Справа № 420/34136/23
Суддя: Вербицька Н.В.
Дата ухвалення: 2024-08-28 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
------------------------
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

28 серпня 2024 р.м. ОдесаСправа № 420/34136/23

Перша інстанція: суддя Самойлюк Г.П.

Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді - Вербицької Н.В.,

суддів - Ступакової І.Г.,

- Коваля М.П.,

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу НОМЕР_1 Прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 12 лютого 2024 року по справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до НОМЕР_1 Прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ), за участю військової частини НОМЕР_3 про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання вчинити певні дії,

В С Т А Н О В И Л А :

07 грудня 2023 року ОСОБА_1 звернувся до Одеського окружного адміністративного суду з позовною заявою, в якій просив:

- визнати протиправною бездіяльність НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військової частини НОМЕР_4 ), що полягає у не нарахуванні та не виплаті у повному розмірі - відповідно до вимог постанови Кабінету Міністрів України №168 (в редакції від 01.09.2022) та наказу АДПСУ №628/0/081-22АГ від 09.12.2022 ОСОБА_1 додаткової винагороди на період дії воєнного стану за січень 2023 року;

- зобов`язати НОМЕР_1 прикордонний загін Державної прикордонної служби України (військову частину НОМЕР_4 ) нарахувати та виплатити у повному розмірі - відповідно до вимог постанови Кабінету Міністрів України №168 (в редакції від 01.09.2022) та наказу АДПСУ №628/0/081-22АГ від 09.12.2022, ОСОБА_1 додаткову винагороду на період дії воєнного стану за січень 2023 року;

- визнати протиправною бездіяльність НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військової частини НОМЕР_4 ), що полягає у не нарахуванні та не виплаті у повному розмірі - відповідно до вимог постанови Кабінету Міністрів України №168 (в редакції від 21.01.2023) та наказу МВС №36 від 26.01.2023, ОСОБА_1 додаткової винагороди на період дії воєнного стану за період з 01.02.2023 по 31.05.2023;

- зобов`язати НОМЕР_1 прикордонний загін Державної прикордонної служби України (військову частину НОМЕР_4 ) нарахувати та виплатити у повному розмірі - відповідно до вимог постанови Кабінету Міністрів України №168 (в редакції від 21.01.2023) та наказу МВС №36 від 26.01.2023 ОСОБА_1 додаткову винагороду на період дії воєнного стану за період з 01.02.2023 по 31.05.2023 року. В обґрунтування позовних вимог ОСОБА_1 зазначив, що у періоди з 01.01.2023 по 15.01.2023; з 20.01.2023 по 24.01.2023; з 09.02.2023 по 18.03.2023; з 29.03.2023 по 30.04.2023; з 01.05.2023 по 16.05.2023; з 20.05.2023 по 31.05.2023 він брав безпосередню участь у бойових діях та забезпеченні здійсненні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії. Оскільки позивач приймав безпосередню участь у бойових діях та забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, відповідач повинен був за цей період нарахувати та виплатити йому додаткову винагороду, збільшену до 100 000 гривень, передбачену постановою Кабінету Міністрів України № 168.

Відповідач відзив на позовну заяву не надав.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 12 лютого 2024 року позовну заяву ОСОБА_1 задоволено.

Визнано протиправною бездіяльність НОМЕР_1 Прикордонного загону (військова частина НОМЕР_2 ) щодо ненарахування та невиплати ОСОБА_1 додаткової винагороди, збільшеної до 100 000 грн., за періоди з 01.01.2023 року по 15.01.2023 року; з 20.01.2023 року по 24.01.2023 року; з 09.02.2023 року по 18.03.2023 року; з 29.03.2023 року по 30.04.2023 року; з 01.05.2023 року по 16.05.2023 року; з 20.05.2023 року по 31.05.2023 року на підставі постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану».

Зобов`язано НОМЕР_1 Прикордонний загін (військова частина НОМЕР_2 ) нарахувати та виплатити ОСОБА_1 за періоди з 01.01.2023 року по 15.01.2023 року; з 20.01.2023 року по 24.01.2023 року; з 09.02.2023 року по 18.03.2023 року; з 29.03.2023 року по 30.04.2023 року; з 01.05.2023 року по 16.05.2023 року; з 20.05.2023 року по 31.05.2023 року збільшену до 100 000 грн додаткову винагороду в розрахунку на місяць пропорційно часу безпосередньої участі у заходах з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії згідно постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану».

Не погодившись з прийнятим рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на невірне застосування судом норм матеріального та процесуального права, невідповідність висновків суду обставинам справи, просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове, яким відмовити в задоволенні позовних вимог. Зокрема, апелянт зазначає, що судом першої інстанції не враховано, що додаткова винагорода позивача у збільшеному до 100 000 грн розмірі, нарахована і виплачена за 23 дні на підставі відомостей Журналу бойових дій відділу прикордонної служби. В інші дні позивач виконував бойові та спеціальні завдання поза районами ведення бойових дій, а тому за інші періоди відсутні підстави для нарахування та виплати збільшеної додаткової винагороди.

Ухвалою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 19 квітня 2024 року залучено до участі у справі в якості третьої особи військову частину НОМЕР_3 (код ЄДРПОУ НОМЕР_5 ).

Заслухавши доповідача, дослідивши доводи апеляційної скарги, матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права, правової оцінки обставин у справі, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з огляду на таке.

Судом першої інстанції встановлені та з матеріалів справи вбачаються наступні обставини.

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з 17 березня 2016 року проходить військову службу у ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_4 ).

Відповідно до витягу з довідки в/ч НОМЕР_3 №1870 від 16.05.2023 року штаб-сержант ОСОБА_1 у період з 01.01.2023 року по 15.01.2023 року; з 20.01.2023 року по 24.01.2023; з 09.02.2023 року по 18.03.2023 року; з 29.03.2023 року по 30.04.2023 року брав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебував безпосередньо в районах їх ведення (здійснення) у період здійснення зазначених заходів та виконував бойові (спеціальні) завдання, а саме під час виконання бойових (спеціальних) завдань на лінії бойового зіткнення з противником на глибину виконання бойових (спеціальних) завдань органом (підрозділом, у тому числі зведеним) Державної прикордонної служби України першого ешелону оборони до батальйону включно в операційній зоні оперативного угруповання військ « ІНФОРМАЦІЯ_3 ».

Відповідно витягу з довідки в/ч НОМЕР_3 №2/2229 від 12.06.2023 року штаб-сержант ОСОБА_1 у період з 01.05.2023 року по 16.05.2023 року; з 20.05.2023 року по 31.05.2023 року брав безпосередню участь у бойових діях або забезпечував здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебували безпосередньо в районах їх ведення (здійснення) у період здійснення зазначених заходів та виконував бойові (спеціальні) завдання, а саме під час виконання бойових (спеціальних) завдань на лінії бойового зіткнення з противником на глибину виконання бойових (спеціальних) завдань органом (підрозділом, у тому числі зведеним) Державної прикордонної служби України першого ешелону оборони до батальйону включно в операційній зоні оперативного угруповання військ « ІНФОРМАЦІЯ_3 ».

Вказані довідки видані на підставі бойового розпорядження Головнокомандувача Збройних сил України від 05.03.2022 №323т, бойових розпоряджень оперативного угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » від 19.11.2022 №29дск, від 26.11.2022 №320 дск, від 14.01.2023 №1548 дск, від 22.02.2023 №2497 дск, від 18.03.2023 №3024т, від 30.03.2023 №3318т, журналу бойових дій від 01.01.2023 « 25/6дск, рапорту начальника НОМЕР_1 прикордонного загону про безпосередню участь військовослужбовця у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії (вхідний від 07.06.2023 №2337).

Відповідно до довідки №294 від 27.10.2023 року про види грошового забезпечення, що нараховані ОСОБА_1 за період з 01.01.2023 року по 26.10.2023 року, позивачу виплачувалась додаткова винагорода, передбачена постановою №168, а саме: за січень - 70000,00 грн, лютий - 30000,00 грн, березень - 30000,00 грн, квітень - 22258,06 грн, травень - 20000,00 грн, червень - 27096,77 грн.

Позивач, вважаючи протиправною бездіяльність відповідача щодо не нарахування та невиплати йому збільшеної до 100 000 грн додаткової винагороди за період служби з січня 2023 року, звернувся до суду з даним позовом.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що у періоди з 01.01.2023 року по 15.01.2023 року; з 20.01.2023 року по 24.01.2023 року; з 09.02.2023 року по 18.03.2023 року; з 29.03.2023 року по 30.04.2023 року; з 01.05.2023 року по 16.05.2023 року; з 20.05.2023 року по 31.05.2023 року позивач брав безпосередню участь у бойових діях на підставі бойових розпоряджень, журналу бойових дій та рапортів начальника в/ч НОМЕР_2 , що згідно п.3 наказу №628/0/081-22АГ є достатньою підставою для документального підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії.

Судова колегія не погоджується з висновками суду першої інстанції, з огляду на наступне.

Спірним питанням у межах розгляду даної справи є наявність підстав для виплати позивачу додаткової винагороди збільшеної до 100 000 гривень з розрахунку на місяць пропорційно часу участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах їх ведення (здійснення), відповідно п. 1 постанови №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» за період з січня по травень 2023 року.

Відповідно до частини п`ятої статті 17 Конституції України держава забезпечує соціальний захист громадян України, які перебувають на службі у Збройних Силах України та в інших військових формуваннях, а також членів їхніх сімей.

Правові основи організації та діяльності Державної прикордонної служби України, її загальну структуру, чисельність, функції та повноваження визначає Закону України «Про Державну прикордонну службу України» від 03.04.2003 № 661-IV.

Згідно з ч. 1 цього Закону, на Державну прикордонну службу України покладаються завдання щодо забезпечення недоторканності державного кордону та охорони суверенних прав України в її прилеглій зоні та виключній (морській) економічній зоні.

Відповідно до ч. 1 ст. 14 Закону України «Про Державну прикордонну службу України», до особового складу Державної прикордонної служби України входять військовослужбовці та працівники Державної прикордонної служби України.

У відповідності з ч. 5 ст. 14 Закону України «Про Державну прикордонну службу України», комплектування Державної прикордонної служби України військовослужбовцями і проходження ними військової служби здійснюються на підставі Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу". Уповноважені посадові особи Державної прикордонної служби України попередньо вивчають склад призовників та здійснюють їх добір у територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки.

Основні засади державної політики у сфері соціального захисту військовослужбовців та членів їх сімей, встановлює єдину систему їх соціального та правового захисту, гарантує військовослужбовцям та членам їх сімей в економічній, соціальній, політичній сферах сприятливі умови для реалізації їх конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни та регулює відносини у цій галузі визначає Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" від 20.12.1991 № 2011-ХІІ (далі - Закон №2011-ХІІ).

Відповідно до частини першої статті 9 Закону № 2011-XII держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.

У частині другій статті 9 цього Закону установлено, що до складу грошового забезпечення входять: посадовий оклад, оклад за військовим званням; щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія); одноразові додаткові види грошового забезпечення.

Відповідно абзацу першого частини четвертої статті 9 Закону № 2011-XII грошове забезпечення виплачується у розмірах, що встановлюються Кабінетом Міністрів України, та повинно забезпечувати достатні матеріальні умови для комплектування Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів кваліфікованим особовим складом, враховувати характер, умови служби, стимулювати досягнення високих результатів у службовій діяльності.

Тарифна сітка розрядів і коефіцієнтів посадових окладів військовослужбовців та їх розміри визначені постановою Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 № 704 "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб".

Абзацом другим частини четвертої статті 9 Закону № 2011-XII передбачено, що порядок виплати грошового забезпечення визначається Міністром оборони України, керівниками центральних органів виконавчої влади, що мають у своєму підпорядкуванні утворені відповідно до законів України військові формування та правоохоронні органи, керівниками розвідувальних органів України.

Порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, затверджений наказом Міністра оборони України від 07.06.2018 № 260, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 26.06.2018 за №745/32197 (далі - Порядок № 260).

Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022, затвердженим Законом України від 24.02.2022 №2102-IX, у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України постановлено ввести в Україні воєнний стан.

Цього ж дня Указом Президента України від 24.02.2022 № 69/2022 на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до частини другої статті 102, пунктів 1, 17, 20 частини першої статті 106 Конституції України, постановлено оголосити та провести загальну мобілізацію.

Відповідно до пункту 4 Указу Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні" Кабінет Міністрів України [зобов`язаний] невідкладно: 2) забезпечити фінансування та вжити в межах повноважень інших заходів, пов`язаних із запровадженням правового режиму воєнного стану на території України.

Згідно з пунктом 6 Указу Президента України від 24.02.2022 № 69/2022 "Про загальну мобілізацію" Кабінету Міністрів України [доручено] забезпечити фінансування та вжити в межах повноважень інших заходів, пов`язаних з оголошенням та проведенням загальної мобілізації.

На виконання цих указів Кабінет Міністрів України видав постанову "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та сім`ям під час дії воєнного стану" від 28.02.2022 № 168, якою, серед іншого, передбачив на період дії воєнного стану виплату для військовослужбовців додаткової винагороди.

Пунктом 1 постанови №168 (у редакції із змінами, внесеними згідно з постановами КМ № 217 від 07.03.2022, № 350 від 22.03.2022, № 400 від 01.04.2022, № 754 від 01.07.2022, № 793 від 07.07.2022, № 1066 від 27.09.2022, № 1146 від 08.10.2022, № 43 від 20.01.2023, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) установлено, що на період дії воєнного стану військовослужбовцям Збройних Сил, Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, Головного управління розвідки Міністерства оборони, Національної гвардії, Державної прикордонної служби, Управління державної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, Державної спеціальної служби транспорту, особам рядового і начальницького складу Державної служби з надзвичайних ситуацій, особам начальницького складу управління спеціальних операцій Національного антикорупційного бюро та поліцейським виплачується додаткова винагорода в розмірі до 30000 гривень пропорційно в розрахунку на місяць, а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах їх ведення (здійснення), зокрема на тимчасово окупованій Російською Федерацією території України, на території між позиціями сил оборони та позиціями військ держави-агресора, у період здійснення зазначених заходів (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), - розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах. Особам рядового і начальницького складу територіальних (міжрегіональних) воєнізованих формувань Державної кримінально-виконавчої служби, що залучаються Головнокомандувачем Збройних Сил до складу оперативно-стратегічного угруповання відповідної групи військ для безпосередньої участі у бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах проведення воєнних (бойових) дій у період здійснення зазначених заходів, виплачується додаткова винагорода в розмірі до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах.

Виплата такої додаткової винагороди здійснюється на підставі наказів командирів (начальників).

Постанову №168 доповнено пунктом 2-1 згідно з постановою № 793 від 07.07.2022 - застосовується з 24 лютого 2022 року.

Пунктом 2-1 постанови №168 (в редакції постанови КМ № 43 від 20.01.2023) установлено, що керівники відповідних міністерств та державних органів визначають порядок і умови виплати додаткової винагороди, одноразової грошової допомоги, розміри виплати додаткової винагороди в розмірі до 30 000 гривень.

З метою виконання вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» (із змінами) та з метою врегулювання виплат військовослужбовцям Державної прикордонної служби України Адміністрацією Державної прикордонної служби України було видано наказ від 31.03.2022 №164-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168» (далі - Наказ №164).

Пунктом 1 наказу №164-АГ визначалось, що на період дії воєнного стану військовослужбовцям Державної прикордонної служби, які проходять військову службу в органах охорони державного кордону (прикордонних загонах) виплачується додаткова винагорода (пропорційно із розрахунку на місяць) в розмірі 30000 гривень, а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів - розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах.

Аналогічні приписи містили накази Адміністрації Держприкордонслужби №392-/0/81-22-АГ від 30 липня 2022 року та від 09 грудня 2022 року №628/0/81-22-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року №168».

Відповідно до пункту 2-1 постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» та з метою визначення порядку та умов виплати на період дії воєнного стану додаткової винагороди військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, наказом Міністерства внутрішніх справ України від 26 січня 2023 року № 36 затверджений Порядок та умови виплати на період дії воєнного стану додаткової винагороди військовослужбовцям Державної прикордонної служби України (далі - Порядок №36), який набув чинності 01.02.2023 року, а втратив чинність 05.09.2023 року.

Тобто, у період з 01.02.2023 року по 05.09.2023 року Порядок №36 діяв та розповсюджувався на спірні правовідносини.

Так, відповідно до п. 2 Порядку №36, на період дії воєнного стану додаткова винагорода виплачується:

1) у розмірі до 30 000 гривень військовослужбовцям, які виконують бойові (спеціальні) завдання згідно з бойовими наказами (бойовими розпорядженнями) в розрахунку на місяць пропорційно часу виконання таких завдань:

у складі діючих угруповань військ (сил) Сил оборони держави, резерву Головнокомандувача Збройних Сил України Сил оборони держави, розгорнутих пунктів управління Генерального штабу Збройних Сил України, які здійснюють управління діючими угрупованнями військ (сил), а також у межах операційних зон угруповань військ (Сил оборони держави), залучених до заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії;

наземної охорони та оборони об`єктів критичної інфраструктури;

у районах ведення воєнних (бойових) дій у складі військових адміністрацій;

із усебічного забезпечення діючих угруповань військ (сил) Сил оборони держави безпосередньо в районах ведення воєнних (бойових) дій згідно з бойовими (логістичними) розпорядженнями, крім випадків здійснення такого забезпечення в умовах вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником;

2) у розмірі, збільшеному до 50 000 гривень, у порядку, визначеному абзацом другим пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» військовослужбовцям, які виконують бойові (спеціальні) завдання у складі органу військового управління, штабу угруповання військ (сил) або штабу тактичної групи до пункту управління оперативно-стратегічного угруповання військ включно (у тому числі поза районами ведення бойових (воєнних) дій), який здійснює оперативне (бойове) управління військовими частинами та підрозділами, що ведуть воєнні (бойові) дії на лінії бойового зіткнення на відстані виконання бойових (спеціальних) завдань військовою частиною (підрозділом, зокрема зведеним) першого ешелону оборони або наступу (контрнаступу, контратаки);

3) у розмірі, збільшеному до 100 000 гривень, військовослужбовцям (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії (далі - бойові дії або заходи), перебуваючи безпосередньо в районах їх ведення (здійснення), зокрема на тимчасово окупованій Російською Федерацією території України, на території між позиціями сил оборони та позиціями військ держави-агресора у період здійснення зазначених заходів, у розрахунку на місяць пропорційно часу участі в таких діях та заходах.

Згідно з визначення пункту 3 Порядку №36, до безпосередньої участі в бойових діях або заходах належать виконання військовослужбовцем у районах ведення воєнних (бойових) дій:

1) бойових (спеціальних) завдань на лінії бойового зіткнення з противником на глибину виконання бойових (спеціальних) завдань органом (підрозділом, у тому числі зведеним) Державної прикордонної служби України (далі - Держприкордонслужба) першого ешелону оборони або наступу (контрнаступу, контратаки) до батальйону включно;

2) бойових (спеціальних) завдань з усебічного забезпечення органів (підрозділів) Держприкордонслужби, угруповань військ, інших складових сил оборони згідно з бойовим розпорядженням в умовах вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником;

3) бойових завдань з охорони об`єктів під час нанесення по них вогневого ураження противником, відбиття збройного нападу (вогневого ураження противника) на об`єкти, що охороняються, звільнення їх у разі захоплення або спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншою технікою за умови безпосереднього вогневого контакту з противником;

4) бойових (спеціальних) завдань з пошуку, виявлення та знешкодження диверсійно-розвідувальних груп, незаконних збройних формувань (озброєних осіб) в умовах безпосереднього зіткнення або взаємного вогневого контакту з противником;

5) бойових (спеціальних) завдань з виявлення та вогневого ураження повітряних цілей;

6) польотів, ведення повітряного бою, а також заходів з виводу повітряних суден з-під удару противника з виконанням зльоту згідно з бойовими розпорядженнями;

7) бойових (спеціальних) завдань у складі екіпажу корабля, катера, судна забезпечення Держприкордонслужби в морській та річковій акваторіях, поєднаних з вогневим ураженням або безпосереднім зіткненням з противником, а також виконання бойових завдань з пошуку (тралення) та знешкодження (знищення) мін, вибухонебезпечних предметів;

8) бойових (спеціальних) завдань у складі відділів прикордонної служби, прикордонної застави, прикордонної комендатури, прикордонної комендатури швидкого реагування в умовах вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником.

Пунктом 4 Порядку №36 передбачено, що документами, що підтверджують безпосередню участь військовослужбовців у воєнних (бойових) діях або заходах, є:

бойовий наказ (бойове розпорядження);

журнал бойових дій (службово-бойових дій, вахтовий, навігаційно-вахтовий, навігаційний журнал, журнал ведення оперативної обстановки) або бойове донесення, або постова відомість під час охорони об`єкта, на який було здійснено збройний напад, чи копії або витяги з них;

рапорт (донесення) начальника (командира) підрозділу (групи, загону, екіпажу) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях або заходах, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням військового звання, прізвища, власного імені та по батькові (за наявності), а також кількості днів участі військовослужбовців у бойових діях або заходах.

Згідно пунктів 5-6 Порядку №36, облік військовослужбовців, які беруть безпосередню участь у бойових діях або заходах та виконують бойові (спеціальні) завдання, визначені підпунктами 1, 2 пункту 2 цих Порядку та умов, та підготовка проектів наказів про виплату додаткової винагороди в органі Держприкордонслужби здійснюється штабами військових частин.

Начальники (командири) органів Держприкордонслужби, до яких відряджені (прикомандировані) військовослужбовці, щомісяця до 5 числа інформують органи Держприкордонслужби за місцем проходження служби військовослужбовців про їх безпосередню участь у бойових діях за минулий місяць.

Виплата додаткової винагороди військовослужбовцям здійснюється щомісяця за минулий місяць на підставі наказів Голови Державної прикордонної служби України, начальників (командирів) регіональних управлінь, органів охорони державного кордону, Морської охорони, навчальних закладів, науково-дослідних установ, органів забезпечення, підрозділів спеціального призначення Держприкордонслужби за місцем проходження військової служби, а їх начальникам (командирам) - на підставі наказів начальників (командирів) вищого рівня, які видаються до 8 числа поточного місяця.

Відповідно до п. 7 Порядку №36, райони ведення воєнних (бойових) дій визначаються рішенням Головнокомандувача Збройних Сил України.

Отже, умовами виплати на період воєнного стану військовослужбовцям, у т.ч. Держприкордонслужби, додаткової винагороди, передбаченої постановою Кабінету Міністрів України № 168 від 28.02.2022, у розмірі до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах, є:

безпосередня участь у бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії,

перебування безпосередньо в районах їх ведення (здійснення), зокрема на тимчасово окупованій Російською Федерацією території України, на території між позиціями сил оборони та позиціями військ держави-агресора, у період здійснення зазначених цих заходів.

При цьому, підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або заходах, що дає підстави для виплати додаткової винагороди у розмірі, збільшеному до 100 000 грн, здійснюється на підставі відповідних документів, що передбачені вищенаведеними нормативно-правовими актами, тобто: бойовий наказ (бойове розпорядження); журнал бойових дій (службово-бойових дій, вахтовий, навігаційно-вахтовий, навігаційний журнал, журнал ведення оперативної обстановки) або бойове донесення, або постова відомість під час охорони об`єкта, на який було здійснено збройний напад, чи копії або витяги з них; рапорт (донесення) начальника (командира) підрозділу про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях або заходах.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з 17 березня 2016 року проходить військову службу у ІНФОРМАЦІЯ_3 прикордонному загоні (військова частина НОМЕР_4 ).

Відповідно до витягу з довідки в/ч НОМЕР_3 №1870 від 16.05.2023 року штаб-сержант ОСОБА_1 у період з 01.01.2023 року по 15.01.2023 року; з 20.01.2023 року по 24.01.2023; з 09.02.2023 року по 18.03.2023 року; з 29.03.2023 року по 30.04.2023 року брав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебував безпосередньо в районах їх ведення (здійснення) у період здійснення зазначених заходів та виконував бойові (спеціальні) завдання, а саме під час виконання бойових (спеціальних) завдань на лінії бойового зіткнення з противником на глибину виконання бойових (спеціальних) завдань органом (підрозділом, у тому числі зведеним) Державної прикордонної служби України першого ешелону оборони до батальйону включно в операційній зоні оперативного угруповання військ « ІНФОРМАЦІЯ_3 ».

Відповідно витягу з довідки в/ч НОМЕР_3 №2/2229 від 12.06.2023 року штаб-сержант ОСОБА_1 у період з 01.05.2023 року по 16.05.2023 року; з 20.05.2023 року по 31.05.2023 року брав безпосередню участь у бойових діях або забезпечував здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебували безпосередньо в районах їх ведення (здійснення) у період здійснення зазначених заходів та виконував бойові (спеціальні) завдання, а саме під час виконання бойових (спеціальних) завдань на лінії бойового зіткнення з противником на глибину виконання бойових (спеціальних) завдань органом (підрозділом, у тому числі зведеним) Державної прикордонної служби України першого ешелону оборони до батальйону включно в операційній зоні оперативного угруповання військ « ІНФОРМАЦІЯ_3 ».

Згідно зазначених довідок, вони видані на підставі бойового розпорядження Головнокомандувача Збройних сил України від 05.03.2022 №323т, бойових розпоряджень оперативного угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » від 19.11.2022 №29дск, від 26.11.2022 №320 дск, від 14.01.2023 №1548 дск, від 22.02.2023 №2497 дск, від 18.03.2023 №3024т, від 30.03.2023 №3318т, журналу бойових дій від 01.01.2023 25/6дск, рапорту начальника НОМЕР_1 прикордонного загону про безпосередню участь військовослужбовця у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії (вхідний від 07.06.2023 №2337).

В свою чергу, доказів перебування позивача у спірні періоди у підпорядкуванні ВЧ НОМЕР_3 , на підставі довідок якої позивач просить нарахувати йому збільшену до 100 000 грн додаткову винагороду, матеріали справи не містять.

Більш того, НОМЕР_1 прикордонний загін категорично заперечує відрядження ОСОБА_1 до ВЧ НОМЕР_3 чи перебування позивача у підпорядкуванні ВЧ НОМЕР_3 , на підтвердження чого надає довідку, яка видана начальником відділу кадрів НОМЕР_1 прикордонного загону (ВЧ НОМЕР_2 ) від 20.08.2024 року № 1456.

Для з`ясування підстав видачі ВЧ НОМЕР_3 довідок №1870 від 16.05.2023 та №2/2229 від 12.06.2023, ухвалою П`ятого апеляційного адміністративного суду витребувано від ОСОБА_1 та ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_4 ) відомості щодо перебування ОСОБА_1 у підпорядкуванні військової частини НОМЕР_3 оперативного угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » у період з 01.01.2023 року по 15.01.2023 року; з 20.01.2023 року по 24.01.2023 року; з 09.02.2023 року по 18.03.2023 року; з 29.03.2023 року по 30.04.2023 року; з 01.05.2023 року по 16.05.2023 року; з 20.05.2023 року по 31.05.2023 року.

Листом від 11 квітня 2024 року представник позивача повідомив, що ОСОБА_1 не володіє документами та відомостями щодо перебування у підпорядкуванні військової частини НОМЕР_3 оперативного угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » у вказані періоди.

Ухвалою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 19 квітня 2024 року, серед іншого, витребувано від військової частини НОМЕР_3 наступні відомості:

- щодо перебування ОСОБА_1 у підпорядкуванні військової частини НОМЕР_3 оперативного угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » у період з 01.01.2023 року по 15.01.2023 року; з 20.01.2023 року по 24.01.2023 року; з 09.02.2023 року по 18.03.2023 року; з 29.03.2023 року по 30.04.2023 року; з 01.05.2023 року по 16.05.2023 року; з 20.05.2023 року по 31.05.2023 року;

- чи оформлялись ВЧ НОМЕР_3 передбачені наказами Адміністрації Держприкордонслужби «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168» документи та чи направлялись вони до НОМЕР_1 Прикордонного загону Державної прикордонної служби України (ВЧ НОМЕР_2 ) для призначення, нарахування та виплати ОСОБА_1 додаткової винагороди з розрахунку 100 000 грн, передбаченої постановою Кабінету Міністрів України «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» від 28 лютого 2022 року № 168, за всі дні участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії за період з січня по травень 2023 року.

Листом від 28 травня 2024 року ВЧ НОМЕР_3 повідомила, що ОСОБА_1 , військовослужбовець військової частини НОМЕР_4 (як це зазначено у довідці НОМЕР_1 Прикордонного загону Державної при кордонної служби України від 24.02.2024 № 347), у підпорядкуванні військової частини НОМЕР_3 у періоди з 01.01.2023 по 15.01.2023, з 20.01.2023 по 24.01.2023, з 09.02.2023 по 18.03.2023, з 29.03.2023 по 30.04.2023, з 01.05.2023 по 16.05.2023 та з 20.05.2023 по 31.05.2023 не перебував. Документи, передбачені наказами Адміністрації Держприкордонслужби «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року № 168» для призначення та виплати ОСОБА_1 додаткової винагороди, передбаченої постановою Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» за період з січня по травень 2023 року військовою частиною НОМЕР_3 не видавались.

Ухвалою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 06 червня 2024 року повторно витребувано від ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_4 ) відомості щодо перебування ОСОБА_1 у відрядженні або у підпорядкуванні військової частини НОМЕР_3 у період з 01.01.2023 року по 15.01.2023 року; з 20.01.2023 року по 24.01.2023 року; з 09.02.2023 року по 18.03.2023 року; з 29.03.2023 року по 30.04.2023 року; з 01.05.2023 року по 16.05.2023 року; з 20.05.2023 року по 31.05.2023 року.

20 серпня 2024 року до П`ятого апеляційного адміністративного суду, на виконання ухвали, надійшло клопотання ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_4 ) про долучення до матеріалів справи доказів, а саме: довідки № 1456 від 20.08.2024 року про те, що ОСОБА_1 у період січень-травень 2023 року до в/ч НОМЕР_3 не відряджався.

Враховуючи пояснення апелянта, співставивши їх із наявними та витребуваними судом апеляційної інстанції доказами, колегія суддів зазначає наступне.

Витягом з Журналу бойових дій відділу прикордонної служби (тип С) НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 01.01.2023 N 25/6-p-(гриф) від 11.06.2024 підтверджується, що сержант ОСОБА_2 , в період часу з 01.01.2023 по 31.05.2023, тобто в період, що охоплюється позовними вимогами, перебував у районах ведення воєнних (бойових) дій 24.02.2023 та з 26.02.2023 по 01.03.2023, за що, відповідно до розрахункового листа, у квітні 2023 року йому нарахована збільшена винагорода із розрахунку 70 000 грн.

Викладене спростовує відомості витягу з довідки в/ч НОМЕР_3 №1870 від 16.05.2023 року, відповідно до яких штаб-сержант ОСОБА_1 у період з 09.02.2023 року по 18.03.2023 року брав безпосередню участь у бойових діях, оскільки позивач фізично не міг виконувати два різні бойові завдання одночасно.

Колегія суддів наголошує, що постанова №168 визначає розмір додаткової винагороди не 100 000 грн, а до 100 000 грн, тобто встановлює 100 000 грн як максимально можливий розмір суми додаткової винагороди, а не як гарантований за будь-яких обставин. При цьому, виплата цих сум здійснюється пропорційно участі в бойових діях, в порядку та на підставі документів зазначених судом вище. Аналогічна правова позиція викладена у постанові ВС КАС від 21.06.2024 № 420/2231/23.

Крім того, як встановлено вище, доказів перебування позивача у відрядженні або підпорядкуванні ВЧ НОМЕР_3 матеріали справи не містять, а отже відсутні належні та допустимі докази вважати надані позивачем витяги з довідок в/ч НОМЕР_3 такими доказами, які в силу вищенаведених наказів Адміністрації Держприкордонслужби та Порядку № 36 є підставою для отримання позивачем збільшеної до 100 000 грн додаткової грошової винагороди, передбачені постановою № 168.

Слушними також є і доводи апелянта, що надані позивачем витяги, на підставі яких позивач вважає, що набув право на отримання збільшеної грошової винагороди, не містять ані підпису, ані печатки.

Додатково, колегія суддів враховує, що 25 липня 2024 року в Єдиному державному реєстрі досудових розслідувань зареєстровано кримінальне провадження № 0000102 за ознаками вчинення кримінального правопорушення за ч.4 ст.425 КК України, що виразилось у тому, що військові службові особи ВЧ НОМЕР_2 , недбало поставилось до військової служби в умовах воєнного стану, безпідставно нарахувавши та виплативши підлеглим військовослужбовцям додаткову грошову винагороду, передбачену постановою № 168 на підставі фіктивних довідок ВЧ НОМЕР_3 , що спричинило тяжкі наслідки у вигляді спричинення матеріальної шкоди.

На підставі викладеного у сукупності, колегія суддів доходить висновку, що судом першої інстанції неправильно встановлено обставини справи, що призвело до невірного вирішення справи та безпідставного задоволення позовних вимог ОСОБА_1 .

Відповідно до п.4 ч.1, ч.4 ст.317 КАС України, підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права. Зміна судового рішення може полягати в доповненні або зміні його мотивувальної та (або) резолютивної частини.

З вищевикладеного слідує, що рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню з прийняттям постанови про відмову в задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 .

Враховуючи, що дана справа правомірно віднесена судом першої інстанції до категорії незначної складності та розглядалась за правилами спрощеного провадження, що підтверджується ухвалою суду про відкриття провадження від 12 грудня 2023 року, постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена до Верховного Суду лише з підстав, передбачених пп. "а"- "г" п.2 ч.5 ст.328 КАС України

Керуючись ст.ст.308, 311, 315, 317, 321, 322, 325, 328 КАС України, судова колегія

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу НОМЕР_1 Прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) - задовольнити.

Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 12 лютого 2024 року - скасувати та прийняти постанову про відмову ОСОБА_1 в задоволенні позовних вимог.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту судового рішення з підстав, передбачених ст.328 КАС України.

Головуючий: Н.В.Вербицька

Суддя: І.Г.Ступакова

Суддя: М.П.Коваль