Справа № 280/8167/23
Суддя: Бишевська Н.А.
Дата ухвалення: 2024-10-02 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

02 жовтня 2024 року м. Дніпросправа № 280/8167/23

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Бишевської Н.А. (доповідач),

суддів: Добродняк І.Ю., Семененка Я.В.,

розглянувши у письмовому провадженні в м. Дніпро

апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1

на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 01 лютого 2024 року

у справі №280/8167/23

за позовом ОСОБА_1

до Військової частини НОМЕР_1

треті особи ІНФОРМАЦІЯ_1 , Міністерство оборони України

про визнання протиправною бездіяльність та зобов`язання вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулася до суду з адміністративним позовом до Військової частини НОМЕР_1 , у якому просила:

- визнати протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 щодо не видання наказів про зарахування ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , до списків військової частини та про виключення ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , із списків військової частини, відповідно до вимог Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та Інструкції з організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України, затвердженої Наказом Міністерства оборони України 15 вересня 2022 року № 280;

- зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 (ідентифікаційний код НОМЕР_2 ), видати накази про зарахування ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , до списків військової частини та про виключення ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , із списків військової частини, відповідно до вимог Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та Інструкції з організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України, затвердженої Наказом Міністерства оборони України 15 вересня 2022 року № 280;

- встановити факт постійного проживання ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , разом із цивільним чоловіком (загиблим військовослужбовцем) ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , однією сім`єю без реєстрації шлюбу у період з 2018 року по 29.03.2022 року, а також факт перебування позивачки на повному утриманні померлого цивільного чоловіка ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Позовні вимоги з посиланням, крім іншого, на акт службового розслідування , проведеного 31.07.2022 року обґрунтовані неналежним виконанням службових обов`язків щодо видання відповідного наказу про зарахування солдата ОСОБА_2 до військової частини та виключення його зі списків у зв`язку з загибеллю, і з огляду на це неможливістю отримання родиною загиблого, включно з донькою загиблого- ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_4 , грошової допомоги як сім`ї загиблого.

Ухвалою Запорізького окружного адміністративного суду від 01.02.2024 провадження у справі №280/8167/23 за позовною заявою ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 , треті особи ІНФОРМАЦІЯ_5 , Міністерства оборони України про визнання протиправною бездіяльність та зобов`язання вчинити певні дії закрито в частині вимог про встановлення факту постійного проживання ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , разом із цивільним чоловіком (загиблим військовослужбовцем) ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , однією сім`єю без реєстрації шлюбу у період з 2018 року по 29 березня 2022 року, а також факту перебування позивачки на повному утриманні померлого цивільного чоловіка ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 01 лютого 2024 року позов задоволено. Визнано протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 щодо не видання наказів про зарахування ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , до списків військової частини та про виключення ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , із списків військової частини, відповідно до вимог Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та Інструкції з організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України, затвердженої Наказом Міністерства оборони України 15 вересня 2022 року № 280. Зобов`язано Військову частину НОМЕР_1 видати накази про зарахування ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , до списків військової частини та про виключення ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , із списків військової частини, відповідно до вимог Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та Інструкції з організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України, затвердженої Наказом Міністерства оборони України 15 вересня 2022 року № 280. Стягнуто на користь ОСОБА_1 за рахунок бюджетних асигнувань Військової частини НОМЕР_1 судові витрати зі сплати судового збору сумі 1073,60 грн.

Рішення суду мотивовано тим, що наявними матеріалами справи підтверджено факт призвання ОСОБА_2 до військової служби та направлення останнього для її проходження до Військової частини НОМЕР_1 , а тому Військова частина НОМЕР_1 мала зарахувати ОСОБА_2 до списків особового складу військової частини наказом по стройовій частині у день його прибуття до військової частини, тобто 29 березня 2022 року. При цьому, з урахуванням факту загибелі ОСОБА_2 під час виконання бойового наказу по захисту Батьківщини у зв`язку із одержанням поранення несумісного із життям, військова частина НОМЕР_1 мала виключити ОСОБА_2 зі списків військової часини після загибелі останнього, а саме, - з 01 квітня 2023 року.

Не погодившись з рішенням суду, Військовою частиною НОМЕР_1 подано апеляційну скаргу, згідно якої скаржник просить скасувати рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 01 лютого 2024 року, як таке що винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Скаржник вказує, що судом першої інстанції не повідомлено належним чином відповідача про розгляд справи, що унеможливило останньому подати відзив на позов. Також судом першої інстанції не враховано, що Інструкція з організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України, затверджена Наказом Міністерства оборони України №280 введена в дію 15.09.2022, тому на момент загибелі ОСОБА_4 , яке сталося 01.04.2022, вона ще не могла застосовуватись. На час виникнення спірних правовідносин діяла Інструкція з обліку особового складу, затверджена Наказом Міністра оборони №333 від 12.06.2014 року, а відтак висновки суду ґрунтуються на підзаконних актах, які не діяли на час смерті Приходько. Крім того, Військова частина НОМЕР_1 не має статусу юридичної особи, а тому її посадові особи не наділені повноваженнями на самостійне видання наказів щодо зарахування до списків військової частини та виключення з них. Скаржник вважає що в спірному випадку позов заявлено не до належного відповідача.

Апеляційний розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження, у відповідності до вимог ст. 311 КАС України.

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду виключно в межах доводів апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів зазначає наступне.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджено матеріалами справи, 29 березня 2022 року ОСОБА_2 призваний по мобілізації ІНФОРМАЦІЯ_6 , та направлений для проходження військової служби до військової частини НОМЕР_1 , про що свідчить Наказ №127/1 від 29 березня 2022 року та поіменний список військовослужбовців, які призвані і відправлені ІНФОРМАЦІЯ_6 у складі команди НОМЕР_1 .

01 квітня 2022 року ОСОБА_2 за межами с. Роздольне, Донецької області, внаслідок обстрілу наступаючого противника під час виконання бойового наказу по захисту Батьківщини отримав травму несумісну з життям.

Відповідно до Акту службового розслідування, проведеного 31 липня 2022 року військовою частиною, в результаті неналежного виконання службових обов`язків старшого помічника начальника штабу - начальника стройової частини та кадрів та командира 2 стрілецької роти, не видано відповідного наказу про зарахування солдата ОСОБА_2 до військової частини.

В зв`язку з викладеним, наказ про виключення солдата ОСОБА_2 зі списків військової частини також не видавався.

При цьому, позивачкою надано докази, що з травня 2018 року вона проживала із загиблим солдатом ОСОБА_2 .

Згідно свідоцтва про народження від 12 травня 2020 року Серії НОМЕР_3 , копія якого міститься в матеріалах справи, у позивачки та загиблого солдата ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_7 народилась донька ОСОБА_5 .

Вважаючи протиправною бездіяльність відповідача в частині не видання наказів про зарахування до військової частини НОМЕР_1 та виключення із списків військової частини, що в подальшому унеможливлює одержання родичами загиблого солдата грошової допомоги позивачка звернулася до суду із відповідним позовом.

Судова колегія, переглядаючи рішення суду виключно у межах доводів апеляційної скарги, виходить із такого.

Частиною другою статті 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до статі 65 Конституції України, захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також загальні засади проходження в Україні військової служби регламентовано Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Щодо вимоги про визнання протиправною бездіяльності Військової частини НОМЕР_1 щодо невидання наказів про зарахування ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , до списків військової частини, відповідно до вимог Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та Інструкції з організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України, затвердженої Наказом Міністерства оборони України 15 вересня 2022 року № 280, слід зазначити наступне.

Відповідно до п. 1 ст. 2 Закону №2232-XII військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Відповідно до п. 4 ст. 2 Закону №2232-XII порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Пунктом 6 ст. 2 Закону №2232-XII визначені види військової служби: строкова військова служба; військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період; військова служба за контрактом осіб рядового складу; військова служба за контрактом осіб сержантського і старшинського складу; військова служба (навчання) курсантів вищих військових навчальних закладів та закладів вищої освіти, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки, відділення військової підготовки (далі - вищі військові навчальні заклади та військові навчальні підрозділи закладів вищої освіти), а також закладів фахової передвищої військової освіти; військова служба за контрактом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб із числа резервістів в особливий період.

Пунктом 1 ст. 4 Закону №2232-XII визначено, що Збройні Сили України та інші військові формування комплектуються військовослужбовцями шляхом: призову громадян України на військову службу; прийняття громадян України на військову службу за контрактом.

Пунктом 3 ст. 4 Закону №2232-XII визначено що посади, які підлягають заміщенню військовослужбовцями рядового, сержантського і старшинського складу Збройних Сил України, Державної спеціальної служби транспорту та Національної гвардії України, можуть заповнюватися іноземцями та особами без громадянства шляхом прийняття таких осіб на військову службу за контрактом.

Відповідно до п. 4 ст. 4 Закону №2232-XII порядок комплектування Збройних Сил України та інших військових формувань військовослужбовцями встановлюється цим Законом та прийнятими відповідно до нього нормативно-правовими актами.

Відповідно до 1 ст. 21-1 Закону №2232-XII іноземці та особи без громадянства можуть бути прийняті на військову службу до Збройних Сил України, Державної спеціальної служби транспорту та Національної гвардії України за контрактом на посади рядового, сержантського і старшинського складу.

Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008 (далі Положення № 1153/2008) визначено наступне.

Пунктом 2 розділу І Положення № 1153/2008 визначено що громадяни проходять військову службу у Збройних Силах України в добровільному порядку або за призовом.

При цьому, колегія суддів погоджується з доводом відповідача, що в спірному випадку не можливо застосувати вимоги Інструкції з організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України, затвердженої Наказом Міністерства оборони України 15 вересня 2022 року № 280, оскільки остання почала діяти вже після смерті ОСОБА_2 .

Водночас, колегія суддів зазначає, що згідно з главою 1 розділу III «Інструкції організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України», затвердженої наказом Міністерства оборони України від 26.05.2014 № 333 (далі - Інструкція № 333), яка діяла на момент виникнення спірних правовідносин, облік особового складу в особливий період ведеться в порядку, установленому на мирний час, та з урахуванням особливостей, викладених у цьому розділі.

Так, пунктом 2.8 розділу ІІ вказаної інструкції зарахування до списків військової частини прибулого особового складу (прийом на роботу працівників) проводиться наказом по стройовій частині, у день прибуття особового складу до військової частини.

Підставою для видання наказу про зарахування особового складу до списків військової частини (про прийом на роботу працівника) є:

- для військовослужбовців - іменні списки команд, приписи і документи, що посвідчують особу військовослужбовця;

- працівників - особисті заяви про прийом на роботу з відповідним рішенням щодо прийняття їх на роботу.

До списків особового складу військової частини наказами не зараховуються особи, прикомандировані з інших військових частин.

Пунктом 2.9 розділу ІІ вказаної інструкції виключення зі списків особового складу військової частини проводиться наказом по стройовій частині в такі строки:

осіб, звільнених з військової служби, призначених для проходження військової служби до інших військових частин (у тому числі направлених на навчання за кордоном строком понад один рік і на посади національного контингенту), зарахованих на навчання до військових навчальних закладів, обраних народними депутатами України, відряджених до органів, установ і організацій із залишенням на військовій службі, а також направлених для проходження військової служби до інших утворених відповідно до законів України військових формувань, правоохоронних органів спеціального призначення та Державної спеціальної служби транспорту (далі - інші військові формування), - з дня вибуття;

офіцерів, осіб рядового, сержантського і старшинського складу, яким при звільненні з військової служби надано відпустку, - з дня, наступного за днем закінчення відпустки;

випускників вищих військових навчальних закладів та військових навчальних підрозділів вищих навчальних закладів (далі - військові навчальні заклади), яким після закінчення надано відпустку, - з дня, наступного за днем закінчення відпустки;

військовослужбовців, направлених до військових навчальних закладів для проходження випробувань і складання вступних іспитів, - з дня зарахування їх на навчання. У цьому разі виключення здійснюється тільки після отримання витягу з наказу про зарахування їх на навчання. Витяги надсилаються в частини не пізніше семи днів з дня видання наказу;

працівників, звільнених з роботи відповідно до законодавства України про працю, - у день звільнення;

військовослужбовців, засуджених за вчинений злочин до позбавлення волі або до тримання в дисциплінарному батальйоні, яких на час вступу вироку в законну силу тримають під вартою, - з дня вибуття до місця відбування покарання;

військовослужбовців, позбавлених військового звання за вироком суду, після набрання вироком суду законної сили, - з дня, зазначеного у вироку суду про початок строку відбування покарання;

військовослужбовців, позбавлених військового звання в порядку дисциплінарного стягнення, - з дня підписання відповідного наказу, а якщо законодавством установлено строки здавання посади, - з дати затвердження акта про здавання і прийняття посади. Початком здавання посади є день, що настає за днем підписання наказу про позбавлення військового звання;

фізичної особи, визнаної судом безвісти відсутньою, - з дня, зазначеного в рішенні суду;

військовослужбовців, які померли від хвороб, загинули унаслідок трагічного випадку, - з дня смерті (загибелі) після отримання документів, що засвідчують смерть (загибель);

осіб, які самовільно залишили військові частини або місце служби, та тих, що не з`явилися в строк без поважних причин на службу при призначенні, переміщенні, з відрядження, відпустки, навчання або закладів охорони здоров`я тривалістю понад три доби, - тільки після з`ясування причин залишення ними (неповернення) військової частини та порушення кримінальної справи, але не раніше ніж через три місяці після закінчення встановленого строку відрядження, відпустки, лікування, навчання або самовільного залишення військової частини. Протягом цього часу вони вважаються тимчасово відсутніми і обліковуються у штабі військової частини у книзі обліку тимчасово відсутнього і тимчасово прибулого до військової частини особового складу в окремому розділі.

військовослужбовці строкової військової служби, які самовільно залишили військові частини, у триденний строк з моменту залишення частини знімаються зі всіх видів забезпечення.

З матеріалів справи слідує, що 29 березня 2022 року ОСОБА_2 призваний по мобілізації ІНФОРМАЦІЯ_6 , та направлений для проходження військової служби до військової частини НОМЕР_1 , про що свідчить Наказ № 127/1 від 29 березня 2022 року та поіменний список військовослужбовців, які призвані і відправлені ІНФОРМАЦІЯ_6 у складі команди НОМЕР_1 .

З огляду на вищенаведені норми, Військова частина НОМЕР_1 мала зарахувати ОСОБА_2 до списків особового складу військової частини відповідним наказом у день його прибуття до військової частини, тобто 29 березня 2022 року.

При цьому, суд апеляційної інстанції зазначає, що скаржником не наведено обґрунтованих доводів щодо відсутності у відповідача обов`язку для зарахування ОСОБА_2 до списків особового складу. Також відповідач не заперечує того факту, що ОСОБА_2 проходив військову службу саме у Військовій частині НОМЕР_1 .

Доводи відповідача, що Військова частина НОМЕР_1 не має статусу юридичної особи, а тому її посадові особи не наділені повноваженнями на самостійне видання наказів щодо зарахування до списків військової частини та виключення з них, колегією суддів не приймаються, оскільки ОСОБА_2 направлений для проходження військової служби до військової частини НОМЕР_1 , та саме посадовими особами цієї військової частини повинні були вчинені дії з метою зарахування ОСОБА_2 до списків особового складу, проти жодних доказів того, що скаржник звертався до іншої Військової частини, яка має статус окремої юридичної особи, з метою зарахування ОСОБА_2 до списків особового складу військової частини не надано.

Стосовно доводів, що судом першої інстанції не повідомлено належним чином відповідача про розгляд справи, що унеможливило останньому подати відзив на позов, то в матеріалах справах наявне рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу, яким на адресу відповідача надсилалася ухвала про відкриття провадження у справі та копія позову. При цьому, на такому повідомленні міститься підпис особи про його отримання.

З огляду на вищенаведене колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що з урахуванням факту загибелі ОСОБА_2 під час виконання бойового наказу по захисту Батьківщини у зв`язку із одержанням поранення несумісного із життям, військова частина НОМЕР_1 мала виключити ОСОБА_2 зі списків військової часини після загибелі останнього, а саме, - з 01 квітня 2022 року, з дати загибелі, а не з 01 квітня 2023 року, як про це зазначено судом першої інстанції.

Також колегія суддів вважає переконливим доказом щодо невчиненням Військовою частиною НОМЕР_1 дій про видання наказів про зарахування ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , до списків військової частини та про виключення ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , із списків військової частини, акт службового розслідування акт службового розслідування від 31 липня 2022 року, яким встановлено факт проходження ОСОБА_2 військової служби у Військовій частині НОМЕР_1 та в якому зроблено висновок, що в результаті неналежного виконання службових обов`язків старшого помічника начальника штабу - начальника стройової частини та кадрів та командира 2 стрілецької роти Військової частини НОМЕР_1 , не видано відповідного наказу про зарахування солдата ОСОБА_2 до військової частини.

За таких обставин позовні вимоги підлягають задоволенню.

За приписами частини 1 статті 317 Кодексу адміністративного судочинства України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи.

Відповідно до ч.4 статті 317 Кодексу адміністративного судочинства України зміна судового рішення може полягати в доповненні або зміні його мотивувальної та (або) резолютивної частини.

В даному випадку судом першої інстанції помилково в рішенні зазначено про необхідність застосування у спірних правовідносинах Інструкції з організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України, затвердженої Наказом Міністерства оборони України 15 вересня 2022 року № 280 та не вірно визначено дату з якої слід виключити ОСОБА_2 зі списків військової часини після загибелі останнього.

З огляду на вищенаведене, колегія суддів дійшла висновку про часткове задоволення апеляційної скарги позивача та зміни мотивувальної частини рішення суду першої інстанції.

Керуючись статтями 241-245, 250, 315, 317, 321, 322, 327, 329 КАС України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 задовольнити частково.

Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 01 лютого 2024 року у справі №280/8167/23 змінити, виклавши мотивувальну частину рішення в редакції цієї постанови.

Постанова набирає законної сили з дати прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку у випадках та строки передбачені ст.ст.328,329 КАС України.

Головуючий - суддя Н.А. Бишевська

суддя І.Ю. Добродняк

суддя Я.В. Семененко