Справа № 260/10760/23
Суддя: Калинич Я.М.
Дата ухвалення: 2024-07-31 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЗАКАРПАТСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я
і м е н е м У к р а ї н и

31 липня 2024 року м. Ужгород№ 260/10760/23
Закарпатський окружний адміністративний суд у складі:

головуючої судді - Калинич Я.М.

при секретарі судових засідань - Деяк О.М.

за участі:

представника позивача - Болдижар Е.Е.,

представника відповідача 1 - Ларін А.М.,

представник відповідача 2 - не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 про визнання протиправними та скасування наказів та рішення, -

ВСТАНОВИВ:

11 грудня 2023 року ОСОБА_1 (далі позивач, ОСОБА_1 ) звернувся до Закарпатського окружного адміністративного суду із позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 (далі відповідач 1, ІНФОРМАЦІЯ_3 ), ІНФОРМАЦІЯ_2 (далі відповідач 2), в якому просив суд:

1. Визнати протиправним та скасувати наказ Командувача Сухопутних військ Збройних сил України від 02 листопада 2023 року №986 про звільнення з займаної посади і призначення полковника ОСОБА_1 , начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 військової частини НОМЕР_1 - Заступником командира бригади з морально-психологічного забезпечення - Начальником відділення морально-психологічного забезпечення військової частини НОМЕР_2 військової частини НОМЕР_1 , ВОС - 3410002.

2. Визнати протиправним та скасувати рішення тимчасово виконуючого обов`язки командувача Сухопутних військ Збройних сил України від 01.11.2023 року №27704 - в частині рішення відносно ОСОБА_1 .

3. Визнати протиправним та скасувати рішення Начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 №1088/7/2/4038 від 10.11.2023 року.

13 грудня 2023 року до суду від позивача надійшла заява про зміну предмета позову та просить прохальну частину викласти в наступній редакції:

1. Визнати протиправним та скасувати наказ Командувача Сухопутних військ Збройних сил України від 02 листопада 2023 року №986 про звільнення з займаної посади і призначення полковника ОСОБА_1 , начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 військової частини НОМЕР_1 - Заступником командира бригади з морально-психологічного забезпечення - Начальником відділення морально-психологічного забезпечення військової частини НОМЕР_2 військової частини НОМЕР_1 , ВОС - 3410002.

2. Визнати протиправним та скасувати рішення тимчасово виконуючого обов`язки командувача Сухопутних військ Збройних сил України від 01.11.2023 року №27704 - в частині рішення відносно ОСОБА_1 .

3. Визнати протиправним та скасувати рішення Начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 №1088/7/2/4038 від 10.11.2023 року.

4. Визнати протиправним та скасувати витяг з наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 №348 від 12.12.2023 року.

13 грудня 2023 року позивач подав заяву про забезпечення позову.

Ухвалою суду від 14 грудня 2023 року відмовлено у задоволенні заяви про забезпечення позову.

Ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду від 15 грудня 2023 року позовну заяву було залишено без руху та надано позивачу строк для усунення недоліків позовної заяви.

05 січня 2024 року позивачем подано до суду заяву про усунення недоліків, однак такі були нам усунуті не в повному обсязі.

Відтак, ухвалою судді Закарпатського окружного адміністративного суду від 11 січня 2024 року постановлено продовжити позивачу процесуальний строк, встановлений ухвалою від 15.12.2023 року про залишення позовної заяви без руху, на три дні з дня отримання копії ухвали від 11.01.2024 року, для усунення недоліків позовної заяви.

16 січня недоліки позовної заяви усунуто в строк, наданий судом та надано уточнену позовну заяву, якою просить суд:

1. Визнати протиправним та скасувати наказ Командувача Сухопутних військ Збройних сил України від 02 листопада 2023 року №986 про звільнення з займаної посади і призначення полковника ОСОБА_1 , начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 військової частини НОМЕР_1 - Заступником командира бригади з морально-психологічного забезпечення - Начальником відділення морально-психологічного забезпечення військової частини НОМЕР_2 військової частини НОМЕР_1 . ВОС - 3410002.

2. Визнати протиправним та скасувати рішення тимчасово виконуючого обов`язки командувача Сухопутних військ Збройних сил України від 01.11.2023 року №27704 - в частині рішення відносно ОСОБА_1 .

3. Визнати протиправним та скасувати рішення Начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 №1088/7/2/4038 від 10.11.2023 року.

4. Визнати протиправним та скасувати витяг з наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 №348 від 12.12.2023 року.

Обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач зазначає, що вважає протиправним наказ Командувача Сухопутних військ Збройних сил України від 02 листопада 2023 року №986, оскільки його переміщення здійснено без врахування стану здоров`я, підготовки та досвіду служби позивача. Крім того, позивач переконаний, що відповідачем 2 призначено його на нижчу посаду без дотримання вимог підпункту 3 пункту 82 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України.

Ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду від 22 січня 2024 року відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження.

12 лютого 2024 року представник ІНФОРМАЦІЯ_1 надіслав відзив на позовну заяву, у якому просить суд відмовити у задоволенні позову. Зазначає, що підставою для звільнення з займаної посади і призначення ОСОБА_1 є рішення тимчасово виконуючого обов`язки командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 02.11.202 року №27704. Для доукомплектування Збройних Сил України в умовах особливого періоду військовослужбовці можуть призначатися на посади, передбачені штатами воєнного часу, за новою спеціальністю з урахуванням набутого досвіду. Відповідач 1 зазначає, що згідно з посадовими обов`язками заступника командира бригади з морально- психологічного забезпечення, на яку призначено позивача, у відповідності до ст.72 Закону України «Про статут внутрішньої служби Збройних Сил України» від 24.03.1999 року №548-XIV, - заступник командира бригади (полку, окремого батальйону) з морально-психологічного забезпечення в мирний і воєнний - відповідає:

- за безпосередню організацію і проведення заходів морально- психологічного забезпечення;

- за військову дисципліну, морально-психологічний стан особового складу;

- за морально-психологічне забезпечення бойової готовності, бойової підготовки, виконання бойових завдань, правопорядку, повсякденної діяльності особового складу військової частини;

- за національно-патріотичну підготовку та інформаційну роботу, організацію дозвілля військовослужбовців, членів їх сімей, працівників військової частини, їх соціальний захист.

Заступник командира бригади (полку, окремого батальйону) з морально-психологічного забезпечення підпорядковується командирові та є прямим начальником усього особового складу полку (окремого батальйону).

Крім того, згідно витягу із оскаржуваного наказу від 12.12.2023 року №348, вислуга років позивача у Збройних Силах України становить 27 років, 04 місяця, 12 днів, а тому посилання на відсутність досвіду позивача не відповідає дійсності.

Відтак, посада, на яку призначено позивача наказом командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 02 листопада 2023 року №986, а саме заступник начальника бригади з морально-психологічного забезпечення - не відноситься до служби у Десантно-штурмових військах, плавскладі, морській піхоті, спецспорудах, та підпадає під перелік тих, у яких позивач придатний до служби.

Також звертає увагу суду, що наведені вище функціональні повноваження заступника начальника бригади з морально-психологічного забезпечення значно іенші за обсягом та навантаженістю, ніж повноваження начальника РТЦК та СП, визначені Положенням про територіальні центри комплектування та соціальної підтримки, затверджене постановою КМУ від 23.02.2022 №154.

Тому, представник вважає, що жодних правових підстав для визнання протиправним та скасування наказу немає.

16 лютого 2024 року представник відповідача 2 подав відзив на позовну заяву, у якому заперечує проти задоволення позовних вимог. Свою позицію обґрунтовує тим, що Положенням №1153/2008 визначається порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі. Пунктом 112 Положення №1153/2008 встановлено, що військовослужбовець може бути переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, визначених пунктом 82 цього Положення, а також якщо з урахуванням вчиненого правопорушення військовослужбовець, якому призначено покарання у виді службового обмеження для військовослужбовців, не може бути залишений на посаді, пов`язаній із керівництвом підлеглими особами. Абзацом другим пункту 257 розділу XIV Положення №1153/2008 встановлено, що для доукомплектування Збройних Сил України в особливий період просування військовослужбовців по службі здійснюється без дотримання вимог пунктів 85, 87 цього Положення, а призначення військовослужбовців на рівнозначні та нижчі посади здійснюється без згоди військовослужбовців, за винятком випадків, визначених пунктом 112 цього Положення. Оскільки позивачем не зазначено та не доведено наявності однієї з підстав, відповідно до яких вимагається згода на переміщення по службі під час воєнного стану, тому відповідач вважає, що позивачу слід відмовити у задоволенні позовних вимог.

04 березня 2024 року представник позивача подав відповідь на відзив. Вказує, що стан обмежено придатного, який наявний у позивача, жодною із сторін не заперечується і підтверджується двома висновками ВЛК. Законодавець чітко встановив де не можуть нести службу обмежено придатні і де можуть нести таку службу. Тобто обмежено придатним суворо заборонено нести службу у Десантно-штурмових військах, плавскладі, морській піхоті, снецспорудах (за винятком підрозділів забезпечення). Така служба може бути їм заборонена навіть при згоді, адже характерні бойові накази вони неспроможні виконати за станом здоров`я. Разом з тим, обмежено придатні можуть нести службу у частинах (підрозділах) забезпечення, ТЦК та СП, установах, організаціях, навчальних закладах. Несення такої служби можливе навіть без згоди війсковозобов`язаного.

15 березня 2024 року представник відповідача 1 подав заперечення на відповідь на відзив, у якому заперечує проти доводів представника позивача, викладених у відповіді на відзив. Вказує, що твердження представника позивача про те, що несення служби військовослужбовцями, визнаними обмежено придатними, можливе лише за їх згодою не передбачено жодним нормативним актом.

Ухвалою суду від 15 квітня 2024 року закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті.

Ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду від 30 липня 2024 року було повторно витребувано від Командувача сухопутних військ Збройних Сил України належним чином завірену копію рішення тимчасово виконуючого обов`язків командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 02.11.2023 року за №27704, а також розпорядчі документи, на підставі яких було прийнято план переміщення військовослужбовців на посади номенклатури призначення командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 02.11.2023 року, яким включено ОСОБА_1 до такого плану, а у разі відсутності таких доказів - письмові пояснення щодо підстав включення ОСОБА_1 до плану переміщення.

На виконання вимог ухвали суду, 30 липня 2024 року до суду від відповідача 2 надійшли письмові пояснення, в яких відповідач 2 зазначає, що наказ командувача Сухопутних військ Збройних Сил України (по особовому складу) №986 від 02.11.2023 про призначення полковника ОСОБА_1 , начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_5 », на посаду заступника командира бригади з морально-психологічного забезпечення начальника відділення моральнопсихологічного забезпечення НОМЕР_3 окремої єгерської бригади оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_5 » був виданий на виконання затвердженого тимчасово виконуючим обов`язки командувача Сухопутних військ Збройних Сил України Плану переміщення від 02.11.2023 №27704 відповідно до пунктів 82, 257 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Сил України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008. В ході роботи спільної комісії по перевірці діяльності ІНФОРМАЦІЯ_6 , створеної на виконання рішення Президента України, пункту 6.1 протокольного рішення засідання Кабінету Міністрів України від 24.06.2023 №71, встановлено, що на сьогодні вимогою суспільства є проходження служби в ІНФОРМАЦІЯ_6 військовослужбовцями, які захищали державу, отримали поранення та не можуть за медичними показниками проходити військову службу у бойових частинах. Тому виникає необхідність надати можливість зазначеній категорії військовослужбовців продовжити проходження військової служби у ІНФОРМАЦІЯ_6 . Було вказано щодо прийняття управлінських рішень та за їх результатами організувати якісний відбір (з урахуванням набутого досвіду, професійних здібностей, спроможності виконувати завдання за посадами) та укомплектування до кінця 2023 року не менше 30% посад керівного складу ІНФОРМАЦІЯ_6 (начальників обласних ІНФОРМАЦІЯ_6 , їх заступників, начальників районних (міських) ІНФОРМАЦІЯ_6 , начальників відділів) з числа військовослужбовців, які отримали поранення під час ведення бойових дій та за висновком військово-лікарської комісії не можуть проходити військову службу в бойових частинах. На виконання рішення Ради національної безпеки і оборони України від 11 серпня 2023 року «Про результати перевірки територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки», веденого в дію Указом Президента України від 17 серпня 2023 року, був сформований план переміщення від 02.11.2023 №27704, про переміщення полковника ОСОБА_1 на посаду заступника командира бригади з морально-психологічного забезпечення начальника відділення морально-психологічного забезпечення НОМЕР_3 окремої єгерської бригади оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_5 ». Зазначив, що на момент видавання наказу командувача Сухопутних військ Збройних Сил України (по особовому складу) від 02.11.2023 №986 жодної з таких підстав, за якими необхідна згода полковника ОСОБА_1 для переміщення на нове місце військової служби встановлена не була. Представлена полковником ОСОБА_1 довідка військово-лікарської комісії військової частини НОМЕР_4 №1774/8530 була зареєстрована 09.12.2023, тому не могла бути врахована при складанні наказу 02.11.2023. Рішення про переміщення полковника ОСОБА_1 на посаду заступника командира бригади з морально-психологічного забезпечення начальника відділення морально-психологічного забезпечення НОМЕР_3 окремої єгерської бригади оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_5 » приймалося з урахуванням набутого ним досвіду проходження військової служби на посадах організації морально-психологічного забезпечення військ, на яких перебував з 16.06.2001 до 08.09.2015.

В судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав та просив такі задовольнити з підстав, викладених у позовній заяві.

Представник відповідача 1 в судовому засіданні проти задоволення позову заперечував та просив суд відмовити у задоволенні такого повністю.

Відповідач 2 явку свого представника судове засідання не забезпечив, проте належним чином був повідомлений про дату, час та місце проведення такого.

Ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду від 31 липня 2024 року закрито провадження в частині позовної вимоги щодо визнання протиправним та скасування рішення Начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 №1088/7/2/4038 від 10.11.2023 року.

Заслухавши пояснення сторін, з`ясувавши обставини, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог та заперечень, дослідивши докази, якими вони обґрунтовуються, суд встановив такі фактичні обставини та відповідні їм правовідносини.

Позивач ОСОБА_1 перебуває на військовій службі в Збройних Силах України з липня 1996 року та відповідно з вересня 2021 року перебуває на посаді начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 .

Відповідно до Плану переміщення військовослужбовців на посади номенклатури призначення командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 02.11.2023 року за №27704, затвердженого тимчасово виконуючим обов`язки командувача Сухопутних військ ЗСУ генерал-майором Ігорем Палагнюком, п.13 такого, полковника (08.04.2022) ОСОБА_1 , начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 в/ч НОМЕР_1 , шпк «полковник», ВОС 2904002, 31 т.р. на підставі п.257 Положення про проходження громадянами України військової служби у ЗСУ сплановано на переміщення на нижчу посаду заступника командира частини з морально-психологічного забезпечення начальника відділення морально-психологічного забезпечення в/ч НОМЕР_2 в/ч НОМЕР_1 , шпк «підполковник», ВОС 3410002, 38 т.р.

З Повідомлення про прийняття кадрових рішень вбачається, що Наказом Командувача Сухопутних військ збройних Сил України (по особовому складу) від 02 листопада 2023 року за №986, відповідно до пунктів 82, 257 Положення про проходження громадянами України військової служби у Зброних Силах України звільнено із займаної посади і призначено полковника ОСОБА_1 , начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 військової частини НОМЕР_1 заступником командира бригади з морально-психологічного забезпечення начальником відділення морально-психологічного забезпечення військової частини НОМЕР_2 військової частини НОМЕР_1 , ВОС НОМЕР_5 . В наказі зазначено, що підставою призначення на нижчу посаду стало рішення посадової особи відповідно до номенклатури посад з шпк «полковник» на шпк «підполковник» та рішення тво командувача Сухопутних військ ЗСУ від 02.11.2023 №27704.

Згідно до Витягу із Наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 (по стройовій частині) від 12 грудня 2023 року №348, полковника ОСОБА_1 , начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 , відповідно до наказу командувача Сухопутних військ Збройних Сил України (по особовому складу) від 02 листопада 2023 року №986, звільнено з займаної посади і призначено на посаду заступника командира бригади з морально-психологічного забезпечення начальника відділення морально-психологічного забезпечення НОМЕР_3 окремої єгерської бригади імені Олекси Довбуша оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_5 ». З 12 грудня 2023 року ОСОБА_2 виключено зі списків особового складу ІНФОРМАЦІЯ_7 та всіх видів забезпечення.

Позивач, вважаючи такі накази та рішення відповідачів необґрунтованими, протиправними та такими, що прийняті без дотримання вимог Положення №1153/2008, звернувся із цим позовом до суду.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, що склалися між сторонами, суд зазначає таке.

Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч.1 ст.2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 09.04.1992 №2262-ХІІ військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Частиною 4 статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» визначено, що порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

За приписами ч.2 ст.2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» проходження військової служби здійснюється громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.

Указом Президента України №64/2022 «Про ведення воєнного стану в Україні», у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і обороні України, відповідно до п.20 ч.1 ст.106 Конституції України, Закону України Про правовий режим воєнного стану, постановлено введення в Україні воєнного стану з 5 год. 30 хв. 24.02.2022 строком на 30 діб.

Надалі Указами Президента України строк дії воєнного стану неодноразово продовжувався та діє до сьогодні.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» від 12 травня 2015 року №389-VIII воєнний стан це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, та передбачає надання відповідним органам влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відведення загрози, відсічі збройній агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.

Виконання військового обов`язку в особливий період здійснюється з особливостями, визначеними цим Законом та іншими нормативно-правовими актами.

Спеціальними нормами, які регулюють проходження військової служби, є Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджене Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 (далі - Положення №1153/2008).

Цим Положенням визначається порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі. Це Положення застосовується також до відносин, що виникають у зв`язку з проходженням у Збройних Силах України кадрової військової служби особами офіцерського складу до їх переходу в установленому порядку на військову службу за контрактом або звільнення з військової служби.

Пунктом 12 Положення №1153/2008 передбачено, що встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу (зокрема, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку, призупинення контракту та військової служби тощо) оформлюється письмовими наказами по особовому складу на підставі відповідних документів, перелік та форма яких встановлюються Міністерством оборони України.

Право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання полковника (капітана 1 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.

Порядок видачі наказів по особовому складу регламентується Інструкцією з організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України, затвердженої Наказом Міністерства оборони України 15.09.2022 №280, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 14.11.2022 за №1407/38743 (далі, - Інструкція №280).

Так, пунктом 1 розділу Х цієї Інструкції визначено, що накази по особовому складу є основними документами, які встановлюють, змінюють або припиняють правові відносини військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу. Вони видаються посадовими особами, яким Положенням надано право присвоєння, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку, призупинення (поновлення) контракту та військової служби тощо на підставі відповідних документів, установлених Міноборони.

Відповідно до п.2 розділу X Інструкції №280 наказами по особовому складу оформлюються такі зміни в службовому становищі військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу, зокрема:

- призначення на посади (у тому числі у разі зміни назви посади, військово-облікової спеціальності (крім зміни грошового забезпечення військовослужбовців, зокрема зміни розміру посадових окладів (тарифних розрядів) та зміни рівня військової освіти за посадою), штатно-посадової категорії) та звільнення з займаних посад, переміщення по службі, зарахування в розпорядження, продовження строків перебування на посадах.

Правила складання наказів по особовому складу визначені розділом ХІ Інструкції №280.

Накази по особовому складу складаються державною мовою і підписуються посадовою особою, якій надано право призначати, переміщувати на посади, звільняти з посади, звільняти з військової служби, укладати і продовжувати строки контракту, виконувати інші дії, пов`язані з визначенням службового становища військовослужбовців. У разі відсутності зазначеної посадової особи право підпису надається особі, яка тимчасово її заміщує згідно з письмовим наказом (пункт 1 розділу ХІ).

Відповідно до п.11 цього розділу Інструкції №280 пункти наказів по особовому складу складаються в наказовій формі. У них послідовно без будь-яких скорочень вказуються такі відомості: військові звання, прізвища, власні імена, по батькові військовослужбовців, посади, які вони займають на час видання наказів, дійсні найменування військових частин, відповідно до штату (штатного розпису), командувань, видів, окремих родів військ (сил) Збройних Сил, до яких вони входять, а на військовослужбовців, які перебувають у розпорядженні,- у розпорядженні якої посадової особи вони перебувають, і остання посада, з якої їх зараховано у розпорядження. У наказах по особовому складу про призначення (переміщення), крім того, вказуються посади, на які військовослужбовці призначаються, номери військово-облікових спеціальностей за посадами, передбаченими штатами. Посади військовослужбовців, які вони займають на час видання наказу, не змінюються.

В силу вимог пункту 16 розділу ХІ цієї Інструкції примітки до пунктів наказів по особовому складу розташовуються під відповідними пунктами. У них, залежно від змісту пункту наказу по особовому складу, вказуються:

- у наказах про призначення (переміщення) - рік народження, освіта, з якого часу військовослужбовець проходить військову службу (якщо були перерви, вказуються всі періоди проходження військової служби, у тому числі й проходження військової служби в інших військових формуваннях).

Абзацом 12 цього пункту визначено, що у примітках наказів по особовому складу про призначення (переміщення) військовослужбовців вказуються причини призначення (переміщення) відповідно до вимог, передбачених Положенням, передбачене штатом військове звання за посадою, з якої переміщується, і військове звання за посадою, на яку переміщується.

Розділом IV «Призначення на посади та звільнення з посад» Положення №1153/2008 регламентовані питання призначення на посади, звільнення з посад, а також питання переміщення військовослужбовців по службі в межах однієї військової частини або різних військових частин, граничні строки перебування на посадах, компетенції посадових осіб щодо видання відповідних наказів.

Відповідно до пп.1 п.81 Положення №1153/2008 призначення на посади здійснюється військовослужбовців, які проходять військову службу (крім військовослужбовців строкової військової служби) - Міністром оборони України та посадовими особами відповідно до номенклатури посад для призначення військовослужбовців (далі - номенклатура посад), яка затверджується Міністром оборони України.

Пункт 82 Положення №1153/2008 визначає причини і підстави призначення військовослужбовців на вищі, рівнозначні та нижчі посади.

Згідно з абзацом 2 пунктом 257 Положення №1153/2008 для доукомплектування Збройних Сил України в особливий період просування військовослужбовців по службі здійснюється без дотримання вимог пунктів 85, 87 цього Положення, а призначення військовослужбовців на рівнозначні та нижчі посади здійснюється без згоди військовослужбовців, за винятком випадків, визначених пунктом 112 цього Положення.

Пунктом 85 Положення №1153/2008 визначено, що просування по службі військовослужбовців здійснюється за рейтинговим принципом та за умови перебування військовослужбовців у резерві або на конкурсній основі на посади науково-педагогічних (наукових) працівників. Порядок формування та використання резерву, а також порядок призначення осіб офіцерського складу на посади науково-педагогічних (наукових) працівників визначаються Міністерством оборони України.

Відповідно до п. 87 цього Положення особи офіцерського складу, сержантського та старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом, у порядку просування по службі можуть бути переміщені на вищу посаду, якщо вони вислужили встановлені Міністерством оборони України строки перебування на попередній посаді.

Сукупний аналіз зазначених норм Положення №1153/2008 свідчить на користь того, що в особливий період для доукомплектування Збройних сил України пониження військовослужбовця здійснюється без його згоди.

З пояснень відповідача 2 встановлено, що підставою призначення позивача на нижчу посаду відбулося з підстав підпункту 6 пункту 82 Положення №1153/2008, а саме: у зв`язку зі звільненням або призначенням на посади, передбаченими штатами воєнного часу, у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення правового режиму воєнного стану.

Суд погоджується з доводами відповідачів про те, що призначення на нижчу посаду в умовах дії особливого періоду для доукомплектування ЗСУ може здійснюватися без згоди військовослужбовця та відповідно до додатку 53 до Інструкції №280 у зразку наказу про призначення (переміщення) на посади вказується лише про обов`язковість зазначення пункту Положення, без уточнення підпункту.

Разом з тим, пунктом 112 Положення №1153/2008 визначено, що військовослужбовець може бути переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, визначених пунктом 82 цього Положення.

Зазначене переміщення здійснюється без згоди військовослужбовця, крім таких випадків: неможливість проходження військовослужбовцем військової служби у місцевості, до якої його переміщують, відповідно до висновку (постанови) військово-лікарської комісії; неможливість проживання членів сім`ї військовослужбовця за станом здоров`я в місцевості, до якої його переміщують, відповідно до документів, які це підтверджують; потреба у догляді за непрацездатними чи хворими батьками, дружиною (чоловіком) або особами, які виховували його з дитинства замість батьків і були визнані опікунами та мешкають окремо від сім`ї військовослужбовця, відповідно до документів, які це підтверджують.

Згідно з п.4.11 Інструкції №170 підставами для видання наказів по особовому складу про призначення і переміщення військовослужбовців є:

- на вищі посади - витяг із Резерву для просування по службі та (або) витяг із рішення колегіального органу, визначеного пунктом 4.1. цієї Інструкції, а в разі здійснення незапланованого переміщення - подання;

- на рівнозначні посади - витяг із Плану переміщення на посади або у разі здійснення не запланованого переміщення - подання;

- на нижчі посади - витяг із Плану переміщення на посади або в разі здійснення позапланового переміщення - подання;

- при зарахуванні на навчання до військового навчального закладу, а також у разі призначення на посаду після закінчення навчання - рішення приймальної комісії та комісії з розподілу і призначення випускників відповідно;

- у зв`язку із закінченням строку перебування на посаді - витяг із Плану переміщення на посади;

- в умовах особливого періоду - документи, визначені пунктом 1.5 розділу І цієї Інструкції.

Що стосується Плану переміщення на посади, то такий, в силу вимог пункту 4.10 Інструкції №170, складається для комплектування вакантних посад, а також посад, які планується вивільнити внаслідок звільнення і вибуття військовослужбовців із виключенням зі списків військової частини протягом календарного року.

До Плану переміщення на посади включаються посади:

- які є неукомплектованими (за винятком посад, що комплектуються випускниками військових навчальних закладів тактичного рівня, і посад сержантського та старшинського складу, що комплектуються випускниками військових навчальних закладів і навчальних частин (центрів));

- військовослужбовців, які включені до Плану переміщення на посади вищої номенклатури призначення;

- військовослужбовців, які включені до плану звільнення;

- осіб офіцерського складу, які вислужили граничні строки перебування на посадах офіцерського складу у Збройних Силах України та які атестовані з висновком про призначення на інші посади;

- військовослужбовців (крім військовослужбовців, які займають посади, за якими передбачені первинні військові звання сержантського і старшинського складу), які виявили ініціативу щодо призначення на нижчу на один ступінь посаду;

- для призначення випускників військових навчальних закладів оперативно-стратегічного і оперативно-тактичного рівнів підготовки;

- військовослужбовців, які затверджені кандидатами до направлення на навчання з виключенням зі списків особового складу військової частини;

- військовослужбовців, які вислужили п`ятирічний строк проходження служби в місцевостях з особливими природними, географічними, геологічними, кліматичними, екологічними умовами, визначених додатком 1 до постанови Кабінету Міністрів України від 01 серпня 2012 року №702.

Комплектування посад, включених до Плану переміщення на посади, здійснюється військовослужбовцями, які:

- зараховані у розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади;

- були звільнені від займаних посад та повертаються в поточному навчальному році в Україну у зв`язку із закінченням строку проходження військової служби (підготовки) за кордоном;

- є випускниками військових навчальних закладів оперативно-стратегічного (стратегічного) і оперативно-тактичного (оперативного) рівнів підготовки;

- оцінені до призначення на інші посади;

- вислужили п`ятирічний строк проходження служби в місцевостях з установленим строком військової служби.

Проєкт Плану переміщення на посади складається посадовими особами служб персоналу кожної номенклатури посад за існуючими посадами. Складений проєкт Плану переміщення на посади розглядається на засіданні відповідної комісії з питань проходження військової служби, визначеної пунктом 4.1 цього розділу, яка надає рекомендації щодо включення військовослужбовців до Плану переміщення на посади.

З урахуванням рекомендацій комісії з питань проходження військової служби проєкт Плану переміщення на посади подається для затвердження посадовій особі, яка має право призначення військовослужбовців на посади.

Як встановлено судом та підтверджено матеріалами справи, згідно з свідоцтвом про хворобу №76 від 24.04.2019 року військово-лікарська комісія військової частини НОМЕР_4 за розпоряджнням військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_8 від 11.04.2019 року №2148 провела огляд ОСОБА_1 та на підставі ст. 61б графи ІІІ Розкладу хвороб визнала ОСОБА_1 обмежено придатним до військової служби.

Згідно з наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_7 від 06.11.2023 року №260 (по стройовій частині) полковник ОСОБА_1 вибув на амбулаторне лікування до КНП «Берегівська районна лікарня ім. Б. Ліннера», та в подальшому перебував у вказаній лікарні на стаціонарному лікуванні до 24.11.2023 року, що підтверджується випискою із медичної карти хворого №6881 від 24.01.2023 року №158.

Відповідно до витягу з наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_7 від 25.11.2023 року №279 полковник ОСОБА_1 прибув з лікування та приступив до виконання обов`язків. 25.11.2023 року відповідно до розпорядження начальника ІНФОРМАЦІЯ_9 від 24.11.2023 року №1088/9/4316 полковнику ОСОБА_1 визначено прибути до ІНФОРМАЦІЯ_9 .

Під час прибуття начальника ІНФОРМАЦІЯ_7 полковника ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_9 , йому доведено зміст наказу командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 02 листопада 2023 року №986 під особистий підпис.

Крім того йому доведено наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_9 від 25.11.2023 року №1152 «Про призначення комісії по прийняттю та здаванню посади начальника ІНФОРМАЦІЯ_7 » та розпорядження начальника ІНФОРМАЦІЯ_9 від 25.11.2023 року №1088/3/4334 про здавання та прийняття посади начальника ІНФОРМАЦІЯ_7 .

Згідно з наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_9 від 25.11.2023 року №1152 начальника ІНФОРМАЦІЯ_7 полковника ОСОБА_1 зобов`язано в період з 25 по 29 листопада 2023 року здати, а підполковнику ОСОБА_3 для тимчасового виконання обов`язків прийняти справи та посаду начальника ІНФОРМАЦІЯ_7 .

27.11.2023 року начальник ІНФОРМАЦІЯ_7 полковник ОСОБА_1 підписав примірники актів прийняття і здавання посади, прийняття і здавання озброєння, боєприпасів, бойової та іншої техніки прийняття та передачі військового та фінансового господарства ІНФОРМАЦІЯ_7 .

Разом з тим, полковник ОСОБА_1 звернувся рапортом до начальника ІНФОРМАЦІЯ_9 з проханням надати йому можливість пройти медичний огляд військово-лікарською комісією з метою визначення ступеню придатності до проходження військової служби в Збройних Силах України на протязі 3 (трьох) діб. Прохання військовослужбовця з боку керівництва ІНФОРМАЦІЯ_9 було розглянуто позитивно.

З 28 листопада по 11 грудня 2023 року полковник ОСОБА_1 був направлений до військової частини НОМЕР_4 для проходження медичного огляду військово-лікарською комісією з метою визначення ступеня придатності до проходження військової служби в Збройних Силах України на підставі направлення від 27.11.2023 року №6/3/10147.

12.12.2023 року полковник ОСОБА_1 рапортом (вх.№20090 від 12.12.2023 року) на ім`я начальника ІНФОРМАЦІЯ_9 доповів про прибуття з лікування та про те, що приступив до виконання обов`язків за посадою, про що було видано наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_7 від 12.12.2023 року №294.

До рапорту позивач додав довідку військово-лікарської комісії військової частини НОМЕР_4 від 09.12.2023 року №1774/8530, згідно висновку якої полковник ОСОБА_1 визнаний як «Обмежено придатний до військової служби».

У відповідності до вимог абзацу другого підпункту «г» пункту 20.3 глави 20 розділу ІІ Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, затвердженого Наказом Міністра оборони України від14.08.2008 року №402, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України від 17.10.2008 року за №1109/15800 зі змінами (далі Наказ МОУ №402), особи, визнані обмежено придатними до військової служби, непридатні до служби у Десантно-штурмових військах, плавскладі, морській піхоті, спецспорудах. Військовослужбовці, визнані обмежено придатними до військової служби, придатні до служби у частинах (підрозділах) забезпечення, ТЦК та СП, установах, організаціях, навчальних закладах.

Військовослужбовець, який проходить військову службу за призовом, переміщується у зв`язку із службовою необхідністю та за станом здоров`я на нове місце військової служби без його згоди.

Необхідність і терміновість переміщення військовослужбовців, які не досягли граничного віку перебування на військовій службі і визнані військово-лікарською комісією за станом здоров`я обмежено придатними до військової служби, з посад, що вони займають, на інші посади, на яких вони можуть виконувати обов`язки військової служби з урахуванням стану здоров`я, підготовки і досвіду служби, визначаються командирами (начальниками), які мають право призначати військовослужбовців на відповідні посади (пункт 90 Положення №1153).

Відповідно до пункту 232 Положення, у разі незаконного звільнення військовослужбовця з військової служби поновлення його на попередній або рівнозначній посаді здійснюється наказом посадової особи, яка має право звільнення цієї категорії військовослужбовців з військової служби, їй рівнозначної або вищої.

Як вже зазначалось, частиною другою пункту 257 Положення №1153 встановлено, що для доукомплектування Збройних Сил України в особливий період просування військовослужбовців по службі здійснюється без дотримання вимог пунктів 85, 87 цього Положення, а призначення військовослужбовців на рівнозначні та нижчі посади здійснюється без згоди військовослужбовців, за винятком випадків, визначених пунктом 112 цього Положення.

Відповідно до статті 3 Закону України «Про Збройні Сили України» від 06.12.1991 №1934-XII Збройні Сили України мають таку загальну структуру:

- Генеральний штаб Збройних Сил України;

- ІНФОРМАЦІЯ_10 ;

- види Збройних Сил України - Сухопутні війська, Повітряні Сили, Військово-Морські Сили;

- окремі роди сил Збройних Сил України - Сили спеціальних операцій, Сили територіальної оборони, Сили логістики, Сили підтримки, Медичні сили;

- окремі роди військ Збройних Сил України - Десантно-штурмові війська, Війська зв`язку та кібербезпеки;

- органи військового управління, з`єднання, військові частини, вищі військові навчальні заклади, військові навчальні підрозділи закладів вищої освіти, установи та організації, що не належать до видів та окремих родів військ (сил) Збройних Сил України.

Відповідно до частини десятої статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» з метою якісного проведення призову громадян на строкову військову службу за станом здоров`я, прийняття громадян на військову службу за контрактом, проведення медичного огляду військовослужбовців, військовозобов`язаних, резервістів для визначення ступеня придатності до військової служби та визначення ступеня придатності льотного складу до льотної роботи, наказом Міністра оборони України від 14.08.2008 №402 затверджено Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України (далі - Положення №402).

Відповідно до пункту 1.1 розділу І Положення №402 військово-лікарська експертиза визначає придатність за станом здоров`я до військової служби призовників, військовослужбовців та військовозобов`язаних, установлює причинний зв`язок захворювань, травм (поранень, контузій, каліцтв) та визначає необхідність і умови застосування медико-соціальної реабілітації та допомоги військовослужбовцям.

Згідно з пунктом 1.2 розділу І Положення №402 військово-лікарська експертиза - це, зокрема, медичний огляд призовників; військовослужбовців та членів їхніх сімей (крім членів сімей військовослужбовців строкової військової служби); визначення ступеня придатності до військової служби.

Пунктом 2.1 розділу І Положення №402 передбачено, що для проведення військово-лікарської експертизи створюються військово-лікарські комісії (далі - ВЛК), штатні та позаштатні (постійно і тимчасово діючі).

Штатні та позаштатні (постійно і тимчасово діючі) ВЛК (лікарсько-льотні комісії (далі - ЛЛК)) приймають постанови. Постанови ВЛК (ЛЛК) оформлюються свідоцтвом про хворобу, довідкою військово-лікарської комісії, протоколом засідання військово-лікарської комісії з визначення причинного зв`язку захворювань, поранень, контузій, травм, каліцтв у колишнього військовослужбовця.

Постанови штатних та позаштатних ВЛК обов`язкові до виконання.

Під придатністю до військової служби у цьому Положенні розуміється такий стан здоров`я і фізичного розвитку громадян, який дозволяє їм виконувати передбачені статутами, інструкціями службові обов`язки з конкретної військової спеціальності у виді Збройних Сил України та інших військових формуваннях у мирний та воєнний час (пункт 1.1 Розділу ІІ Положення №402).

При медичному огляді військовослужбовців метод індивідуальної оцінки придатності їх до військової служби повинен застосовуватись у кожному випадку. ВЛК враховує їх вік, освіту, військовий фах, підготовку, досвід, фактичну працездатність, спрямованість до подальшого проходження військової служби, думку командування і начальника медичної служби військової частини, викладені у службовій та медичній характеристиках, та можливість подальшого проходження військовослужбовцем військової служби на посаді, яка найбільше відповідає стану його здоров`я (пункт 6.9 Розділу ІІ Положення №402).

Відповідно до абзаців 1 та 2 підпункту «г» пункту 20.3 глави 20 розділу ІІ Положення №402 (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) при медичному огляді військовослужбовців та інших контингентів ВЛК приймаються постанови такого змісту: «Обмежено придатний до військової служби».

Одночасно з постановою ВЛК в індивідуальному порядку з урахуванням військової спеціальності, займаної посади, віку, роботи, що фактично виконується, пристосованості до неї того, хто пройшов медичний огляд, у постанові у довільній формі вказується, які види служби та роботи протипоказані цій особі. Особи, визнані обмежено придатними до військової служби, - непридатні до служби у Десантно-штурмових військах, плавскладі, морській піхоті, спецспорудах. Військовослужбовці, визнані обмежено придатними до військової служби, придатні до служби у частинах (підрозділах) забезпечення, військових комісаріатах, установах, організаціях, навчальних закладах.

Пунктом 20.4 глави 20 розділу II Положення №402 обумовлено, що за статтями (пунктами статей) Розкладу хвороб, що передбачають-індивідуальну оцінку непридатності до військової служби або обмежену придатність осіб, які пройшли медичний огляд за графами II, III, ВЛК приймає одну з таких постанов: «непридатний до військової служби в мирний час, обмежено придатний у воєнний час»; «обмежено придатний до військової служби».

За статтями (пунктами статей) Розкладу хвороб, що передбачають індивідуальну оцінку придатності або обмежену придатність до військової служби осіб, які пройшли медичний огляд за графами II, III, ВЛК приймає одну з таких постанов: «обмежено придатний до військової служби»; «придатний до військової служби».

У воєнний час за статтями (пунктами статей) Розкладу хвороб, що передбачають індивідуальну оцінку придатності або обмежену придатність до військової служби осіб, які пройшли медичний огляд за графами II, ІІІ, ВЛК приймає постанову «придатний до військової служби», за винятком статей 2-в, 4-в, 5-в, 12-в, 13-в, 14-в, 17-в, 21-в, 22-в.

При цьому, у додатку 1 до Положення №402 вказано назви хвороб/станів здоров`я і їхнє співвідношення з придатністю чи непридатністю до служби.

З огляду на вищевказані положення, саме до повноважень ВЛК належить визначати придатність за станом здоров`я до військової служби військовослужбовців та у зв`язку з цим визначати, які види служби й роботи протипоказані та які дозволені цій особі та можливість подальшого проходження військовослужбовцем військової служби на посаді, яка найбільше відповідає стану його здоров`я.

В спірному випадку, згідно довідки ВЛК за №76 від 24.04.2019 року ОСОБА_1 визнано обмежено придатним до військової служби.

Як встановлено судом, абзацом 2 підпункту «г» пункту 20.3 розділу II Положення №402 передбачено, що одночасно з постановою ВЛК в індивідуальному порядку з урахуванням військової спеціальності, займаної посади, віку, роботи, що фактично виконується, пристосованості до неї того, хто пройшов медичний огляд, у постанові у довільній формі вказується, які види служби та роботи протипоказані цій особі. Особи, визнані обмежено придатними до військової служби, - непридатні до служби у Десантно-штурмових військах, плавскладі, морській піхоті, спецспорудах. Військовослужбовці, визнані обмежено придатними до військової служби, придатні до служби у частинах (підрозділах) забезпечення, військових комісаріатах, установах, організаціях, навчальних закладах.

Суд звертає увагу на те, що надалі, з метою вдосконалення військово-лікарської експертизи в Збройних Силах України наказом Міністерства оборони України від 18.08.2023 №490 затверджено зміни до Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України (набрали чинності 25.08.2023).

Зокрема, підпункт «г» пункту 20.3 Положення №402 доповнено новими абзацами третім п`ятим такого змісту:

«Одночасно з постановою про обмежену придатність до військової служби ВЛК приймає постанову про придатність до військової служби за військовою спеціальністю.

Порядок проходження військової служби військовослужбовцями, які визнані ВЛК обмежено придатними до військової служби, визначається Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153 та Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженою наказом Міністра оборони України від 10 квітня 2009 року №170, зареєстрованою у Міністерстві юстиції України 19 травня 2009 року за №438/16454.

У разі визнання ВЛК військовослужбовця обмежено придатним до військової служби та непридатним до військової служби за військовою спеціальністю, командир (начальник) від командира окремої військової частини, йому рівних та вище, перед переміщенням військовослужбовця на іншу посаду, для визначення можливості військовослужбовця за станом здоров`я на посаді виконувати обов`язки військової служби, може направити його на медичний огляд ВЛК із обов`язковим зазначенням у направленні мети медичного огляду ВЛК - визначення придатності до військової служби за військовою спеціальністю (із зазначенням посади, на яку переміщується військовослужбовець, виду, роду військ (сил)).

Тобто чинною на теперішній момент редакцією підпункту «г» пункту 20.3 Положення №402, крім встановлення ВЛК обмеженої придатності до військової служби, також передбачено встановлення придатності військовослужбовця до військової служби за військовою спеціальністю, а у випадку переміщення на іншу посаду можливість направлення військовослужбовця на медичний огляд з метою визначення придатності до військової служби за військовою спеціальністю (з урахуванням посади, на яку переміщується військовослужбовець, виду, роду військ (сил)).

Однак, на момент довідки ВЛК (свідоцтва про хворобу) №76 від 24.04.2019 року Положення №402 не достатньо чітко врегульовувало питання можливості виконання певних обов`язків військової служби обмежено придатними військовослужбовцями.

Разом з тим, вказані у довідці ВЛК №1774/8530 від 09.12.2023 року види протипоказаної служби є аналогічними тим, які містяться в абзаці 2 підпункту «г» пункту 20.3 розділу II Положення №402.

Натомість, у спірному випадку, при прийнятті оскаржуваних рішень та наказів, відповідачами не взято до уваги стан здоров`я позивача, зокрема, що уповноваженою військово-лікарською комісією ОСОБА_1 визнано обмежено придатним до військової служби (довідка ВЛК №76 від 24.04.2019 року та довідка ВЛК №1774/8530 від 09.12.2023 року).

Підсумовуючи, суд дійшов висновку, що при вирішення питання щодо можливості переміщення позивача для проходження служби в складі НОМЕР_3 окремої єгерської бригади оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_5 » повинен був врахувати встановлену згідно довідок ВЛК №76 від 24.04.2019 року та №1774/8530 від 09.12.2023 року обмежену придатність ОСОБА_1 до військової служби, у зв`язку з наявністю якої він, відповідно підпункту «г» пункту 20.3 розділу II Положення №402, був придатним до служби у частинах (підрозділах) забезпечення, військових комісаріатах ( ІНФОРМАЦІЯ_6 ), установах, організаціях, навчальних закладах.

Зважаючи на встановлені обставини в цій справі та наведені висновки, суд дійшов висновку, що відповідач 2, при прийняті рішення від 02.11.2023 року №27704 та наказу №986 від 02.11.2023 року (по особовому складу) в частинах, що стосуються ОСОБА_1 , діяв не на підставі та не в спосіб, визначені законами України, а також необґрунтовано, тобто без урахування усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення, у зв`язку з чим такі є протиправними та підлягають скасуванню у відповідних частинах.

Також підлягає визнанню протиправним та скасуванню і наказ ІНФОРМАЦІЯ_9 (по стройовій частині) №348 від 12.12.2023 року, який прийнятий на підставі наказу командувача Сухопутних військ ЗСУ (по особовому складу) від 02.11.2023 року №986.

Відповідно до ст. 8 Конституції України, ст. 6 КАС України та ч. 1 ст. 17 Закону України від 23.02.2006 «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» суд при вирішенні справи керується принципом верховенства права, відповідно до якого зокрема людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави, та застосовує цей принцип з урахуванням судової практики Європейського суду з прав людини.

Аналізуючи відповідність обставин справи та дій державних органів відповідно до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод Європейський суд з прав людини у своєму рішенні від 20.10.2011 у справі «Рисовський проти України» (заява №29979/04) підкреслив особливу важливість принципу «належного урядування», який передбачає, що в разі, коли йдеться про питання загального інтересу, зокрема якщо справа впливає на такі основоположні права людини, як майнові права, державні органи повинні діяти вчасно та в належний і якомога більш послідовний спосіб. Також Європейський суд з прав людини зазначив, що повноваження державних органів з перегляду власних рішень, включаючи випадки виявлення помилки, які не обмежено жодними часовими рамками, мають суттєвий негативний вплив на юридичну визначеність у сфері особистих прав і цивільних правовідносин, що шкодить принципу «належного урядування» та вимозі «законності», закріпленим у ст. 1 Першого протоколу до Конвенції.

У контексті оцінки кожного аргументу (доводу), наданого стороною, суд звертає увагу на позицію Європейського суду з прав людини, зокрема, у справах «Проніна проти України» (пункт 23) та «Серявін та інші проти України» (пункт 58): принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, передбачає, що у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення.

Відповідно до ч.1 ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Згідно з ч.1 ст.77 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна, довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Частиною 2 ст.77 Кодексу адміністративного судочинства України визначено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

На виконання цих вимог відповідач, як суб`єкт владних повноважень, не довів правомірності прийнятого ним рішення. Натомість, факт порушеного права позивача знайшов своє підтвердження в ході розгляду справи.

З огляду на викладене, позовні вимоги підлягають до задоволення.

Підстави для розподілу судових витрат відповідно до ст.139 Кодексу адміністративного судочинства України у суду відсутні, позаяк позивач звільнений від сплати судового збору.

Керуючись статями 241-246, 255, 257-262, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_6 ) до ІНФОРМАЦІЯ_1 (код ЄДРПОУ НОМЕР_7 ), ІНФОРМАЦІЯ_2 (код ЄДРПОУ НОМЕР_8 ) про визнання протиправними та скасування наказів та рішення задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати наказ Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 02 листопада 2023 року №986 про звільнення з займаної посади і призначення полковника ОСОБА_1 , начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 військової частини НОМЕР_1 - заступником командира бригади з морально - психологічного забезпечення - начальником відділення морально - психологічного забезпечення військової частини НОМЕР_2 військової частини НОМЕР_1 , ВОС - 3410002.

Визнати протиправним та скасувати рішення тимчасово виконуючого обов`язки командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 02 листопада 2023 року №27704, в частині стосовно ОСОБА_1 .

Визнати протиправним та скасувати наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 №348 від 12 грудня 2023 року.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги, рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту судового рішення безпосередньо до Восьмого апеляційного адміністративного суду.

Повний текст рішення виготовлений та підписаний 09 серпня 2024 року.

СуддяЯ. М. Калинич