Справа № 240/33657/23
Суддя: Кузьмишин В.М.
Дата ухвалення: 2024-09-18 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 240/33657/23 Головуючий суддя 1-ої інстанції - Семенюк Микола Миколайович

Суддя-доповідач - Кузьмишин В.М.

18 вересня 2024 року м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Кузьмишина В.М.

суддів: Сапальової Т.В. Сушка О.О. ,

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 на рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 19 березня 2024 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання дій протиправними, зобов`язання вчинити дії,

В С Т А Н О В И В :

Описова частина

Короткий зміст позовних вимог.

В грудні 2023 року Позивач звернувся до Житомирського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом, в якому просив: визнати протиправним та скасувати рішення військової частини НОМЕР_1 про відмову від 27.10.2023 №813/11823 у звільненні ОСОБА_1 на підставі поданого рапорту №21443/в від 06.10.2023; зобов`язати військову частину НОМЕР_1 прийняти рішення про звільнення ОСОБА_1 на підставі поданого рапорту №21443/в від 06.10.2023.

Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.

Рішенням Житомирського окружного адміністративного суду від 19 березня 2024 року позов задоволено.

Визнано протиправним та скасувати рішення військової частини НОМЕР_1 , оформлене листом від 27.10.2023 № 813/11823, про відмову у звільненні ОСОБА_1 за його рапортом від 06.10.2023.

Зобов`язано військову частину НОМЕР_1 звільнити ОСОБА_1 з військової служби у зв`язку з сімейними обставинами на підставі пп. г) п.2 ч.4 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу", стягнути на користь ОСОБА_1 понесені ним судові витрати в сумі 1073,60 грн за рахунок бюджетних асигнувань Військової частини НОМЕР_1 .

Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

Не погодившись із судовим рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати вказане рішення та прийняти постанову, якою у задоволенні позовних вимог відмовити.

Апеляційна скарга мотивована тим, що рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 19 березня 2024 є незаконним, необґрунтованим й таким, що ухвалено з порушенням норм матеріального та процесуального права, винесене з неповним з`ясуванням обставин та невідповідністю висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи.

Відзив/заперечення на апеляційну скаргу.

Позивач правом подання відзиву на апеляційну скаргу не скористався.

Рух справи у суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Сьомого апеляційного адміністративного суду від 20 травня 2024 року відкрито апеляційне провадження у вищевказаній справі та призначено її до судового розгляду в порядку письмового провадження.

Фактичні обставини справи, встановлені судом першої інстанції.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 призваний 25.02.2022 по мобілізації та проходить військову службу в Військовій частині НОМЕР_1 та подав рапорт на звільнення з військової служби на підставі абз. 13 пп. "г" п. 2 ч. 4 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" (загибель рідного брата під час захисту Батьківщини).

На підтвердження підстав для звільнення з військової служби за абз. 13 пп. "г" п. 2 ч. 4 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" позивач подав: копію свідоцтва про народження серії НОМЕР_2 ; копію свідоцтва про народження серії НОМЕР_3 ; копію свідоцтва про шлюб серії НОМЕР_4 ; копію свідоцтва про смерть серії НОМЕР_5 ; копію повідомлення про смерть №917 від 24.05.2016 ; копію витягу з протоколу №2403 від 31.05.2016; копію свідоцтва про смерть серії НОМЕР_6 від 18.05.2016.

Розглянувши рапорт ОСОБА_1 , військовою частиною НОМЕР_1 прийнято рішення від 27.10.2023 № 813/11823 про відмову у звільненні, оскільки на їх думку рапорт не відповідає встановленим вимогам.

09.10.2023 представник подав адвокатський запит (а.с. 33-34) щодо надання обґрунтованої відповіді про розгляд та результати розгляду рапорту.

Листом від 27.10.2023 №813/11823 (а.с. 18-20), зазначено, що в рапорті не зазначено думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві ЗСУ за відповідною військово-обліковою спеціальністю; Закон України «Про військовий обов`язок і військову службу» не передбачає, як підставу для звільнення - у випадку якщо їхні близькі родичі (чоловік, дружина, син, донька, батько, мати, дід, баба або рідний (повнорідний, неповнорідний) брат чи сестра) загинули або пропали безвісти під час участі в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення.

Позивач, вважаючи порушеними його права, звернувся з позовом до суду.

Мотивувальна частина.

Частиною другою статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до статті 65 Конституції України, захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Згідно з пунктом 20 частини 1 статті 106 Конституції України передбачено, що Президент України приймає відповідно до закону рішення про загальну або часткову мобілізацію та введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях у разі загрози нападу, небезпеки державній незалежності України.

Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" №64/2022 від 24.02.2022, затвердженим Законом України №2102-IX від 24.02.2022, введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 строком на 30 діб.

У свою чергу, Указом Президента України "Про загальну мобілізацію" №69/2022 від 24.02.2022 постановлено оголосити та провести загальну мобілізацію.

Закон України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 № 2232-XII (далі Закон № 2232) здійснює правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби.

Відповідно до частини 2 статті 1 Закону №2232-ХІІ військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення та Державної спеціальної служби транспорту (Збройні Сили України та інші військові формування), посади в яких комплектуються військовослужбовцями.

Відповідно до частин 1, 2 статті 2 Закону № 2232-ХІІ військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби. Проходження військової служби здійснюється, зокрема, громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.

Спірні правовідносини з питань підстав звільнення військовослужбовців з військової служби на час звернення з позовом регулювались цим законом.

Відповідно до ЗУ «Про внесення змін до статті 26 ЗУ «Про військовий обов`язок і військову службу» від 03.05.2023 №3096-ІХ щодо розширення підстав звільнення з військової служби деяких категорій громадян в період воєнного стану» підпункт "г" пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону №2232 військовослужбовці, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, звільняються з військової служби під час дії воєнного стану через такі сімейні обставини або інші поважні причини (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу): якщо їхні близькі родичі (чоловік, дружина, син, донька, батько, мати, дід, баба або рідний (повнорідний, неповнорідний) брат чи сестра) загинули або пропали безвісти під час здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, а також під час забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії проти України під час дії воєнного стану.

Відповідно до частини 7 статті 26 Закону №2232-XII звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України врегульований Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153 (зі змінами) (далі Положення № 1153).

Відповідно до пункту 233 Положення «Про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України», затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення.

У рапортах зазначаються: підстави звільнення з військової служби; думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю; районний (міський) територіальний центр комплектування та соціальної підтримки, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця.

Аналіз наведених норм дає підстави для висновку, що військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорт та документи, які підтверджують підстави звільнення. За наявності передбачених законом підстав, звільнення з військової служби можливе на будь-якому етапі проходження військової служби.

Відповідно до пункту 241 Положення №1153 накази про звільнення військовослужбовців з військової служби оголошуються командирами (начальниками) військових частин.

З наведеного слідує, що наслідком розгляду рапорту військовослужбовця про його звільнення з військової служби посадові особи, які мають право на його звільнення з військової служби, зобов`язані видати наказ по особовому складу про звільнення такого військовослужбовця з військової служби чи надати обґрунтовану відмову у задоволенні рапорту. Розглянутим, на переконання суду, вважається рапорт, по якому прийнято рішення та це рішення чи відповідь доведена до військовослужбовця належним чином. Відповідь на рапорт має містити рішення з посиланням на акти законодавства та роз`ясненням порядку оскарження.

Відтак, наслідком написання рапорту військовослужбовця про звільнення з військової служби є наказ по особовому складу про звільнення з військової служби чи відмова у задоволенні рапорту із зазначенням її підстави.

Закон України «Про військовий обов`язок і військову службу» передбачає дві виключні обставини для звільнення, якщо близькі родичі загинули або пропали безвісти: під час здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях; під час забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії проти України під час дії воєнного стану.

Беручи до уваги Повідомлення про смерть №917 від 24 травня 2016 року, суд звертає увагу на те, що молодший сержант ОСОБА_2 24 червня 2014 року під час проведення антитерористичної операції був захоплений незаконним озброєним формуванням в районі проведення антитерористичної операції поблизу м. Макіївка Донецької області та загинув від ушкоджень, отриманих внаслідок бойових дій.

Згідно витягу з протоколу засідання Центральної військово-лікарської комісії по встановленню причинного зв`язку захворювань, порушень, контузій, травм, каліцтв №2403 від 31.05.2016 смерть молодшого сержанта ОСОБА_2 пов`язана із захистом Батьківщини

Відповідно до матеріалів справи ОСОБА_2 є рідним братом позивача (факт родинних зв`язків підтверджується копіями: свідоцтва про народження серія ОСОБА_2 , свідоцтва про народження позивача, свідоцтва про одруження батьків позивача .

Досліджуючи матеріали справи, колегія суддів погоджується з доводами Житомирського окружного адміністративного суду в частині, що повнорідний брат позивача, дійсно в періоди з 20.03.2014 по 29.04.2018 залучався до проведення АТО на території Донецької та Луганської областей та з 30.04.2014 по 24.06.2024 безпосередньо брав участь в здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, оскільки відповідно до висновку ЦВЛК № 2403 від 31.05.2016 смерть ОСОБА_2 пов`язана із захистом Батьківщини.

З урахуванням вищенаведеного, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про наявність підстав для зобов`язання відповідача розглянути рапорт та документи на звільнення ОСОБА_1 з військової служби на підставі абз. 13 пп. "г" п. 2 ч. 4 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу"

Відповідно до ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Висновок за результатами розгляду апеляційної скарги.

На підставі викладеного, колегія суддів, погоджуючись з висновками суду першої інстанції, вважає, що суд дійшов вичерпних юридичних висновків щодо встановлення фактичних обставин справи і правильно застосував до спірних правовідносин норми матеріального та процесуального права.

Доводи апеляційної скарги, з наведених вище підстав, висновків суду не спростовують.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В :

апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 залишити без задоволення, а рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 19 березня 2024 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили з моменту прийняття та оскарженню не підлягає, крім випадків передбачених пп. "а"-"г" п.2 ч.5 ст. 328 КАС України.

Головуючий Кузьмишин В.М.

Судді Сапальова Т.В. Сушко О.О.