Справа № 420/1137/24
Суддя: Домусчі С.Д.
Дата ухвалення: 2024-09-10 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 вересня 2024 р.м. ОдесаСправа № 420/1137/24

Перша інстанція: суддя Бойко О.Я.,

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

судді-доповідача Домусчі С.Д.

суддів: Семенюка Г.В., Шляхтицького О.І.,

за участю секретаря судового засідання Вовненко А.В.

представника апелянта ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) ОСОБА_1 , ОСОБА_2

представника позивача ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 08 травня 2024 року у справі за позовом ОСОБА_4 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) про визнання протиправними рішень, оформлених протоколами від 14.12.2021 № 5, від 26.10.2023 № 4 про відмову в зарахуванні на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов, та про зобов`язання зарахувати на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов зі збереженням дати перебування на обліку за попереднім місцем служби,

В С Т А Н О В И В:

Позивач, ОСОБА_4 , звернувся до Одеського окружного адміністративного суду з позовною заявою до відповідача ІНФОРМАЦІЯ_2 (Військова частина НОМЕР_1 ), в якій, з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог, просив суд:

- визнати протиправними рішення об`єднаної житлової комісії ІНФОРМАЦІЯ_1 , оформлені протоколами від 14.12.2021 р. № 5, від 26.10.2023 № 4 про відмову в зарахуванні позивача із складом сім`ї 1 особа на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання в загальному порядку з 25.11.2008, в списки на першочергове отримання житла з 28.11.2019, зі складом сім`ї 1 (одна) особа, зі збереженням дати перебування за попереднім місцем служби;

- зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_3 зарахувати позивача із складом сім`ї 1 особа на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання в загальному порядку з 25.11.2008, в списки на першочергове отримання житла з 28.11.2019, зі складом сім`ї 1 (одна) особа, зі збереженням дати перебування за попереднім місцем служби.

В обґрунтування позову вказував, що оскільки позивач, вислуга якого на військовій службі становить більше 20 років та не має власного та/або службового житла, тому має право бути зарахований в списки осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання в загальному порядку з 25.11.2008, в списки на першочергове отримання житла з 28.11.2019, зі складом сім`ї - 1 (одна) особа, зі збереженням дати перебування за попереднім місцем служби.

Позивач зазначає, що житлове приміщення № 6 гуртожитку казарменого типу № 2, розподілене ОСОБА_4 зі складом сім`ї 4 особи (він, дружина ОСОБА_5 , дочка ОСОБА_6 , 2007 р.н., дочка ОСОБА_7 , 2010 р.н.), не має статусу службового житла, не включене до переліку службових квартир, а надане до поліпшення житлових умов та отримання жилого приміщення для постійного проживання.

Користування площею в гуртожитку з метою тимчасового проживання на час проходження військової служби не може бути підставою для відмови у зарахуванні на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилим приміщенням. Здавання жилої площі в гуртожитку та припинення права користування можливе лише при наданні іншого житла. При цьому для реалізації зазначеного права необхідним є перебування військовослужбовця на обліку громадян, які потребують поліпшення житлових умов.

Поряд з тим, про проведення 14 грудня 2021р. засідання та розгляд рапорту ОСОБА_4 об`єднана житлова комісія позивача не повідомляла, з протоколом № 5 від 14.12.2021р. військовослужбовця не ознайомлювали, про наявність зазначеного рішення позивачу було невідомо.

Позивач вважає, що рішенням об`єднаної житлової комісії ІНФОРМАЦІЯ_1 , оформлене витягом з протоколу № 4 від 26.10.2023 безпідставно відмовлено у зарахуванні полковника ОСОБА_4 на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання в загальному порядку з 25.11.2008, в списки на першочергове отримання житла з 28.11.2019, зі складом сім`ї - І (одна) особа, зі збереженням дати перебування за попереднім місцем служби, що прямо порушує конституційні права позивача на житло та гарантії, передбачені Законом України Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 08 травня 2024 року адміністративний позов задоволений частково.

Визнане протиправним рішення об`єднаної житлової комісії ІНФОРМАЦІЯ_1 , оформлене протоколом від 14.12.2021 № 5 про відмову в зарахуванні ОСОБА_4 із складом сім`ї 1 особа на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання в загальному порядку з 25.11.2008, в списки на першочергове отримання житла з 28.11.2019, зі складом сім`ї 1 (одна) особа, зі збереженням дати перебування за попереднім місцем служби;

Визнане протиправним рішення об`єднаної житлової комісії ІНФОРМАЦІЯ_1 , оформлене протоколом від 26.10.2023 № 4 про відмову в зарахуванні ОСОБА_4 із складом сім`ї 1 особа на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання в загальному порядку з 25.11.2008, в списки на першочергове отримання житла з 28.11.2019, зі складом сім`ї 1 (одна) особа, зі збереженням дати перебування за попереднім місцем служби;

Зобов`язано ІНФОРМАЦІЯ_3 зарахувати ОСОБА_4 із складом сім`ї 1 особа на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання в загальному порядку з 25.11.2008, в списки на першочергове отримання житла з 28.11.2019, зі складом сім`ї 1 (одна) особа, зі збереженням дати перебування за попереднім місцем служби до 8 січня 2024.

У задоволенні решти вимог - відмовлено.

Не погоджуючись із зазначеним судовим рішенням, ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_1 ) подало апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати оскаржуване рішення та ухвалити нову постанову, якою відмовити у задоволенні позову, або ухвалити у відповідній частині нове судове рішення, яким зобов`язати повторно розглянути рапорти ОСОБА_4 від 07.09.2021 з реєстраційним номером №2786 від 09.09.2021 та від 13.04.2023 з реєстраційним номером №25/2994/23-ВН.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги, апелянт зазначає, що судом першої інстанції не було з`ясовано чи позивач вжив належних заходів та чи дотримувався він діючого законодавства при поданні рапортів щодо взяття на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов.

Апелянт вказує, що в даному випадку відповідач не міг вчинити інакше ніж, як відмовити у взятті на чергу у зв`язку з невиконанням позивачем вимог, передбачених пунктом 23 Порядку №1081 та пунктом 4 розділу V Інструкції 26, що і стало підставою для відмови у зарахуванні на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання.

На думку апелянта, суд першої інстанції обрав не правильний спосіб захисту прав позивача, оскільки враховуючи ненадання позивачем усіх необхідних документів, суд мав би або відмовити у задоволенні позовних вимог, або зобов`язати повторно розглянути подані позивачем рапорти.

У відзиві на апеляційну скаргу, позивач послався на правомірність оскаржуваного рішення та просила залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

Позивач вказує, що з аналізу законодавства, яке діяло на час взяття позивача разом із сім`єю на квартирний облік вперше (25.11.2008) і на час переведення його до інших гарнізонів та Державної прикордонної служби України, свідчить про те, що будь-яке зарахування на облік за новим місцем служби разом із членами їх сімей відбувається із збереженням попереднього часу перебування на обліку.

Апеляційний суд, заслухавши суддю-доповідача, вивчивши матеріали справи, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Суд встановив, що позивач є військовослужбовцем, з 28.12.2019 року проходив військову службу у ІНФОРМАЦІЯ_2 (Військова частина НОМЕР_1 ) та наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 № 9-ОС від 08.01.2024 року виключений зі списків особового складу управління та знятий з усіх видів забезпечення у зв`язку з вибуттям у розпорядження начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 (Т1, а.с. 68).

Згідно з довідкою ІНФОРМАЦІЯ_5 від 18.02.2015 р. № 37 про безпосередню участь особи в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України, виданої позивачу про те, що він в період з 05.03.14 р. по 07.05.14 р. безпосередньо брав участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районі/районах проведення антитерористичної операції на території ІНФОРМАЦІЯ_6 (Т1, а.с.35).

Відповідно до витягу з протоколу № 7 спільного засідання командування та житлової комісії ІНФОРМАЦІЯ_7 від 25 листопада 2008 року вирішено згідно наказу № 1040 від 20.12.2007 року зарахувати в списки для отримання службових житлових приміщень у м. Львові позивача зі складом сім`ї три особи:(він, дружина ОСОБА_8 , донька ОСОБА_6 2007 р.н.) (Т1, а.с. 32).

Згідно з витягом з протоколу № 6 засідання командування та житлової комісії ІНФОРМАЦІЯ_8 від 7 липня 2010 року, керуючись п. 3.9 наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України № 1040 від 20 грудня 2007 року, в зв`язку із переміщенням по військовій службі, пов`язаного з переїздом в іншу місцевість, виключено із списку осіб що потребують отримання службових житлових приміщень: по ІНФОРМАЦІЯ_9 позивача (Т1, а.с. 32-зворот).

Довідкою Військової частини НОМЕР_2 від 21 листопада 2013 року № 721/312, наданої позивачу, зазначено, що він перебував у списку осіб, що потребують отримання службових житлових є приміщень з 31.03.2006 р. до 07.07.2010 р. складом сім`ї 4 (чотири) особи, а також у списках осіб, які мають право на першочергове позачергове отримання житлових приміщень та виключений із списку рішенням житлової комісії Західного регіонального / управління 07.07.2010 року № 6 (Т1, а.с. 34).

Довідкою Військової частини НОМЕР_2 від 21 листопада 2013 року № 721/313, наданої позивачу, зазначено, що він у період проходження служби у Західному регіональному управлінні з 12.09.2012 р. по 29.07.2013 р., постійною та службовою житловою площею у м. Львові не забезпечувався (Т1, а.с. 34-зворот).

Згідно з витягом з протоколу № 6 спільного рішення командування та житлової комісії ІНФОРМАЦІЯ_5 від 29 листопада 2013 року постановлено зарахувати до списку осіб, що потребують отримання службових житлових приміщень, в тому числі позивача складом сім`ї 4 (чотири) особи (а.с. 36).

Довідкою ІНФОРМАЦІЯ_5 від 27.02.2015 р. № 225, виданої майору ОСОБА_4 в тім, що він у період навчання в Національній академії Державної прикордонної служби України імені Б. Хмельницького, з 30.07.2013 по 01.03.2015, житловою площею не забезпечувався (Т1, а.с. 37).

Відповідно до витягу з протоколу № 5 засідання житлової комісії ОКПП " ІНФОРМАЦІЯ_10 " від 26.06.2015 року постановлено у відповідності до вимог Інструкції про організацію забезпечення житловими приміщеннями в Державній прикордонній службі України, затвердженої наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 20.12.07 № 1040 - зарахувати до списку осіб, які потребують отримання службових житлових приміщень майора ОСОБА_4 та членів його родини: дружина - ОСОБА_9 , донька ОСОБА_6 - 2007 р.н., донька ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_11 з 31.03.2006 року (Т1, а.с. 38).

Згідно з витягом з протоколу № 2 засідання житлової комісії ОКПП ІНФОРМАЦІЯ_10 від 06.02.2018 року прийнято рішення з розгляду питань про виключення зі списку осіб, які потребують отримання службових житлових приміщень, зокрема, Підполковника ОСОБА_4 та членів його родини у зв`язку з направленням для подальшого проходження військової служби до Адміністрації Державної прикордонної служби України. Підстава: п. 3.9. Інструкції про організацію забезпечення житловими приміщеннями в Державній прикордонній службі України, затвердженої наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 20.12.2007 року № 1040, зареєстрованого у Міністерстві юстиції України від 11.01.2008 за № 16/14707/ (Т1, а.с. 39).

Відповідно до довідки Окремого контрольно-пропускного пункту ІНФОРМАЦІЯ_10 Державної прикордонної служби від 23.02.2018 року № 82, наданої позивачу про те, що він перебував на квартирному обліку в ОКПП " ІНФОРМАЦІЯ_10 " (списку осіб, які потребують отримання службових житлових приміщень) з 26.06.2006 року до 06.02.2018 року, зі складом сім`ї 4 особи, а також у списках осіб, які мають право на першочергове, позачергове отримання житлових приміщень та знятий з квартирного обліку спільним рішенням командування та житлової комісії ОКПП " ІНФОРМАЦІЯ_10 " від 06 лютого 2018 року, протокол № 2 (Т1, а.с. 40).

Згідно з довідкою Окремого контрольно-пропускного пункту ІНФОРМАЦІЯ_10 Державної прикордонної служби від 23.02.2018 року № 83, наданої позивачу про те, що він у період служби при в/ч НОМЕР_3 (ОКПП Київ") з 03.03.2015 року по 11.05.2016 року, житловою площею не забезпечувався. 3 11.05.2016 року забезпечувався двокімнатною квартирою у службовому гуртожитку казарменого типу казарма № НОМЕР_4 у АДРЕСА_1 (ІІІ черга будівництва) за адресою: АДРЕСА_1 (Т1, а.с. 40-зворот).

Позивач 04.10.2019 року рапортом звернувся до Голови житлової комісії Державної прикордонної служби України генерал-майора ОСОБА_10 , в якому, у зв`язку з досягненням 20 років вислуги на військовій службі просив розглянути на засіданні житлової комісії питання щодо зарахування його на облік осіб, що потребують поліпшення житлових умов у загальному та першочерговому порядку, як учасника бойових дій зі складом сім`ї чотири особи (Т1, а.с. 41).

Відповідно до витягу з протоколу № 82 спільного рішення Адміністрації та житлової комісії Державної прикордонної служби України від 28 листопада 2019 року вирішено зарахувати на квартирний облік у загальному порядку та включити до списку осіб, які користуються правом першочергового одержання житлових приміщень позивача у загальному порядку з 26.03.2018 (з дати зарахування до списків на отримання службового житла) та у першочерговому порядку з 28.11.2019, зі складом сім`ї 4 особи (він, дружина ОСОБА_8 , дочка ОСОБА_6 , 2007 р.н., дочка ОСОБА_7 , 2010 р.н.). У зв`язку з цим виключити позивача із списків осіб, що потребують отримання службового житла (Т1, а.с. 41-зворот).

Згідно з довідкою Військової частини НОМЕР_5 від 29 вересня 2020 року № 704/127-289, виданою позивачу в тому, що він перебував на квартирному обліку для поліпшення житлових умов в Адміністрації Державної прикордонної служби України ( АДРЕСА_2 ) в загальному порядку з 26.03.2018 по 15.09.2020 та в першочерговому порядку з 28.11.2019 по 15.09.2020 зі складом сім`ї 4 особи (він, дружина ОСОБА_5 , дочка ОСОБА_6 , 2007 р.н. та дочка ОСОБА_7 , 2010 р.н.) та знятий з квартирного обліку спільним рішенням Адміністрації та житлової комісії Державної прикордонної служби України від 15.09.2020 № 87. За час проходження військової служби в органах Державної прикордонної служби України у АДРЕСА_2 житлом за її рахунок не забезпечувався (Т1, а.с. 42).

Відповідно до витягу з протоколу № 87 спільного рішення Адміністрації та житлової комісії Державної прикордонної служби України від 15 вересня 2020 року вирішено зняти з квартирного обліку для поліпшення житлових умов позивача зі складом сім`ї 4 особи (він, дружина ОСОБА_5 , дочка ОСОБА_6 , 2007 р.н., дочка ОСОБА_7 , 2010 р.н.) у загальному та першочерговому порядку у зв`язку із вибуттям для подальшого проходження служби до ІНФОРМАЦІЯ_12 відповідно до пункту 26 Порядку забезпечення військовослужбовців та членів їх сімей житловими приміщеннями затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.08 2006 № 1081. Направити належним чином оформлену його облікову житлову справу до ІНФОРМАЦІЯ_12 для подальшого зарахування на облік (Т1, а.с. 42-зворот).

30 листопада 2020 року ОСОБА_5 звернулась із заявою до Голови житлової комісії ІНФОРМАЦІЯ_12 підполковника ОСОБА_11 , в якій просила врахувати її особисте побажання бути виключеною з житлової справи її чоловіка ОСОБА_4 , разом із дітьми: донька ОСОБА_6 , 2007 р.н., донька, ОСОБА_7 , 2010 р.н. (Т1, а.с. 43).

Згідно з витягом № 9 спільного рішення Управління та житлової комісії ІНФОРМАЦІЯ_12 від 30 листопада 2020 року, керуючись вимогами п. 3.9. Інструкції про організацію забезпечення житловими приміщеннями в ДПС України затвердженої наказом АДПСУ від 20 грудня 2007 року № 1040 зарахувати на квартирний облік у загальному порядку на поліпшення житлових умов: позивача (рапорт від 30.11.2020 року 518706 ) складом сім`ї 1 (одна) особа, з 26.03.2018 року та у першочерговому порядку з 28.11.2019 року (Т1, а.с. 44).

Відповідно до витягу з протоколу засідання житлової комісії ІНФОРМАЦІЯ_12 від 22 липня 2021 року № 6 прийнято рішення виключити зі списку осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання в загальному, та з списку осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання в першочерговому порядку позивача, складом сім`ї 1 (одна) особа (Т1, а.с. 44-зворот).

Згідно з витягом з наказу начальника НОМЕР_6 прикордонного загону ІНФОРМАЦІЯ_1 від 19 липня 2021 року (по особовому складу) виключено зі списків особового складу прикордонного загону та знято з усіх видів забезпечення позивача (Т1, а.с. 45-зворот).

Відповідно до довідки Військової частини НОМЕР_7 від 30.07.2021 № 3562 про забезпечення житлом, виданої позивачу про те, що він у період проходження служби в ІНФОРМАЦІЯ_13 (в/ч НОМЕР_7 ) з 8 січня 2020 року по 19 липня 2021 року, жилою площею не забезпечувався (Т1, а.с. 46).

Згідно з довідкою Військової частини НОМЕР_7 від 30.07.2021 р. № 9561 про перебування на обліку, виданої позивачу, що він перебував у списку осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщень для постійного проживання в загальному порядку в ІНФОРМАЦІЯ_13 ( в/ч НОМЕР_7 ) з 26 березня 2018 року по 22 липня 2021 року, складом сім`ї 1 (одна) особа, а також у списку військовослужбовців та членів їх сімей, які мають право на першочергове отримання жилих приміщень з 28 листопада 2019 року по 22 липня 2021 року, та знятий з квартирного обліку рішенням житлової комісії (Т1, а.с. 46-зворот).

07.09.2021 року позивач звернувся з рапортом до Голови об`єднаної житлової комісії Одеського гарнізону полковнику ОСОБА_12 , в якому у зв`язку з призначенням його на посаду заступника начальника відділу аналітичного забезпечення та поточного планування штабу наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_14 від 12.07.2021 № 161-ос, наявністю вислуги на військовій службі понад 20 років, просив розглянути на засіданні об`єднаної житлової комісії питання щодо зарахування його в списки осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання в місті Одеса зі складом сім`ї 1 (одна) особа з 25 листопада 2008 року, в першочерговому порядку (як учасника бойових дій) зі збереженням дати зарахування на облік за попереднім місцем служби з 28 листопада 2019 року. Прибув з НОМЕР_6 прикордонного загону. Забезпечений квартирою в гуртожитку за адресою АДРЕСА_3 , в якій проживає сім`я (дружина ОСОБА_5 1980 р.н: та дві неповнолітні дитини: донька ОСОБА_6 2007 р.н., донька ОСОБА_7 2010 р.н.) (Т1, а.с. 47-зворот).

02.11.2021 року позивач звернувся з рапортом, вх. № 2786 від 09.09.2021, до Голови об`єднаної житлової комісії Одеського гарнізону полковнику Андрія Кохана, в якому, у зв`язку з призначенням його на посаду заступника начальника відділу аналітичного забезпечення та поточного планування штабу наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_14 від 12.07.2021 № 161-ос, та наявністю вислуги на військовій службі понад 20 років, просив, зокрема розглянути на засіданні житлової комісії питання щодо зарахування мене на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання в місті Одеса зі складом сім`ї 1 (одна) особа з 25 листопада 2008 року, в загальному та першочерговому порядку (як учасника бойових дій, посвідчення серія НОМЕР_8 , видане Адміністрацією Державної прикордонної служби України 29.04.2015 року) із збереженням дати включення до списку для поліпшення житлових умов шляхом забезпечення службовими жилими приміщеннями з 28.08.2008 року (у відповідності до п. 10 розділу ІІІ та п. 10 розділу V Інструкції з організації забезпечення військовослужбовців Державної прикордонної служби України та членів їх сімей жилими приміщеннями). Прибув з НОМЕР_6 прикордонного загону Південного регіонального управління (в/ч НОМЕР_7 , АДРЕСА_1 ). Забезпечений службовим жилим приміщенням в гуртожитку за адресою АДРЕСА_3 (жила площа 34,5 м-2), в якому проживає його сім`я (дружина ОСОБА_5 1980 р.н. та дві неповнолітні дитини: ОСОБА_6 2007 р.н., ОСОБА_7 2010 р.н.). Дружина являється працівником Головного експертно-криміналістичного центру Адміністрації Державної прикордонної служби. Також у зазначеному рапорті просив повідомити його письмово про результати розгляду рапорту від 09 вересня 2021 року № 2786 об`єднаною житловою комісією Одеського гарнізону (з наданням Витягу з протоколу засідання житлової комісії) (Т1, а.с.48).

Згідно з довідкою Окремого контрольно-пропускного пункту ІНФОРМАЦІЯ_10 від 17.12.2021 р. № 124 про забезпечення жилою площею виданої позивачу про те, що він у період проходження служби в ОКПП ІНФОРМАЦІЯ_10 м. Бориспіль був забезпечений (протокол № 4 від 11.05.2016 р.) і станом на 17.12.2021р., утримує житлове приміщення № 6 у гуртожитку, казарменого типу № 2 (Т1, а.с. 70-зворот).

Відповідно до витягу з протоколу № 5 засідання об`єднаної житлової комісії ІНФОРМАЦІЯ_1 14.12.2021 року вирішено відповідно п. 4 розділу V Інструкції з організації забезпечення військовослужбовців Державної прикордонної служби України та членів їх сімей жилими приміщеннями, затвердженої наказом МВС України від 18.01.2021 № 26, - відмовити військовослужбовцю ОСОБА_13 в зарахуванні в списки осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання у загальному порядку з 16.12.2008, в списки на першочергове отримання житла з 28.11.2019, складом сім`ї - 1 (одна) особа, у зв`язку з відсутністю довідки про здавання жилої площі за одним з попередніх місць служби, а саме в АДРЕСА_3 (Т1, а.с. 72).

21.12.2021 року позивач звернувся з рапортом до начальника ІНФОРМАЦІЯ_15 , в якому у зв`язку з призначенням його на посаду заступника начальника відділу аналітичного забезпечення та поточного планування штабу (наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_14 від 12.07.2021 № 161-ос) він звертався рапортами до об`єднаної житлової комісії Одеського гарнізону (2 рапорти) про розгляд на засіданні житлової комісії питання щодо зарахування його на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання в місті Одеса зі складом сім`ї 1 (одна) особа в першочерговому порядку (як учасника бойових дій, посвідчення серія НОМЕР_8 , видане Адміністрацією Державної прикордонної служби України 29.04.2015 року) із збереженням дати включення до списку Для поліпшення житлових умов шляхом забезпечення службовими жилими приміщеннями з 28.08.2008 року (у відповідності до п. 10 розділу ІІІ та п. 10 розділу V Інструкції з організації забезпечення військовослужбовців Державної прикордонної служби України та членів їх сімей жилими приміщеннями). Прибув з НОМЕР_6 прикордонного загону Південного регіонального управління (в/ч НОМЕР_7 , АДРЕСА_1 ) в якому перебував у списку осіб, що потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання. За попередніми місцями служби, житло яке має статус службове не утримує, постійним житлом не забезпечувався (інформацію про отримане житлове приміщення у гуртожитку казарменого типу додаю). Матеріали житлової справи зі всіма необхідними документами наявні в групі обліку житла. Станом на 21 грудня 2021 року відповіді про реалізацію (відмову в реалізації) вказаних рапортів не отримав та не був завчасно проінформований про дату та час засідань житлової комісії, що не дало змогу реалізувати право на участь у її засіданні. З урахуванням вищевикладеного просив вказівки голові житлової комісії про розгляд його рапорту на засіданні житлової комісії у його присутності (Т1, а.с. 48-зворот).

13.04.2023 року позивач звернувся з рапортом до начальника ІНФОРМАЦІЯ_15 , в якому у зв`язку з призначенням його на посаду заступника начальника відділу аналітичного забезпечення та поточного планування штабу (наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_14 від 12.07.2021 № 161-ос) він звертався рапортами до об`єднаної житлової комісії Одеського гарнізону (2 рапорти) про розгляд на засіданні житлової комісії питання щодо зарахування його на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання в місті Одеса зі складом сім`ї 1 (одна) особа в першочерговому порядку (як учасника бойових дій, посвідчення серія НОМЕР_8 , видане Адміністрацією Державної прикордонної служби України 29.04.2015 року) із збереженням дати включення до списку Для поліпшення житлових умов шляхом забезпечення службовими жилими приміщеннями з 28.08.2008 року (у відповідності до п. 10 розділу ІІІ та п. 10 розділу V Інструкції з організації забезпечення військовослужбовців Державної прикордонної служби України та членів їх сімей жилими приміщеннями). Згідно протоколу (спільного рішення житлової комісії Окремого контрольно-пропускного пункту Київ від 11.05.2016 йому розподілене і житлове приміщення у службовому гуртожитку - казармі № 2 в Окремому контрольно-пропускному пункті ІНФОРМАЦІЯ_10 (жила площа 34,5 м-2), в якому проживає його сім`я (дружина ОСОБА_5 1950 р.н. та дві неповнолітні дитини: ОСОБА_6 2007 р.н., ОСОБА_7 2010 р.н.). Позивач просив житлову комісію завчасно проінформувати його про дату та час засідання з метою прийняття участі у засідання та прийняти участь у засіданні житлової комісії під час розгляду його рапорту (Т1, а.с. 49).

Відповідно до витягу з протоколу № 4 засідання об`єднаної житлової комісії ІНФОРМАЦІЯ_1 26.10.2023 року вирішено відповідно п. 5 розділу І, п. 23 розділу ІІ та п.4 розділу ІІІ Інструкції з організації забезпечення військовослужбовців ДПС України та членів їх сімей жилими приміщеннями, затвердженої наказом МВС України від 18.01.2021 № 26, - відмовити військовослужбовцю ІНФОРМАЦІЯ_16 в зарахуванні (включенні) в списки осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання у загальному порядку з 16.12.2008, в списки на першочергове отримання житла з 28.11.2019, складом сім`ї - 1 (одна) особа. зі збереженням дати перебування в списках осіб на поліпшення житлових умов за попереднім місцем служби та з відсутності довідки про здавання жилої площі за одним з попередніх місць служби, а саме приміщення № 6 у гуртожитку казарменого типу № 2 ОКПП Київ (Т1, а.с. 73).

Згідно з витягом з наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 від 8 січня 2024 року № 9-ОС (про особовий склад) виключено зі списків особового складу та знято з усіх видів забезпечення по Південному регіональному управлінню позивача, який наказом голови Державної прикордонної служби України від 05 січня 2024 року № 27-ОС зарахований у розпорядження начальника ІНФОРМАЦІЯ_17 (Т1, а.с. 68).

Вирішуючи спір, суд першої інстанції виходив з того, що відповідач протиправно не зарахував позивача на квартирний облік, у той час, як право перебувати на такому підтверджується документально.

Перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції фактичних обставин справи та правильність застосування норм матеріального і процесуального права, апеляційний суд дійшов такого висновку.

Відповідно до статті 19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.

Статтею 17 Конституції України встановлено, що захист суверенітету і територіальної цілісності України, забезпечення її економічної та інформаційної безпеки є найважливішими функціями держави, справою всього Українського народу.

Держава забезпечує соціальний захист громадян України, які перебувають на службі у Збройних Силах України та в інших військових формуваннях, а також членів їхніх сімей.

Конституційний Суд України у рішенні від 17 березня 2004 року № 7-рп/2004 (справа про соціальний захист військовослужбовців та працівників правоохоронних органів) вказав, що визначений законами України відповідно до положень статті 17 Конституції України комплекс організаційно-правових та економічних заходів, спрямованих на забезпечення соціального захисту військовослужбовців та працівників правоохоронних органів, зумовлений не їх непрацездатністю або відсутністю достатніх засобів для існування (стаття 46 Конституції України), а особливістю професійних обов`язків, пов`язаних з ризиком для життя та здоров`я, певним обмеженням конституційних прав і свобод, у тому числі і права заробляти матеріальні блага для забезпечення собі і своїй сім`ї рівня життя, вищого за прожитковий мінімум. Тобто соціальні гарантії військовослужбовців та працівників правоохоронних органів випливають з характеру покладених на них службових обов`язків у зв`язку з виконанням ними державних функцій.

Статтею 47 Конституції України встановлено, що кожен має право на житло. Держава створює умови, за яких кожний громадянин матиме змогу побудувати житло, придбати його у власність або взяти в оренду. Громадянам, які потребують соціального захисту, житло надається державою та органами місцевого самоврядування безоплатно або за доступну для них плату відповідно до закону.

Спеціальним законом, який відповідно до Конституції України визначає основні засади державної політики у сфері соціального захисту військовослужбовців та членів їх сімей, встановлює єдину систему їх соціального та правового захисту, гарантує військовослужбовцям та членам їх сімей в економічній, соціальній, політичній сферах сприятливі умови для реалізації їх конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни та регулює відносини у цій галузі є Закон України № 2011-XII від 20 грудня 1991 року Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей (далі - Закон № 2011-XII).

Частиною першою статті 9 Закону № 2011-ХІІ обумовлено, що держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.

Згідно пункту 1 статті 12 Закону № 2011-XII держава забезпечує військовослужбовців жилими приміщеннями або за їх бажанням грошовою компенсацією за належне їм для отримання жиле приміщення на підставах, у межах норм і відповідно до вимог, встановлених Житловим кодексом Української РСР, іншими законами, в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України.

Військовослужбовцям, які мають вислугу на військовій службі 20 років і більше, та членам їх сімей надаються жилі приміщення для постійного проживання або за їх бажанням грошова компенсація за належне їм для отримання жиле приміщення. Такі жилі приміщення або грошова компенсація надаються їм один раз протягом усього часу проходження військової служби за умови, що ними не було використано право на безоплатну приватизацію житла, з урахуванням особливостей, визначених пунктом 10 цієї статті.

Згідно пункту 7 статті 12 Закону № 2011-ХІІ військовослужбовці, які мають вислугу на військовій службі 20 років і більше та потребують поліпшення житлових умов, мають право на одержання кредитів на індивідуальне житлове будівництво або придбання приватного жилого будинку (квартири) на строк до 20 років з погашенням загальної суми та відсоткових ставок за кредитами за рахунок коштів, призначених у державному бюджеті на утримання Збройних Сил України, Служби безпеки України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань. Зазначений кредит надається військовослужбовцю тільки один раз протягом усього часу проходження ним військової служби.

Порядок та умови надання військовослужбовцям кредитів на індивідуальне житлове будівництво або придбання приватного жилого будинку (квартири) визначаються Кабінетом Міністрів України.

Питання розподілу та надання житлових приміщень регулюється нормами Житлового кодексу України (далі ЖК).

За правилами статті 43 ЖК громадянам, які перебувають на обліку потребуючих поліпшення житлових умов, жилі приміщення надаються в порядку черговості.

Постановою № 1081 затверджено Порядок, який визначає механізм забезпечення житловими приміщеннями військовослужбовців - осіб офіцерського (у тому числі осіб, які проходять військову службу за призовом осіб офіцерського складу), старшинського і сержантського, рядового складу (крім військовослужбовців строкової служби) Збройних Сил, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, правоохоронних органів спеціального призначення та Держспецтрансслужби, Держспецзв`язку, розвідувальних органів, посади в яких комплектуються військово-службовцями, у тому числі звільнених в запас або у відставку, що залишилися перебувати на обліку громадян, які потребують поліпшення житлових умов, у військових частинах, закладах, установах та організаціях (далі - військові частини) після звільнення (далі - військовослужбовці) та членів їх сімей.

Згідно пункту 3 Порядку військовослужбовцям, які мають вислугу на військовій службі 20 років і більше, та членам їх сімей надається житло для постійного проживання.

Відповідно до пунктів 22-25 Порядку облік військовослужбовців, які потребують поліпшення житлових умов, ведеться у військових частинах та квартирно-експлуатаційних органах. Військовослужбовці зараховуються на облік згідно з рішенням житлової комісії військової частини, яке затверджується командиром військової частини. У рішенні зазначаються дата зарахування на облік, склад сім`ї, підстави зарахування на облік, вид черговості, а також підстави включення до списків осіб, що користуються правом першочергового або позачергового одержання житлових приміщень, а в разі відмови в зарахуванні на облік підстави відмови з посиланням на відповідні норми законодавства. Датою зарахування на облік вважається день, коли житловою комісією військової частини винесено рішення про зарахування військовослужбовця на облік. На кожного військовослужбовця, зарахованого на облік, оформляється облікова справа.

Згідно пункту 26 Порядку військовослужбовці, які перебувають на обліку, у разі переміщення по військовій службі, пов`язаного з переїздом до іншого гарнізону (в іншу місцевість), зараховуються на облік за новим місцем служби разом з членами їх сімей із збереженням попереднього часу перебування на обліку, а також у списках осіб, що користуються правом першочергового або позачергового одержання житла.

Пунктом 30 Порядку передбачено, що військовослужбовці знімаються з квартирного обліку у разі, зокрема, поліпшення житлових умов, внаслідок чого відпала потреба в наданні житла.

За вимогами пункту 2 Постанови № 1081 Центральні органи виконавчої влади, які здійснюють керівництво Збройними Силами, іншими утвореними відповідно до законів України військовими формуваннями, правоохоронним органам спеціального призначення, Державній спеціальній службі транспорту, посади в яких комплектуються військовослужбовцями, зобов`язані привести власні нормативно-правові акти у відповідність з цією постановою.

На виконання пункту 2 Постанови № 1081 затверджено наказом Міністертсва внутрішніх справі від 18 січня 2021 року № 26, Інструкцію з організації забезпечення військовослужбовців Державної прикордонної служби України та членів їх сімей жилими приміщеннями (далі Інструкція № 26).

Ця Інструкція визначає механізм забезпечення жилими приміщеннями військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової служби) Державної прикордонної служби України (далі - Держприкордонслужба), а також осіб, звільнених у запас або відставку, що після звільнення продовжують перебувати на обліку осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання, в органах Держприкордонслужби (далі - військовослужбовці) та членів їх сімей, а також членів сімей військовослужбовців, які загинули (померли), пропали безвісти під час проходження військової служби, що перебувають на обліку осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання (далі - члени їх сімей) (пункт 1 Розділу І Загальні положення Інструкції № 26).

Згідно пункту 2 Розділу І Інструкції № 26 військовослужбовці та члени їх сімей забезпечуються жилими приміщеннями для постійного проживання від Держприкордонслужби один раз протягом усього часу проходження військової служби шляхом: надання новозбудованого, вивільненого або придбаного житла; надання грошової компенсації за належне для отримання жиле приміщення; виключення житла, в якому проживають військовослужбовці та члени їх сімей, із числа службового.

За пунктом 4 Розділу І Інструкції № 26 військовослужбовцям, що перебувають на обліку осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання та які мають вислугу на військовій службі 20 років і більше, та членам їх сімей надаються жилі приміщення для постійного проживання або за їх бажанням виплачується грошова компенсація за належне їм для отримання жиле приміщення. Жилі приміщення для постійного проживання або грошова компенсація за належне для отримання жиле приміщення надаються військовослужбовцям та членам їх сімей один раз протягом усього часу проходження військової служби за умови, що ними та членами їх сімей не було використано право на безоплатну приватизацію житла.

Розділ ІІ Інструкції № 26 визначає організацію роботи житлових комісій.

Згідно пункту 1 Розділу ІІ Інструкції № 26 для ведення обліку осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання, списків військовослужбовців та членів їх сімей, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення службовими жилими приміщеннями (службовою жилою площею), розподілу жилої площі та виплати грошової компенсації за належне для отримання жиле приміщення, у кожному органі Держприкордонслужби створюється житлова комісія.

Для спільного вирішення житлових питань у населених пунктах, де дислокуються кілька органів Держприкордонслужби, створюються об`єднані житлові комісії.

Основною формою роботи житлових комісій є засідання (пункт 3 Розділу ІІ Інструкції № 26).

Як визначено пунктом 4 Розділу ІІ Інструкції № 26, основними завданнями житлових комісій (об`єднаних житлових комісій) є: перевірка житлових умов військовослужбовців та членів їх сімей; прийняття рішень із житлових питань, у тому числі за зверненнями військовослужбовців та членів їх сімей із житлових питань; ведення списків військовослужбовців та членів їх сімей, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення службовими жилими приміщеннями (службовою жилою площею); ведення обліку осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання; видача документів, які створюються житловими комісіями під час виконання вимог цієї Інструкції.

Згідно пункту 5 Розділу ІІ Інструкції № 26 житлова комісія органу Держприкордонслужби (об`єднана житлова комісія) приймає, зокрема, рішення щодо: включення військовослужбовців та членів їх сімей до списків військовослужбовців та членів їх сімей, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення службовими жилими приміщеннями (службовою жилою площею) і виключення їх з таких списків; зарахування військовослужбовців та членів їх сімей на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання і зняття їх з такого обліку; перегляду раніше прийнятих комісією або в порядку правонаступництва рішень, якщо їх було прийнято з порушенням вимог законодавства, у тому числі, якщо не враховано документи, наявні в обліковій справі на дату розгляду питання.

Розділом V Інструкції № 26 регулюється облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання.

Пунктом 1 Розділу V Інструкції № 26 передбачено, що на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання, зараховуються військовослужбовці, які не забезпечувалися постійним житлом згідно з встановленими законодавством нормами протягом усього часу проходження військової служби і мають вислугу на військовій службі 20 років і більше, та члени їх сімей.

На облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання, зараховуються військовослужбовці, які не забезпечувалися постійним житлом згідно з встановленими законодавством нормами протягом усього часу проходження військової служби і мають вислугу на військовій службі 20 років і більше, та члени їх сімей.

Військовослужбовець, який забезпечений жилою площею в межах норми для відповідного населеного пункту, та члени його сім`ї не мають права на забезпечення житлом від Держприкордонслужби.

Згідно пункту 2 Розділу V Інструкції № 26 облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання здійснюється житловими комісіями органів Держприкордонслужби (об`єднаними житловими комісіями).

Пункт 7 Розділу V Інструкції № 26 передбачає, що на облік не беруться військовослужбовці та члени їх сімей, які: забезпечувалися під час проходження військової служби жилою площею для постійного проживання згідно з встановленими законодавством нормами; мають у власності жилу площу, що відповідає нормам та вимогам законодавства для забезпечення громадян житлом у населеному пункті за місцем проходження військової служби та/або безпосередньо поблизу місця проходження військової служби (у прилеглому населеному пункті), що дає змогу щодня своєчасно прибувати до місця проходження військової служби; в інших випадках, передбачених законодавством.

Рішення житлової комісії (об`єднаної житлової комісії) затверджує керівник органу Держприкордонслужби, наказом якого утворена ця комісія. У рішенні зазначаються дата зарахування на облік, склад сім`ї, підстави для зарахування на облік, а також підстави включення до списків осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання в першочерговому або позачерговому порядку (пункт 8 Розділу V Інструкції).

Відповідно до пункту 9 Розділу V Інструкції № 26 датою зарахування військовослужбовця на облік є дата прийняття житловою комісією (об`єднаною житловою комісією) рішення про зарахування військовослужбовця на облік, але не пізніше одного місяця з дня реєстрації рапорту військовослужбовця.

Військовослужбовці, які перебували на обліку за попереднім місцем проходження військової служби, за новим місцем служби зараховуються на облік із збереженням попереднього часу перебування на обліку, у тому числі (за наявності підстав) в першочерговому та позачерговому порядку.

Пункт 10 Розділу V Інструкції № 26 передбачає, що у разі зарахування на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання, військовослужбовців, які перебували у списках для поліпшення житлових умов шляхом забезпечення службовими жилими приміщеннями, час перебування в таких списках ураховується.

У такому випадку датою зарахування військовослужбовця на облік є дата включення до списку для поліпшення житлових умов шляхом забезпечення службовими жилими приміщеннями.

Пункт 18 Розділу V Інструкції № 26 передбачає зняття військовослужбовців та членів їх сімей з обліку осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання проводиться в разі, зокрема, поліпшення житлових умов до встановлених норм забезпечення жилою площею громадян у відповідному населеному пункті або отримання грошової компенсації за належне їм для отримання жиле приміщення.

З аналізу наведених вище норм можна дійти висновку, що військовослужбовці мають право на забезпечення їх та членів їх сімей жилими приміщеннями або за їх бажанням грошовою компенсацією за належне їм для отримання жиле приміщення. Для реалізації такими особами зазначеного права необхідним є їх перебування на обліку громадян, які потребують поліпшення житлових умов. Облік військовослужбовців, які потребують поліпшення житлових умов ведеться у військових частинах та квартирно-експлуатаційних органах.

Як вбачається з оскаржених рішень, підставою відмов відповідачем зазначено відсутність довідки про здавання жилої площі за одним з попередніх місць служби, а саме в АДРЕСА_3 .

Разом з тим, відповідно п. 4 розділу V Інструкції для зарахування на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання військовослужбовець подає керівнику органу Держприкордонслужби, в якому він проходить службу, рапорт (додаток 22), який реєструється в підрозділі документального забезпечення цього органу.

До рапорту додаються такі документи:

довідки про реєстрацію місця проживання (перебування) військовослужбовця та членів його сім`ї;

витяг з особової справи військовослужбовця про склад сім`ї;

довідка про те, чи перебувають члени сім`ї на квартирному обліку за місцем роботи (у виконавчих органах місцевих рад);

документи, що підтверджують право на першочергове та позачергове одержання житла, інші пільги;

заяви про згоду на обробку персональних даних щодо кожного члена сім`ї відповідно до вимог пункту 1 частини першої статті 11 Закону України Про захист персональних даних.

З вищезазначеного вбачається, що подання разом з рапортом довідки про здавання жилої площі за одним з попередніх місць служби не передбачено законодавством, відповідно позиція відповідача з наведеного питання є помилковою.

Крім того, п. 4 розділу V Інструкції, передбачено, що у разі якщо інформація, що міститься в доданих до рапорту документах, є недостатньою для визначення житловою комісією потреби військовослужбовця та членів його сім`ї у поліпшенні житлових умов, житлова комісія додатково запитує через керівника органу Держприкордонслужби у відповідних державних органів, установ, організацій, громадян такі документи (залежно від обставин, які підлягають з`ясуванню та мають значення для прийняття обґрунтованого рішення за рапортом):

копії документів, що посвідчують особу та підтверджують громадянство України військовослужбовця та членів його сім`ї;

копії свідоцтв про державну реєстрацію актів цивільного стану (про шлюб, розірвання шлюбу, про народження тощо), інших документів, що підтверджують родинні стосунки (за наявності);

копії документів, що засвідчують реєстрацію в Державному реєстрі фізичних осіб - платників податків (крім фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків відповідно до закону) військовослужбовця та членів його сім`ї;

витяг з наказу про призначення на посаду;

витяг з послужного списку військовослужбовця та членів його сім`ї, які проходять/проходили військову службу (крім військовослужбовців строкової служби);

довідку про вислугу років;

заяви (додаток 23) повнолітніх членів сім`ї військовослужбовця про згоду перебувати на обліку;

довідки про перебування на обліку за попередніми місцями служби;

довідки про забезпечення житлом за попередніми місцями служби (із зазначенням інформації про здавання жилої площі, у разі її отримання);

витяг або інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про належне військовослужбовцю та членам його сім`ї нерухоме майно, а також відомості про виникнення, перехід та припинення права власності та інших речових прав на нерухоме майно, обтяження таких прав та про внесені зміни до відповідного запису Державного реєстру прав на нерухоме майно;

довідки про забезпечення житлом членів сім`ї військовослужбовця за місцем роботи (служби);

копію технічного паспорта на житло (житловий будинок, квартиру, кімнату, жилий блок, секцію у житловому будинку (гуртожитку) ), в якому проживає (зареєстрований) військовослужбовець та/або члени його сім`ї (за наявності).

Проте, жодних доводів та/або належних та допустимих доказів на їх підтвердження щодо вчинення відповідачем дій в межах наведених повноважень у законодавчо встановлений спосіб з отримання відомостей, необхідних для виконання відповідачем функцій, передбачених зазначеною Інструкцією та іншими законами України, тощо відповідачем суду не наведено та/або надано.

Суд першої інстанції правильно враховував те, що в обліковій (житловій) справи позивача міститься, зокрема:

- витяг з протоколу № 2 засідання житлової комісії ОКПП Київ від 06.02.2018 року прийнято рішення з розгляду питань про виключення зі списку осіб, які потребують отримання службових житлових приміщень, зокрема, підполковника ОСОБА_4 та членів його родини у зв`язку з направленням для подальшого проходження військової служби до Адміністрації Державної прикордонної служби України.

- відповідно до довідки Окремого контрольно-пропускного пункту ІНФОРМАЦІЯ_10 Державної прикордонної служби від 23.02.2018 року № 82, наданої позивачу про те, що він перебував на квартирному обліку в ОКПП " ІНФОРМАЦІЯ_10 " (списку осіб, які потребують отримання службових житлових приміщень) з 26.06.2006 року до 06.02.2018 року, зі складом сім`ї 4 особи, а також у списках осіб, які мають право на першочергове, позачергове отримання житлових приміщень та знятий з квартирного обліку спільним рішенням командування та житлової комісії ОКПП " ІНФОРМАЦІЯ_10 " від 06 лютого 2018 року, протокол № 2.

Відтак, позивачем доведено факт зняття з квартирного обліку в ОКПП "Київ" у зв`язку з направленням для подальшого проходження військової служби.

Зокрема, в матеріалах справи наявний лист Окремого контрольно-пропускного пункту ІНФОРМАЦІЯ_10 Державної прикордонної служби України про надання відповіді, в якому на звернення позивача надано інформацію, зокрема:

- жила площа в гуртожитку казарменого типу № 2 надається військовослужбовцям та членам їх сімей на час проходження служби в ОКПП ІНФОРМАЦІЯ_10 за відсутності в них та членів їх сімей житла для постійного проживання в населеному пункті за місцем проходження військової служби та/або безпосередньо поблизу місця проходження військової служби (у прилеглих населених пунктах), що дає змогу щодня своєчасно прибувати до місця проходження військової служби, відповідно до вимог Інструкції з організації забезпечення військовослужбовців Державної прикордонної служби України та членів їх сімей жилими приміщеннями, затвердженої наказом МВС України від 18.01.2021 № 26, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 17.03.2021 за №344/35966;

- житлове приміщення №6 гуртожитку казарменого типу №2 не має статусу службового житла та не включене до переліку службових квартир;

- протоколом № 4 від 11.05.2016 року засідання житлової комісії ОКПП Київ Вам було розподілене житлове приміщення №6 гуртожитку казарменого типу № 2 на склад сім`ї 4 особи та підписано договір користування житловим приміщенням у гуртожитку. Таким чином спеціальний ордер позивачу не надавався та реєстрація на житловій площі не здійснювалась;

- рішення про надання Вам житлового приміщення №6 гуртожитку казарменого типу № 2 у постійне користування в ОКПП не приймалось.

Таким чином, позивач не забезпечувався жилим приміщенням для постійного проживання державою в особі Держприкордонслужби, хоча відповідно до наведених вище законодавчих вимог мав та має на це право.

Апеляційний суд звертає увагу, що судом першої інстанції було надано оцінку посиланню апелянта на той факт, що позивачем не надано довідки про те, чи перебувають члени сім`ї на квартирному обліку за місцем роботи (у виконавчих органах місцевих рад), довідки про забезпечення житлом за попередніми місцями служби (із зазначенням інформації про здавання жилої площі, у разі її отримання), довідки про те, чи перебувають члени сім`ї на квартирному обліку за місцем роботи (у виконавчих органах місцевих рад), з урахуванням того, що відповідачем не було зазначено, як підставами відмови ненадання зазначених документів в оскаржуваному рішенні.

Разом з тим, з рапортами позивача, що передували прийняттю оскаржуваних рішень, позивачем подано додатки:

- 07.09.2021 року, вх. № 2786 від 09.09.2021: довідка про реєстрацію місця проживання (перебування) на території м. Одеса; копія посвідчення учасника бойових дій; згода на обробку персональних даних; Витяг з особової справи про склад сім`ї; послужний список;

- 02.11.2021 року, вх. № 3321 від 02.11.2021: довідка про реєстрацію місця проживання (перебування) на території м. Одеса; Витяг з особової справи про склад сім`ї; копія посвідчення учасника бойових дій; згода на обробку персональних даних;

- 21.12.2021 року: копія довідки про забезпечення жилою площею (від 17.12.21 № 124); копія рапорту від 02.11.2021 вх. № 3321.

Відтак, апеляційний суд погоджується з висновком суду першої інстанції, що позивачем подані документи передбачені п. 4 розділу V Інструкції № 26.

Судом першої інстанції також надано правильну оцінку стосовно того, що відповідно до спільного рішення Адміністрації та житлової комісії Державної прикордонної служби України, оформленого протоколом № 82 від 28 листопада 2019 р, підстави для зарахування на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання саме з 25.11.2008 року відсутні, суд зазначає таке.

Згідно із п. 24 та 26 Порядку забезпечення військовослужбовців та членів їх сімей житловими приміщеннями, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 03.08.2006 № 1081, військовослужбовці зараховуються на облік згідно з рішенням житлової комісії військової частини, яке затверджується командиром військової частини.

Датою зарахування на облік вважається день, коли житловою комісією військової частини винесено рішення про зарахування військовослужбовця на облік.

Військовослужбовці, які перебувають на обліку, у разі переміщення по військовій службі, пов`язаного з переїздом до іншого гарнізону (в іншу місцевість), зараховуються на облік за новим місцем служби разом з членами їх сімей із збереженням попереднього часу перебування на обліку, а також у списках осіб, що користуються правом першочергового або позачергового одержання житла.

Також, відповідно до п. 3.4, п. 3.6, п. 3.9 Інструкції про організацію забезпечення житловими приміщеннями в Державній прикордонній службі України, затвердженої наказом Адміністрації Державної Прикордонної Служби України від 20.12.2007 № 1040 (діюча на момент взяття позивача на квартирний облік вперше), визначено, що військовослужбовці зараховуються на облік згідно з рішенням житлової комісії органу Державної прикордонної служби, яке затверджується начальником цього органу.

Датою зарахування на облік вважається день, коли житловою комісією органу Державної прикордонної служби винесено рішення про зарахування військовослужбовця на облік.

Військовослужбовці, які перебувають на обліку, у разі переміщення по військовій службі, пов`язаному з переїздом в іншу місцевість, зараховуються на облік за новим місцем служби разом із членами їх сімей зі збереженням попереднього часу перебування на облізу, а також у списках осіб, які користуються правом першочергового або позачергового одержання житла.

Крім того, відповідно до п.п. 9, 10 Інструкції № 26 секретар житлової комісії на підставі рішення житлової комісії, затвердженого керівником органу Держприкордонслужби, заносить інформацію про військовослужбовців, зарахованих на облік, до книги обліку осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання.

Датою зарахування військовослужбовця на облік є дата прийняття житловою комісією (об`єднаною житловою комісією) рішення про зарахування військовослужбовця на облік, але не пізніше одного місяця з дня реєстрації рапорту військовослужбовця.

На підставі даних обліку житлова комісія (об`єднана житлова комісія) формує чергу осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання. Якщо час зарахування на облік військовослужбовців збігається за однією датою, черговість серед них визначається відповідно до дня реєстрації рапорту, часу перебування на військовій службі (за вислугою років) та/або часу набуття права на пільги.

Військовослужбовці, які перебували на обліку за попереднім місцем проходження військової служби, за новим місцем служби зараховуються на облік із збереженням попереднього часу перебування на обліку, у тому числі (за наявності підстав) в першочерговому та позачерговому порядку.

У разі зарахування на облік осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення жилими приміщеннями для постійного проживання, військовослужбовців, які перебували у списках для поліпшення житлових умов шляхом забезпечення службовими жилими приміщеннями, час перебування в таких списках ураховується.

Так, відповідно до витягу з протоколу № 7 спільного засідання командування та житлової комісії ІНФОРМАЦІЯ_7 від 25 листопада 2008 року позивача вперше зараховано в списки для отримання службових житлових приміщень.

Таким чином, з аналізу чинного законодавства, яке існувало на час взяття позивача разом із сім`ю вперше на квартирний облік (25.11.2008) і на час переведення його до інших гарнізонів та Державної прикордонної служби України, свідчить про те, що будь-яке зарахування на облік за новим місцем служби разом із членами їх сімей відбувається із збереженням попереднього часу перебування на обліку.

Стосовно посилань апелянта на обрання судом першої інстанції не правильного способу захисту прав позивача, оскільки враховуючи ненадання позивачем усіх необхідних документів, суд мав би або відмовити у задоволенні позовних вимог, або зобов`язати повторно розглянути подані позивачем рапорти, апеляційний суд зазначає таке.

Згідно з Рекомендацією № R (80) 2 комітету Міністрів державам-членам стосовно реалізації адміністративними органами влади дискреційних повноважень, прийнятою Комітетом Міністрів Ради Європи 11 травня 1980 року на 316-й нараді заступників міністрів, під дискреційним повноваженням слід розуміти повноваження, яке адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду - тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.

Згідно з пунктом 1.6 Методології проведення антикорупційної експертизи, затвердженої Наказом Міністерства юстиції України від 24 квітня 2017 року № 1395/5, дискреційні повноваження - це сукупність прав та обов`язків органів державної влади та місцевого самоврядування, осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, що надають можливість на власний розсуд визначити повністю або частково вид і зміст управлінського рішення, яке приймається, або можливість вибору на власний розсуд одного з декількох варіантів управлінських рішень, передбачених нормативно-правовим актом, проектом нормативно-правового акта.

Таким чином, дискреція - це елемент управлінської діяльності. Вона пов`язана з владними повноваженнями і їх носіями - органами державної влади та місцевого самоврядування, їх посадовими і службовими особами. Дискрецію не можна ототожнювати тільки з формалізованими повноваженнями - вона характеризується відсутністю однозначного нормативного регулювання дій суб`єкта. Він не може ухилятися від реалізації своєї компетенції, але і не має права виходити за її межі.

Тобто дискреційні повноваження - це законодавчо встановлена компетенція владних суб`єктів, яка визначає ступінь самостійності її реалізації з урахуванням принципу верховенства права; ці повноваження полягають в застосуванні суб`єктами адміністративного розсуду при здійсненні дій і прийнятті рішень.

Отже, у разі відсутності у суб`єкта владних повноважень законодавчо закріпленого права адміністративного розсуду при вчиненні дій/прийнятті рішення, та встановлення у судовому порядку факту протиправної поведінки відповідача, зобов`язання судом суб`єкта владних повноважень прийняти рішення конкретного змісту не можна вважати втручанням у дискреційні повноваження, адже саме такий спосіб захисту порушеного права є найбільш ефективним та направлений на недопущення свавілля в органах влади.

Відповідно до пункту четвертого частини другої статті 245 КАС України у разі задоволення позову суд може прийняти рішення про визнання бездіяльності суб`єкта владних повноважень протиправною та зобов`язання вчинити певні дії.

Частиною четвертою статті 245 КАС України визначено, що у випадку, визначеному пунктом 4 частини другої цієї статті, суд може зобов`язати відповідача - суб`єкта владних повноважень прийняти рішення на користь позивача, якщо для його прийняття виконано всі умови, визначені законом, і прийняття такого рішення не передбачає права суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд.

У випадку, якщо прийняття рішення на користь позивача передбачає право суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд, суд зобов`язує суб`єкта владних повноважень вирішити питання, щодо якого звернувся позивач, з урахуванням його правової оцінки, наданої судом у рішенні.

Оскільки відповідач протиправно не зарахував позивача на квартирний облік, у той час, як право перебувати на такому підтверджується документально та встановлено під час розгляду справи, суд вважає, що у даному випадку у відповідача відсутня дискреція як можливість вибору на власний розсуд одного з декількох варіантів управлінських рішень.

Відповідно до вимог частини другої статті 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Отже, беручи до уваги встановлені фактичні обставини справи, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що відповідачем не виконано обов`язок доведення правомірності своїх рішень.

Разом з тим, судом встановлено, що згідно з витягом з наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 від 8 січня 2024 року № 9-ОС (про особовий склад) виключено зі списків особового складу та знято з усіх видів забезпечення по Південному регіональному управлінню позивача, який наказом голови Державної прикордонної служби України від 05 січня 2024 року № 27-ОС зарахований у розпорядження начальника ІНФОРМАЦІЯ_17 .

Так, згідно п. 15 Інструкції у разі переміщення військовослужбовця, який перебуває на обліку, до нового місця служби, пов`язаного з переїздом в іншу місцевість, або до органу Держприкордонслужби, в якому ведеться окремий облік, житлова комісія (об`єднана житлова комісія) на підставі наказу про переміщення до нового місця служби на найближчому засіданні приймає рішення щодо виключення з обліку та надсилає у встановленому законодавством порядку облікову справу військовослужбовця до його нового місця служби, про що письмово повідомляє військовослужбовця.

Відповідно, апеляційний суд погоджується з висновком суду першої інстанції, що позивач мав право перебувати на обліку за місцем служби ІНФОРМАЦІЯ_1 до 8 січня 2024 року.

Доводи апеляційної скарги не заслуговують на увагу, оскільки зводяться до незгоди з оскаржуваним судовим рішенням.

Доводи апеляційної скарги не містять належних та обґрунтованих міркувань, які б спростовували висновки суду першої інстанції.

У ній також не наведено інших міркувань, які б не були предметом перевірки судом першої інстанції та щодо яких не наведено мотивів відхилення наведеного аргументу.

Відповідно до ст. 242 КАС України, судове рішення повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених такими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Таким чином, апеляційний суд вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи, та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, внаслідок чого апеляційна скарга залишається без задоволення, а оскаржуване судове рішення суду першої інстанції - без змін.

Керуючись ст. 19 Конституції України, ст. ст. 2-12, 72-78, 242, 257, 308, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 328 КАС України,

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) - залишити без задоволення.

Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 08 травня 2024 року у справі № 420/1137/24 - залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає, за виключенням випадків, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України, за наявності яких постанова апеляційного суду може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст судового рішення складений 19.09.2024

Суддя-доповідач С.Д. Домусчі
Судді Г.В. Семенюк О.І. Шляхтицький