Справа № 340/3692/24
Суддя: Ю.П. ПАСІЧНИК
Дата ухвалення: 2024-09-16 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КІРОВОГРАДСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
_________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 вересня 2024 року м.Кропивницький Справа № 340/3692/24

Кіровоградський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Пасічника Ю.П., розглянув за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , рнокпп НОМЕР_1 ) до Військової частини НОМЕР_2 ( АДРЕСА_2 , код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язати вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИВ:

04.06.2024 ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до військової частини НОМЕР_2 про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії, просить суд:

- ухвалити рішення за яким визнати протиправними дії суб`єкта владних повноважень, військової частини НОМЕР_2 щодо не розгляду поданого рапорту про звільнення від 27.05.2024;

- зобов`язати відповідача - Військову частину НОМЕР_2 - розглянути рапорт по суті, та звільнити мене від подальшого проходження військової служби в порядку п. 3 ч. 12, п. г ч. 5 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", (із змінами Закону № 3633-ІХ від 11.04.2024). Виключити мене з числа особового складу військової частини НОМЕР_2 та виключити з усіх видів забезпечення. Особову справу надіслати до ІНФОРМАЦІЯ_1 , АДРЕСА_3 .

Ухвалою суду від 07.06.2024 відкрито спрощене позовне провадження у справі без повідомлення (виклику) сторін.

В період з 01.07.2024 по 16.08.2024 розгляд справи не здійснювався у зв`язку з перебуванням судді у плановій відпустці.

Обґрунтовуючи позовні вимоги вказує, що проходить військову службу за контрактом у складі військової частини НОМЕР_2 . Вказує, що 27.05.2024 засобами поштового зв`язку направив до командування військової частини НОМЕР_2 рапорт про звільнення його з військової служби за сімейними обставинами в порядку п. 3 ч. 12, п. г ч. 5 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", оскільки є батьком чотирьох неповнолітніх дітей, які перебувають на його утриманні. Проте командування військової частини НОМЕР_2 не прийняло рішення за рапортом, а в телефонному режимі було повідомлено, що у зв`язку з самовільним залишенням військової частини, рапорт розглядатись не буде. Зважаючи на вказану бездіяльність відповідача позивач вказує, що на даний час є військовослужбовцем, контракт не припинено, а тому він має право на звільнення з підстав зазначених у рапорті.

Відповідач подав відзив на позов, в якому заперечує проти позовних вимог. Свої заперечення аргументує тим, що на адресу військової частини дійсно надійшла від позивач кореспонденція, але ідентифікувати її як рапорт неможливо через відсутність опису вкладення поштового відправлення. Крім того, вказує, що станом на час звернення до суду з позовом не вийшов строк розгляду рапорту позивача передбачений Інструкцією про організацію розгляду звернень та проведення особистого прийому громадян у Міністерстві оборони України та Збройних Силах України, затвердженій наказом МОУ від 28.12.2016 №735, а тому звернення позивача до суду є передчасним, через відсутність спору про порушене право (а.с.19-20).

Дослідивши матеріали справи, повно та всебічно з`ясувавши всі обставини справи в їх сукупності на підставі чинного законодавства, перевіривши їх дослідженими доказами, суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до ч. 4 ст. 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Рішенням Кіровоградського окружного адміністративного суду від 12.03.2024 №340/10644/23 у справі за позовом ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_2 , яке набрало законної сили 31.05.2024, встановлено наступне.

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , є військовослужбовцем та з 2016 року проходить військову службу за контрактом у Збройних Силах України.

У зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України Указом Президента України №64/202 від 24.02.2022 року "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженим Законом України №2102-IX від 24.02.2022 року, в Україні введено воєнний стан з 24.02.2022 року.

Указом Президента України №69/2022 від 24.02.2022 року "Про загальну мобілізацію" оголошено провести загальну мобілізацію.

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) №183 від 02.07.2022 року штаб-сержанту ОСОБА_1 продовжено термін дії контракту з 02.07.2022 року понад встановлені строки з моменту оголошення мобілізації протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації.

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 (по особовому складу) №77-РС від 01.04.2023 року позивача призначено на посаду командира автомобільного відділення підвозу боєприпасів взводу забезпечення артилерійського дивізіону військової частини НОМЕР_2 . На підставі наказу командира військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) №91 від 01.04.2023 року ОСОБА_1 вважається таким, що з 01.04.2023 року справи та посаду прийняв та приступив до виконання службових обов`язків за посадою.

Позивач є батьком неповнолітніх дітей - ОСОБА_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_3 ), ОСОБА_3 ( ІНФОРМАЦІЯ_4 ), ОСОБА_4 ( ІНФОРМАЦІЯ_5 ), ОСОБА_5 ( ІНФОРМАЦІЯ_6 ) (а.с.8-11).

27.05.2024 перебуваючи у м. Кропивницький, позивач з поштового відділення 25006, направив на адресу відповідача рекомендованим листом з повідомленням про вручення, рапорт про його звільнення зі служби в порядку п. 3 ч. 12, п. г ч. 5 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" (а.с.3).

Рекомендований лист вручено відповідачеві 31.05.2024 (а.с.4).

Не отримавши рішення про результати розгляду рапорту, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам суд дійшов наступних висновків.

Згідно статті 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» визнано, що мобілізація - комплекс заходів, здійснюваних з метою планомірного переведення національної економіки, діяльності органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на функціонування в умовах особливого періоду, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію і штати воєнного часу. Мобілізація може бути загальною або частковою та проводиться відкрито чи приховано.

Відповідно статті 1 Закону України «Про оборону України» визнано, що воєнний стан - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози та забезпечення національної безпеки, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.

Підпунктом г) пункту 3 частини п`ятої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" (в редакції Закону від 11 квітня 2024 року № 3633-IX) передбачено, що під час проведення мобілізації та дії воєнного стану контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби на підставах - через сімейні обставини або з інших поважних причин, перелік яких визначається частиною 12 статті 26 Закону (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу).

Згідно пункту 3 частини 12 статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" під час дії воєнного стану військовослужбовці звільняються з військової служби через сімейні обставини або з інших поважних причин на таких підставах - перебування на утриманні у військовослужбовця трьох і більше дітей віком до 18 років, крім тих, які мають заборгованість із сплати аліментів, сукупний розмір якої перевищує суму платежів за три місяці.

Відповідно до частини сьомої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому Положенням про проходження військової служби громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № №1153/2008.

З урахуванням наведених положень Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" та фактичних обставин справи, у позивача наявне право на припинення (розірвання) контракту та звільнення з військової служби через сімейні обставини.

Згідно абзацу 2 пункту 12 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008 (надалі Положення №1153/2008) право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання полковника (капітана 1 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.

Пунктом 233 Положення № 1153/2008 передбачено, що військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення. У рапортах зазначаються: підстави звільнення з військової служби; думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю; районний (міський) територіальний центр комплектування та соціальної підтримки, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця.

Суд звертає увагу, що подання рапорту "по команді" означає направлення його в порядку підпорядкування прямому командиру, який після розгляду та задоволення передає далі своєму безпосередньому командиру з відміткою про власне клопотання з відповідного питання. І так далі до командира військової частини або іншої посадової особи, що наділена правом вирішувати питання по суті. Лише у разі неприйняття, не розгляду чи незадоволення рапорту, він подається непрямому, старшому командиру із поясненням причин такої подачі. І так до посадової особи, яка наділена правом звільнення підлеглого військовослужбовця зі служби чи скасування рішень попередніх командирів.

Інструкція про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджена наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 №170 (далі Інструкція №170) визначає механізм реалізації та порядок організації у Збройних Силах України виконання вимог Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України.

Згідно з абзацом тринадцятим п. 14.10 Розділу ХІV Інструкції № 170 документи на звільнення військовослужбовців направляються безпосередньо до посадових осіб, які мають право їх звільнення з військової служби. Наказ по особовому складу про звільнення цих військовослужбовців повинен бути виданий і доведений до територіального центру комплектування та соціальної підтримки за місцем взяття громадянина на військовий облік та до військової частини за місцем проходження військової служби в строки, що забезпечуватимуть вчасне здавання справ і посад і розрахунок військовослужбовців, а також виконання строків звільнення, визначених Президентом України.

Відповідно до пункту 1.5 Інструкції №170 для встановлення, зміни, призупинення, або припинення правових відносин з громадянами України, які реалізуються наказами посадових осіб по особовому складу, у Генеральному штабі Збройних Сил України, Командуванні об`єднаних сил Збройних Сил України, видах Збройних Сил України, окремих родах сил Збройних Сил України, окремих родах військ Збройних Сил України, органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, вищих військових навчальних закладах, військових навчальних підрозділах закладів вищої освіти, установах, організаціях, (далі - військові частини), оформляються: подання (додаток 1), рішення колегіальних органів, утворених і діючих відповідно до законодавчих актів і актів Міністерства оборони України, Резерв кандидатів для просування по службі (додаток 2), План переміщення військовослужбовців на посади номенклатури посад (далі - План переміщення на посади) (додаток 16) на військовослужбовців крім тих, які проходять строкову військову службу, зокрема щодо звільнення з військової служби.

Згідно з п. 117 Дисциплінарного статуту ЗСУ, пропозиція, заява чи скарга вважаються вирішеними, якщо розглянуто всі порушені в них питання, вжито необхідних заходів або надано вичерпні відповіді. Відмова у вирішенні питань, викладених у пропозиції, заяві чи скарзі, доводиться до відома військовослужбовців, які їх подали, у письмовій формі з посиланням на акти законодавства із зазначенням причин відмови та роз`ясненням порядку оскарження прийнятого рішення.

З системного аналізу вказаних норм права слідує, що наслідком написання рапорту військовослужбовця про звільнення з військової служби, є наказ по особовому складу про звільнення з військової служби чи відмова у задоволенні рапорту.

При тому, що в умовах дії воєнного стану немає заборон на розгляд рапорту про звільнення з військової служби.

Як вбачається зі змісту відзиву на позов, відповідач про наявність рапорту та його зміст був обізнаний станом на 14.06.2024, отримавши позов та додатки до нього.

Натомість, на день ухвалення рішення по справі, доказів, що рапорт позивача від 27.05.2024 було розглянуто, або позивач його відкликав, суду не надано.

Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Частиною 2 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до частин 1, 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім того, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльність суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Водночас, всупереч наведеним вимогам, відповідач як суб`єкт владних повноважень не довів правомірності своєї бездіяльності.

Відповідно до ч. 2 ст. 9 КАС України суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог. Суд може вийти за межі позовних вимог, якщо це необхідно для ефективного захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Зважаючи на відсутність відомостей про прийняття рішення за рапортом позивача від 27.05.2024, а також те, що прийняття рішень за рапортами військовослужбовців віднесено до компетенції командування відповідної військової частини, що виключає можливість втручання судом в дискреційні повноваження відповідача, суд вважає за необхідне вийти за межі позовних вимог та зобов`язати відповідача прийняти рішення за рапортом позивача від 27.05.2024р., а отже позовні вимоги підлягають частковому задоволенню.

Судових витрат в даній справі судом не встановлено.

Керуючись ст.ст.139, 243, 245, 246, 255, 257-258, 262, 293, 295, 297 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов задовольнити частково.

Визнати протиправною бездіяльність командування військової частини НОМЕР_2 щодо не розгляду поданого ОСОБА_1 рапорту про звільнення від 27.05.2024.

Зобов`язати військову частину НОМЕР_2 розглянути рапорт ОСОБА_1 від 27.05.2024 про звільнення зі служби в порядку п. 3 ч. 12, п. г ч. 5 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", (із змінами Закону № 3633-ІХ від 11.04.2024), з урахуванням висновків суду.

В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Копію рішення суду надіслати учасникам справи.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку апеляційного оскарження, а у разі його апеляційного оскарження - з моменту проголошення судового рішення суду апеляційної інстанції. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення суду може бути оскаржено в апеляційному порядку до Третього апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення за правилами, встановленими ст.ст.293, 295 - 297 КАС України.

Суддя Кіровоградського окружного

адміністративного суду Ю.П. ПАСІЧНИК