістити його до військової частини НОМЕР_2 , на нижчу посаду. Незважаючи на тривалий термін служби, позивач не має бойового досвіду.

Суд зауважує, що наказ командувача військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (по особовому складу) №214 від 20.04.2024 в частині, що стосується позивача, у вступній частині параграфу третього містить посилання на п.82, 257 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, що відповідає наведеному в додатку 51 до Інструкції №280 зразку.

У наказу відомості стосовно ОСОБА_1 вказані послідовно, у відповідності до вимог п.11 розділу ХІ Інструкції №280: військове звання, прізвище, власне ім`я, по батькові військовослужбовця, посада, займана ним на час видання наказу, посада, на яку призначається військовослужбовець, номер військово-облікової спеціальності за посадою, передбаченої штатом.

Суд звертає увагу, що призначення позивача на нижчу посаду здійснене в умовах воєнного стану, введеного в України Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 "Про введення воєнного стану в України".

Водночас, п.257 Положення №1153/2008 визначено, що призначення військовослужбовців на рівнозначні та нижчі посади здійснюється без згоди військовослужбовців, за винятком випадків, визначених пунктом 112 цього Положення.

Щодо твердження позивача про неврахування відповідачем стану його здоров`я суд зазначає, що з огляду на приписи п.112 Положення №1153/2008, обставина неможливості проходження військовослужбовцем військової служби у місцевості, до якої його переміщують, встановлюється відповідно до висновку (постанови) військово-лікарської комісії.

Разом з цим, матеріали справи не містять висновку (постанови) військово-лікарської комісії щодо неможливості проходження позивачем служби в певних родах військ на певних посадах.

Відносно ж доводів позивача, що у нього наявна потреба у догляді за непрацездатною та хворою матір`ю, як на підставу, передбачену п.112 Положення №1153/2008, суд враховує, що наказ командувача військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (по особовому складу) № НОМЕР_3 виданий 20.04.2024, а рапорт ОСОБА_1 відповідно до якого позивач просив начальника ІНФОРМАЦІЯ_8 клопотати перед вищим командування про відміну п.22 наказу командувача військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 "№214 від 20.04.2024 у зв`язку із перебуванням на його утриманні матері інваліда 2 групи ОСОБА_3 , направлено поштовим зв`язком 22.04.2024 на адресу ІНФОРМАЦІЯ_8 .

Враховуюче, те що представлений рапорт ОСОБА_1 був отриманий ІНФОРМАЦІЯ_3 24.04.2024, а тому даний рапорт не міг бути врахований при виданні наказу ОК "Захід" №214 від 20.04.2024.

Окремо суд зазначає, що позивач не позбавлений права звернення з відповідним рапортом про переведення його на іншу посаду, в разі неможливості виконувати свої посадові обов`язки за станом здоров`я.

Також суд зазначає, що План переміщення осіб офіцерського складу територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки Тернопільської області від 18.04.2024 №5/7508, став підставою для включення майора ОСОБА_1 до наказу командувача військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " №214 від 20.04.2024 після його затвердження командиром ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", як посадовою особою, яка відповідно до номенклатури має право призначати військовослужбовців даної категорії на посади, що, в свою чергу і є рішенням посадової особи відповідно до номенклатури посад.

Зазначення інших, окрім наведених відомостей у вступній частині, у пункті наказу та примітці до нього у випадку призначення (переміщення) військовослужбовця з підстав, не пов`язаних зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів, не передбачено ані розділом ХІ Інструкції №280, ані наведеними у додатку 53 до Інструкції зразками пунктів наказів по особовому складу.

Крім того суд, шляхом детального аналізу викладених у розділі ХІ Інструкції №280 вимог до оформлення та формулювання вступної частини, пунктів наказу та приміток до нього, та наведених у додатку 53 до Інструкції №280 зразками пунктів наказів по особовому складу про призначення (переміщення на посади) у їх сукупності з приписами Положення №1153/2008, Інструкції №170 щодо порядку призначення військовослужбовців на посади, дійшов висновку про те, що зазначення посилання на відповідну директиву та виданий на її виконання план переміщення військовослужбовців в імперативні формі здійснюється у випадку призначення (переміщення) військовослужбовців у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів та відповідно до планів переміщення на посади, що належать до номенклатури посад вищого безпосереднього командира (начальника).

Отже, рішення про призначення позивача на посаду заступника командира єгерської роти єгерського батальйону військової частини НОМЕР_2 прийняте командувачем військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " в межах наданих йому повноважень щодо призначення осіб офіцерського складу, у порядку та у спосіб, що визначені законодавством, на підставі Плану переміщення осіб офіцерського складу територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки Тернопільської області з метою належного розподілу особового складу та ефективне виконання завдань, покладених на Збройні Сили України в цілому, в особливий період.

З урахуванням вищенаведеного, суд приходить до висновку, що наказ командувача військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " №214 від 20.04.2024 в частині, що стосується звільнення ОСОБА_1 із займаної посади та призначення його заступником командира єгерської роти єгерського батальйону військової частини НОМЕР_2 прийнято відповідно ч.2 ст.2 КАС України, ч.2 ст.19 Конституції України та підстави для його скасування відсутні. Відсутні правові підстави і для скасування наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_6 №139 від 18.05.2024 виключення ОСОБА_1 із списків особового складу та всіх видів забезпечення з 18.05.2024 та поновлення майора ОСОБА_1 на посаді командира роти охорони ІНФОРМАЦІЯ_7 з 19.05.2024, оскільки такі вимоги є похідними.

Щодо строку звернення позивача до суду із цим позовом та доводів відповідача про те, що з поданого позивачем клопотання про поновлення строків, не вбачається обставин які б унеможливлювали звернутися до суду та обставин, що унеможливлювали б скористатися правовою допомогою, наслідком чого є залишення позову без розгляду, слід зазначити наступне.

Згідно з п. 8 ч. 1 ст. 240 КАС України суд своєю ухвалою залишає позов без розгляду з підстав, визначених частинами третьою та четвертою статті 123 цього Кодексу.

Частиною 3 ст.123 КАС України передбачено, що якщо факт пропуску позивачем строку звернення до адміністративного суду буде виявлено судом після відкриття провадження в адміністративній справі і позивач не заявить про поновлення пропущеного строку звернення до адміністративного суду, або якщо підстави, вказані ним у заяві, будуть визнані судом неповажними, суд залишає позовну заяву без розгляду.

Відповідно до ч.1 ст.122 КАС України позов може бути подано в межах строку звернення до адміністративного суду, встановленого цим Кодексом або іншими законами.

Для звернення до адміністративного суду за захистом прав, свобод та інтересів особи встановлюється шестимісячний строк, який, якщо не встановлено інше, обчислюється з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення своїх прав, свобод чи інтересів (ч.2 ст.122 КАС України).

Згідно з ч.5 ст.122 КАС України для звернення до суду у справах щодо прийняття громадян на публічну службу, її проходження, звільнення з публічної служби встановлюється місячний строк.

Відповідно до ч.1 ст.121 КАС України суд за заявою учасника справи поновлює пропущений процесуальний строк, встановлений законом, якщо визнає причини його пропуску поважними.

З матеріалів справи видно, що позивач звернувся із рапортом до командувача військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", яким просив відмінити п.22 наказу командувача військ ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 " №215 від 20.04.2024 у зв`язку із перебуванням на його утриманні матері інваліда 2 групи ОСОБА_3 . В даному рапорті також вказував, що являється військовим пенсіонером ЗС МО України, однак 22.03.2022 призваний по мобілізації в особливий період та зарахований до складу команди НОМЕР_5 , та призначений на посаду командира ІНФОРМАЦІЯ_7 . Відповідно до рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, вказаний рапорт ОК "Захід" отримано лише 27.05.2024.

Позивач звертає увагу на той факт, що станом на час звернення до суду з позовом про скасування оскаржуваного наказу, тобто 22.07.2024, жодного рішення за результатом поданого позивачем рапорту від 18.05.2024 про скасування в позасудовий спосіб оскаржуваного наказу, на його адресу від ОК "Захід" не надходило. Позивач фактично дізнався про порушення своїх прав лише після сплину часу на отримання відповіді на рапорт, тобто після 27.06.2024.

З огляду на вказані обставини, судом не встановлено підстав для визнання передчасним викладеного в ухвалі про відкриття провадження у справі висновку про визнання поважними причин пропуску строку звернення до адміністративного суду, що обумовлює розгляд даної справи по суті позову.

Відповідно до ч. 1 ст.77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

При цьому, згідно ч.2 ст.77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

За наслідками судового розгляду, відповідач, як суб`єкт владних повноважень, надав суду достатніх доказів на підтвердження обставин, на яких ґрунтуються його заперечення, про що описано вище.

Таким чином, виходячи з встановлених обставин справи, оцінивши добуті докази в їх сукупності за правилами ст.90 КАС України та наведені положення чинного законодавства, суд дійшов висновку, що позов підлягає залишенню без задоволення за встановленої судом безпідставності його вимог.

Підстави для розподілу судових витрат відповідно до ст.139 КАС України відсутні.

Керуючись ст. 139, 241-246, 250 КАС України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову ОСОБА_1 до оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Міністерства оборони України (Військова частина НОМЕР_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_2 про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана до Восьмого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 11 жовтня 2024 року.

Реквізити учасників справи:

позивач:

- ОСОБА_1 (місце проживання: АДРЕСА_1 , РНОКПП: НОМЕР_6 );

відповідач:

- Оперативне командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Міністерства оборони України ( Військова частина НОМЕР_1 ) (місцезнаходження: АДРЕСА_2 , код ЄДРПОУ: НОМЕР_7 ).

- ІНФОРМАЦІЯ_10 (місцезнаходження: АДРЕСА_3 , код ЄДРПОУ: НОМЕР_8 ).

Головуючий суддя Мандзій О.П.