Справа № 200/6480/23
Суддя: Казначеєв Едуард Геннадійович
Дата ухвалення: 2024-08-07 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 серпня 2024 року справа №200/6480/23

м. Дніпро

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: судді-доповідача Казначеєва Е.Г., суддів Компанієць І.Д. , Геращенка І.В., розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 28 березня 2024 року у справі № 200/6480/23 (головуючий І інстанції Волгіна Н.П.) за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_2 , Військової частини НОМЕР_1 , начальника Генерального штабу Збройних Сил України, третя особа ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити дії,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до Донецького окружного адміністративного суду з позовом до Військової частини НОМЕР_1 , Військової частини НОМЕР_2 , Генерального штабу Збройних Сил України, третя особа ІНФОРМАЦІЯ_1 , в якому просив суд:

- визнати протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_2 щодо не розгляду рапорту ОСОБА_1 про переведення його на іншу посаду у зв`язку із визнанням ВЛК обмежено придатним до військової служби в Збройних Силах України;

- зобов`язати військову частину НОМЕР_2 розглянути рапорт ОСОБА_1 про переведення його на іншу посаду у зв`язку із визнанням ВЛК обмежено придатним до військової служби в Збройних Силах України у встановлений законом строк з урахуванням обов`язковості виконання довідки військово-лікарської комісії № 5961 від 10 травня 2023 року;

- визнати протиправною бездіяльність військової частини НОМЕР_1 щодо не розгляду рапорту ОСОБА_1 про переведення його на іншу посаду в зв`язку із визнанням ВЛК обмежено придатним до військової служби в Збройних Силах України;

- зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 розглянути зазначений рапорт ОСОБА_1 про переведення його на іншу посаду в зв`язку із визнанням ВЛК обмежено придатним до військової служби в Збройних Силах України у встановлений законом строк з урахуванням обов`язковості виконання довідки військово-лікарської комісії № 5961 від 10 травня 2023 року.

Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 28 березня 2024 року позов задоволено частково, а саме суд:

Визнав протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 , яка виразилась у не переданні для розгляду до Генерального штабу Збройних Силах України рапорту ОСОБА_1 від 16 серпня 2023 року про переміщення/переведення його на вакантну посаду командира 3 відділення охорони 3 взводу роти охорони першого відділу ІНФОРМАЦІЯ_2 оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_3 сухопутних військ Збройних Сил України.

Зобов`язав Військову частину НОМЕР_1 вчинити дії щодо направлення рапорту ОСОБА_1 від 16 серпня 2023 року про переміщення/переведення його на вакантну посаду командира 3 відділення охорони 3 взводу роти охорони першого відділу ІНФОРМАЦІЯ_2 оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_3 сухопутних військ Збройних Сил України - для розгляду за належністю до Генерального штабу Збройних Силах України.

В задоволенні інших позовних вимог відмовив.

Стягнув з Військової частини НОМЕР_1 (код ЄДРПОУ НОМЕР_3 , зареєстроване місцезнаходження: АДРЕСА_1 ) на користь ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_4 , зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_2 ) судові витрати зі сплати судового збору у розмірі 858 (вісімсот п`ятдесят вісім) грн 88 коп.

Військова частина НОМЕР_1 , не погодившись з вказаним рішенням суду першої інстанції, подала апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на незаконність, необґрунтованість, порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить суд скасувати рішення суду та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задавлені позовних вимог в повному обсязі.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що із положень чинного законодавства випливає, що при здійсненні правосуддя суд повинен забезпечити об`єктивний, справедливий та неупереджений розгляд справи з дотриманням принципів законності. Скаржник вважає, що вказане рішення прийняте з порушенням норм матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи і тому підлягає скасуванню.

Так, не оспорюється питання про висновок ВЛК про обмежену придатність до військової служби позивача та його право у встановленому порядку ініціювати питання щодо переведення його на посаду, яка відповідатиме його стану здоров`я.

Одночасно суд дійшов до помилкового висновку, що до можливості проігнорувати рішення командира військової частини НОМЕР_1 , щодо недоцільності переводу позивача.

Як зазначено у рішенні суду, позивач, перебуваючи на посаді старшого стрільця 3 механізованого відділення 3 механізованого взводу механізованої роти (шпк. старший солдат) у військовій частині НОМЕР_2 , яка є структурним підрозділом Сил територіальної оборони Збройних Сил України, відповідно до встановленого порядку звернувся із рапортом до командира військової частини НОМЕР_2 ОСОБА_2 щодо його переміщення на вакантну посаду командира 3 відділення охорони 3 взводу охорони роти першого відділу ІНФОРМАЦІЯ_2 оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_3 Сухопутних військ Збройних сил України (шпк. молодший сержант), тобто рапорт був поданий стосовно переміщення зі структурного підрозділу Сил територіальної оборони Збройних Сил України до структурного підрозділу Сухопутних військ Збройних сил України, при цьому з нижчої штатно- посадової категорії на вищу.

Судом викладено у рішенні висновок, що у відповідності до приписи пунктів 90 та 110 Положення № 1153, що належним суб`єктом, який мав розглядати вказаний рапорт по суті, є начальник Генерального штабу Збройних Сил України, що вплинуло на хід розгляду справи та призвело до неправильного застосування матеріального закону.

Суд з огляду на положення п. 110 Положення про проходження громадянами України військової служби у 3бройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008, дійшов до помилкового висновку, що остаточне рішення про переміщення переведення між родами військ приймає начальник Генерального штабу Збройних Сил України, а не Головнокомандуючий Збройних Сил України, який затверджує план переміщення, щодо такого переміщення (переводу).

Судом залишено поза увагою приписи ст.28 Закону України «Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України» 548-XIV, а саме єдиноначальність є одним із принципів будівництва і керівництва Збройними Силами України і полягає в: наділенні командира (начальника) всією повнотою розпорядчої влади стосовно підлеглих і покладенні на нього персональної відповідальності перед державою за всі сторони життя та діяльності військової частини, підрозділу і кожного військовослужбовця; наданні командирові (начальникові) права одноособово приймати рішення, віддавати накази; забезпеченні виконання зазначених рішень (наказів), виходячи із всебічної оцінки обстановки та керуючись вимогами законів і статутів Збройних Сил України.

Поряд з іншим Законом України «Про внесення змін до деяких законів України щодо забезпечення прав військовослужбовців та поліцейських на соціальний захист» 3621- IX від 21.03.2024 внесено зміни у статтю 14 Закон України "Про військовий обов`язок і військову службу" та виключено абзац десятий частини дев`ятої виключити; в абзаці п`ятому частини десятої слова "в мирний час, обмежено придатний у воєнний час, підлягає взяттю на облік військовозобов`язаних" виключити;

Від Військової частини НОМЕР_2 надійшов відзив на апеляційну скаргу в якій підтримує обґрунтування скарги, просить її задовольнити.

В обґрунтування зазначено, зокрема, що згідно з п. 4.1 «Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджену наказом Міністерства оборони України» від 10.04.2009 №170, призначення військовослужбовців на посади і переміщення по службі здійснюються з урахуванням Плану переміщення на посади, подань, службових документів, визначених пунктами 1.5, 1.6 розділу І цієї Інструкції (якщо в умовах воєнного часу неможливо оформити подання), та клопотань посадових осіб, а також рішень колегіальних органів, утворених відповідно до чинного законодавства України.

Відповідно до п. 1.5 Інструкції № 170 для встановлення, зміни, призупинення, або припинення правових відносин з громадянами України, які реалізуються наказами посадових осіб по особовому складу, у Генеральному штабі Збройних Сил України, Командуванні об`єднаних сил Збройних Сил України, видах Збройних Сил України, окремих родах сил Збройних Сил України, окремих родах військ Збройних Сил України, органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, вищих військових навчальних закладах, військових навчальних підрозділах закладів вищої освіти, установах, організаціях, оформляються: 1) Подання, 2), План переміщення військовослужбовців на посади номенклатури посад (переміщення на посади).

Одночасно, як вбачається з матеріалів справи, позивач, перебуваючи на посаді старшого стрільця 3 механізованого відділення 3 механізованого взводу механізованої роти (шпк. старший солдат) у військовій частині НОМЕР_2 , яка є структурним підрозділом Сил територіальної оборони Збройних Сил України, відповідно до встановленого порядку звернувся із рапортом щодо його переміщення на вакантну посаду командира 3 відділення охорони 3 взводу охорони роти першого відділу ІНФОРМАЦІЯ_2 оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_3 Сухопутних військ Збройних сил України (шпк. молодший сержант), тобто рапорт був поданий стосовно переміщення зі структурного підрозділу Сил територіальної оборони Збройних Сил України до структурного підрозділу Сухопутних військ Збройних сил України, при цьому з нижчої штатно- посадової категорії на вищу.

Однак судом зроблений помилковий висновок, що у відповідності до приписи пунктів 90 та 110 Положення № 1153, належним суб`єктом, який мав розглядати вказаний рапорт по суті, є начальник Генерального штабу Збройних Сил України.

Разом з тим, остаточне рішення про переміщення переведення між родами військ приймає начальник Генерального штабу Збройних Сил України, а не Головнокомандуючий Збройних Сил України, який затверджує план переміщення, щодо такого переміщення (переводу).

Відповідно до частини 1 статті 311 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції розглянув справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.

Суд, заслухавши суддю-доповідача, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, здійснюючи апеляційний перегляд у межах доводів та вимог апеляційної скарги, відповідно до частини 1 статті 308 Кодексу адміністративного судочинства України, встановив наступне.

06 липня 2022 року ОСОБА_1 на підставі Указу Президента України від 24 лютого 2022 року № 69/2022 був призваний у Збройні Сили України по мобілізації та наказом командира військової частини НОМЕР_5 від 6 липня 2022 року № 53 зарахований до особового складу військової частини НОМЕР_5 (зв.бік а.с. 10, а.с. 1).

Відповідно до витягу із наказу командира Військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) від 13 липня 2022 року № 204 старшого сержанта ОСОБА_1 , призваного по мобілізації відповідно до Указу Президента України Про загальну мобілізацію від 24 лютого 2022 року № 69/22, як військовослужбовця, який прибув до складу сил і засобів, які залучаються та беруть участь в угрупування об`єднаних сил для здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, після виконання службових (бойових) завдань в оперативно-тактичному угрупованні Схід, призначеного наказом командира військової частини НОМЕР_5 (по особовому складу) від 7 липня 2022 року № 16-С на посаду командира 2 стрілецького відділення 1 стрілецького взводу 3 стрілецької роти військової частини НОМЕР_2 , який прибув із військової частини НОМЕР_5 , - визначено вважати таким, що зарахований до списків особового складу військової частини НОМЕР_2 на всі види забезпечення; шпк молодший сержант (а.с. 95).

Згідно з довідкою військово-лікарської комісії від 10 травня 2023 року № 5961, старшому сержанту за моб. ОСОБА_1 , 1978 р.н., в/ч НОМЕР_2 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , призваного у Збройні Сили у липні 2022 року, 10 травня 2023 року проведено медичний огляд ВЛК в/ч НОМЕР_6 ; діагноз та постанова ВЛК про причинний зв`язок захворювання (травми, поранення, контузії, каліцтва): […]. Захворювання, ТАК, пов`язане з проходженням військової служби. На підставі статті 64б, 23б графи II Розкладу хвороб обмежено придатний до військової служби. Непридатний до служби у ДШВ, плавскладі, морській піхоті, спецспорудах. Придатний до служби у частинах (підрозділах) забезпечення, військових ко місаріатах, установах, організаціях, навчальних закладах (а.с. 14, 64).

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) від 25 травня 2023 року № 145 (п. 4) відповідно до п. 82 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та директиви Командувача Сил територіальної оборони від 19 квітня 2023 року № 15/дск Про проведення додаткових організаційних заходів у Командуванні Сил територіальної оборони Збройних Сил України в 2023 році нижчепойменованих осіб рядового, сержантського та старшинського складу військової частини НОМЕР_2 звільнено від займаної посади і ПРИЗНАЧЕНО старшого сержанта ОСОБА_1 , старшого стрільця 3 механізованого відділення 3 механізованого взводу механізованої роти військової частини НОМЕР_2 , призначеного наказом командира військової частини НОМЕР_5 (по особовому складу) від 25 травня 2023 року № 43-РС на посаду СТАРШОГО СТРІЛЬЦЯ ОПЕРАТОРА 3 МЕХАНІЗОВАНОГО ВІДДІЛЕННЯ 3 МЕХАНІЗОВАНОГО ВЗВОДУ МЕХАНІЗОВАНОЇ РОТИ ВІЙСЬКОВОЇ ЧАСТИНИ НОМЕР_2 , ВОС - 100868Л/543, вважати таким, що з 25 травня 2023 року справи та посаду прийняв і приступив до виконання службових обов`язків за посадою […], шпк старший солдат; […]; підстава: наказ командира військової частини НОМЕР_5 (по особовому складу) від 25 травня 2023 року № 43-РС, рапорт старшого сержанта ОСОБА_1 від 25 травня 2023 року № 2918 (а.с. 96).

Матеріали справи не містять рапорту позивача від 25 травня 2023 року № 2918, на підставі якого його було призначено на посаду старшого стрільця оператора 3 механізованого відділення 3 механізованого взводу механізованої роти військової частини НОМЕР_2 .

Відповідно до довідки ВЧ НОМЕР_2 від 8 серпня 2023 року (вих. № 2362) старший сержант ОСОБА_1 перебуває на військовій службі у військовій частині НОМЕР_2 на посаді старшого стрільця-оператора 3 механізованого відділення 3 механізованого взводу механізованої роти (а.с. 15, 65).

10 серпня 2023 року ІНФОРМАЦІЯ_1 складено відношення та скероване командиру військової частини НОМЕР_2 , в якому зазначено, що до командування ІНФОРМАЦІЯ_5 звернувся старший сержант ОСОБА_1 , який проходить службу у військової частини НОМЕР_2 , з проханням розмістити його на одній із вакантних посад в ІНФОРМАЦІЯ_6 . З військовослужбовцем проведена бесіда, вивчені особові данні. При позитивному рішенні військової частини НОМЕР_2 старший сержант ОСОБА_1 буде призначений на вакантну посаду командира 3 відділення охорони 3 взводу охорони роти першого відділу ІНФОРМАЦІЯ_2 оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_3 сухопутних військ Збройних сил України, ВОС - 100182А, штат № 43/074-02, штатна категорія молодший сержант, посадовий оклад 3170 грн (9 тарифний розряд). Відношення дійсне 3 місяці з дати реєстрації (а.с. 13, 66).

16 серпня 2023 року ОСОБА_1 на ім`я командира військової частини НОМЕР_2 ОСОБА_2 , подано рапорт (вх. № 4214 від 16 серпня 2023 року) щодо клопотання перед вищим командуванням про переведення його на вакантну посаду командира 3 відділення охорони 3 взводу роти охорони першого відділу ІНФОРМАЦІЯ_2 оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_3 сухопутних військ Збройних Сил України у зв`язку із проходженням ВЛК та визнанням його обмежено придатним до військової служби (не придатний до служби ДШВ, плавсклалі, морській піхоті, спец спорудах) відповідно до ч. 2 п. 82 Указу Президента України Про Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України від 10 грудня 2008 року. До рапорту позивачем додано: відношення ІНФОРМАЦІЯ_5 та рішення ВЛК (а.с. 16, 67, 97).

22 серпня 2023 року (вих. № 2472) командир військової частини НОМЕР_2 звернувся (через відділення персоналу штабу) із клопотанням до командира військової частини НОМЕР_5 [ НОМЕР_7 Окрема бригада територіальної оборони ( НОМЕР_7 ОБрТрО), у підпорядкуванні якої перебуває ВЧ НОМЕР_2 ] відповідно до п. 82 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України із клопотанням увільнити від займаної посади військовослужбовця рядового складу військової частини НОМЕР_2 Збройних Сил України […] старшого сержанта ОСОБА_1 , старшого стрільця-оператора механізованого відділення механізованого взводу механізованої роти НОМЕР_7 окремого батальйону територіальної оборони НОМЕР_7 окремої бригади територіальної оборони, і призначити командиром відділення охорони взводу охорони роти охорони ІНФОРМАЦІЯ_7 оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_3 сухопутних військ Збройних Сил України, ВОС-100182А (а.с. 98).

24 жовтня 2023 року (вих. № 760/1/27914) начальник управління персоналу штабу військової частини НОМЕР_1 [Командування Сил територіальної оборони Збройних Сил України] полковник ОСОБА_3 , направив повідомлення командиру військової частини НОМЕР_8 [Регіональне управління Сил Територіальної оборони ІНФОРМАЦІЯ_3 ] (вх. № 26157 від 24 жовтня 2023 року) про те, що командиром військової частини НОМЕР_1 розглянуто план переміщення військовослужбовців до інших видів (сил) Збройних Сил України у тому числі, ОСОБА_1 , за результатами розгляду клопотання командиром військової частини НОМЕР_1 не прийнято позитивного рішення щодо переміщення зазначених військовослужбовців з урахуванням низької укомплектованості військових частин. У повідомленні вказано, що воно направлено до вих. № 1542/10688 від 5 жовтня 2023 року ( НОМЕР_8 ) (а.с. 17, 68, 99).

6 листопада 2023 року (вих. № 1553 4291) т.в.о. командира військової частини НОМЕР_5 ОСОБА_4 направив повідомлення командиру військової частини НОМЕР_2 (вх. № 824 від 6 листопада 2023 року) про те, що за результатами розгляду командиром військової частини НОМЕР_1 плану переміщення військовослужбовця […], ОСОБА_1 позитивного рішення не прийнято. До листа додано лист начальника управління персоналу військової частини НОМЕР_1 від 24 жовтня 2023 року № 760/1/27914 (а.с. 102).

Також в матеріалах справи наявні надані першим відповідачем наступні документи:

- копія розписки від 15 грудня 2023 року, підписаної старшим сержантом ОСОБА_1 , в якій зазначено про згоду на ознайомлення сторонами (учасниками) справи № 200/6480/23 на ознайомлення з його листуванням з військовослужбовцем військової частини НОМЕР_2 молодшим сержантом ОСОБА_5 за 5 жовтня 2023 року та 6 листопада 2023 року, яке здійснювалось за допомогою месенджерів, встановлених на його телефон, з приводу реалізації та розгляду документів відносно переведення за рапортом № 4214 від 16 червня 2023 року (а.с. 100);

- копія розписки від 15 грудня 2023 року, підписаної молодшим сержантом ОСОБА_5 , в якій зазначено про його згоду на ознайомлення сторонами (учасниками) справи № 200/6480/23 на ознайомлення з його листуванням з військовослужбовцем військової частини НОМЕР_2 старшим сержантом ОСОБА_1 за 5 жовтня 2023 року та 6 листопада 2023 року, яке здійснювалось за допомогою месенджерів, встановлених на його телефон, з приводу реалізації та розгляду документів відносно переведення за рапортом № 4214 від 16 червня 2023 року (а.с. 101);

- роздруківка скріншоту переписки у месенджері WhatsApр абонента ОСОБА_6 за 5 та 6 жовтня 2023 року, з якої вбачається, що: 5 жовтня 2023 року абонент ОСОБА_6 запитував у абонента (без імені): Як дізнатись пішли документи з бригади? і абонент (без імені) відповів, що: В бригаду відправили ще місяць тому. Що далі невідомо. Але назад нічого не поверталося; 6 жовтня 2023 року абонент (без імені) відправив абонентові ОСОБА_6 копію (у PDF-форматі) Повідомлення начальника управління персоналу штабу військової частини НОМЕР_1 (до: № 1542/10688 від 5 жовтня 2023 року ( НОМЕР_8 )), зареєстрованого військовою частиною НОМЕР_8 (№ 760/1/27914 від 24 жовтня 2023 року), скерованого командирові військової частини НОМЕР_8 , яким повідомило про те, що командиром військової частини НОМЕР_1 розглянуто план переміщення військовослужбовців до інших видів (сил) Збройних Сил України у тому числі, ОСОБА_1 ; за результатами розгляду клопотання командиром військової частини НОМЕР_1 не прийнято позитивного рішення щодо переміщення зазначених військовослужбовців з урахуванням низької укомплектованості військових частин (а.с. 103, 17, 99).

Інших доказів щодо спірних правовідносин матеріали справи не містять.

Задовольняючи частково позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що з огляду на доводи позивача та досліджені судом докази, з боку другого відповідача мала місце протиправна бездіяльність щодо не передання по команді для розгляду рапорту позивача про переміщення від 16 серпня 2023 року до Генерального штабу Збройних Силах України.

Надаючи правову оцінку встановленим обставинам справи та фактам, суд апеляційної інстанції зазначає наступне.

Частиною 2 статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до статті 65 Конституції України захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Згідно з пунктом 20 частини 1 статті 106 Конституції України передбачено, що Президент України приймає відповідно до закону рішення про загальну або часткову мобілізацію та введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях у разі загрози нападу, небезпеки державній незалежності України.

Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" №64/2022 від 24.02.2022, затвердженим Законом України №2102-IX від 24.02.2022, введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 строком на 30 діб, який востаннє продовжений до 18.08.2023 року.

У свою чергу, Указом Президента України "Про загальну мобілізацію" № 69/2022 від 24.02.2022 постановлено оголосити та провести загальну мобілізацію.

Закон України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 № 2232-XII (далі Закон № 2232) здійснює правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби.

Відповідно до частини 2 статті 1 Закону №2232 військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення та Державної спеціальної служби транспорту (Збройні Сили України та інші військові формування), посади в яких комплектуються військовослужбовцями.

Згідно з частиною 3 статті 1 Закону №2232 військовий обов`язок включає підготовку громадян до військової служби; приписку до призовних дільниць; прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу; проходження військової служби; виконання військового обов`язку в запасі; проходження служби у військовому резерві; дотримання правил військового обліку.

Відповідно до абзацу 1 частини 10 статті 1 Закону №2232 громадяни України, які приписані до призовних дільниць або перебувають у запасі Збройних Сил України чи проходять службу у військовому резерві, зобов`язані: прибувати за викликом районного (міського) військового комісаріату для оформлення військово-облікових документів, приписки, проходження медичного огляду, направлення на підготовку з метою здобуття або вдосконалення військово-облікової спеціальності, призову на військову службу або на збори військовозобов`язаних; проходити медичний огляд та лікування в лікувально-профілактичних закладах згідно з рішеннями комісії з питань приписки, призовної комісії або військово-лікарської комісії районного (міського) військового комісаріату; проходити підготовку до військової служби, військову службу і виконувати військовий обов`язок у запасі; виконувати правила військового обліку, встановлені законодавством.

Відповідно до частин 1, 2 статті 2 Закону № 2232 військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби. Проходження військової служби здійснюється, зокрема, громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.

Частиною 13 ст. 6 Закону № 2232-ХІІ визначено, що військовослужбовці у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби, можуть бути направлені для подальшого проходження військової служби з одного військового формування до іншого з виключенням із списків особового складу формування, з якого вибули, та включенням до списків особового складу формування, до якого прибули.

Статтями 12, 14 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України визначено, що про все, що сталося з військовослужбовцем і стосується виконання ним службових обов`язків, та про зроблені йому зауваження військовослужбовець зобов`язаний доповідати своєму безпосередньому начальникові, крім тих обставин, щодо надання яких є пряма заборона у законі (таємниця сповіді, лікарська таємниця, професійна таємниця захисника, таємниця нарадчої кімнати тощо). Із службових та особистих питань військовослужбовець повинен звертатися до свого безпосереднього начальника, а якщо він не може їх вирішити - до наступного прямого начальника.

Пунктом 1 Розділу І Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 (далі Положення №1153/2008) передбачено, що цим Положенням визначається порядок проходження громадянами України (далі - громадяни) військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі. Це Положення застосовується також до відносин, що виникають у зв`язку з проходженням у Збройних Силах України кадрової військової служби особами офіцерського складу до їх переходу в установленому порядку на військову службу за контрактом або звільнення з військової служби.

За пунктом 12 Розділу І Положення, встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу (зокрема, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку, призупинення контракту та військової служби тощо) оформлюється письмовими наказами по особовому складу на підставі відповідних документів, перелік та форма яких встановлюються Міністерством оборони України.

Право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання полковника (капітана 1 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.

За п.1 пунктом 81 Розділу IV Положення №1153/2008, призначення на посади здійснюється: військовослужбовців, які проходять військову службу (крім військовослужбовців строкової військової служби) Міністром оборони України та посадовими особами відповідно до номенклатури посад для призначення військовослужбовців (далі номенклатура посад), яка затверджується Міністром оборони України.

Відповідно до пункту 82 Розділу IV Положення №1153/2008, призначення військовослужбовців на посади здійснюється, зокрема: 1) на вищі посади - у порядку просування по службі; 2) на рівнозначні посади: у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів; […] за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії; […]; 3) 3) на нижчі посади: […] за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії; […].

За пунктом 90 Розділу IV Положення №1153/2008, необхідність і терміновість переміщення військовослужбовців, які не досягли граничного віку перебування на військовій службі і визнані військово-лікарською комісією за станом здоров`я обмежено придатними до військової служби, з посад, що вони займають, на інші посади, на яких вони можуть виконувати обов`язки військової служби з урахуванням стану здоров`я, підготовки і досвіду служби, визначаються командирами (начальниками), які мають право призначати військовослужбовців на відповідні посади.

Відповідно до пункту 110 Розділу IV Положення №1153/2008, переміщення військовослужбовців здійснюється в разі, коли звільнення їх із посад або призначення на інші посади належить до номенклатури призначення різних посадових осіб.

Переміщення осіб рядового складу, сержантського та старшинського складу за наявності обґрунтованих підстав з урахуванням висновків атестування, рекомендацій їх безпосередніх і прямих начальників на підставі клопотань командирів (начальників), які порушили питання про переміщення, здійснюється:

між з`єднаннями, військовими частинами, оперативними командуваннями - наказами посадової особи, якій підпорядковані відповідні з`єднання, військові частини та оперативні командування;

між видами Збройних Сил України та військовими частинами, які підпорядковані начальникам структурних підрозділів Генерального штабу Збройних Сил України, - наказом Головнокомандувача Збройних Сил України. У період дії - воєнного стану таке переміщення здійснюється наказом начальника Генерального штабу Збройних Сил України;

між військовими частинами видів, родів військ (сил) Збройних Сил України та військовими частинами, які підпорядковані Міністерству оборони України, - наказом керівника служби персоналу Міністерства оборони України.

Форма та порядок надання клопотання визначаються Міністерством оборони України.

Переміщення осіб офіцерського складу між видами Збройних Сил України, з`єднаннями, військовими частинами та оперативними командуваннями, здійснюється наказами посадової особи, якій підпорядковані відповідні види Збройних Сил України, з`єднання, військові частини та оперативні командування, крім посад, що належать до повноважень вищої посадової особи.

Призначення на посади, що належать до номенклатури посад нижчої посадової особи, здійснюється наказами тих командирів (начальників), до номенклатури призначення яких належать посади, з яких переміщуються військовослужбовці.

Отже, відповідно до Положення №1153/2008 у редакції на час подання рапорту від 16 серпня 2023 року, переміщення військовослужбовців у період дії - воєнного стану між видами Збройних Сил України та військовими частинами, які підпорядковані начальникам структурних підрозділів Генерального штабу Збройних Сил України, здійснюється наказом начальника Генерального штабу Збройних Сил України.

Зазначене спростовує твердження скаржника на здійснення такого переміщення наказом Головнокомандувача Збройних Сил України та на помилковість висновків суду першої інстанції, оскільки скаржник не врахував, що на час подання рапорту діяла інша редакція Положення, та те, що наразі та на час подання рапорту триває воєнний стан.

За пунктом 112 Розділу IV Положення №1153/2008, військовослужбовець може бути переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, визначених пунктом 82 цього Положення, а також якщо з урахуванням вчиненого правопорушення військовослужбовець, якому призначено покарання у виді службового обмеження для військовослужбовців, не може бути залишений на посаді, пов`язаній із керівництвом підлеглими особами.

Військовослужбовець, який проходить військову службу за призовом, переміщується у зв`язку із службовою необхідністю та за станом здоров`я на нове місце військової служби без його згоди.

За пунктом 113 Розділу IV Положення №1153/2008, переміщення військовослужбовця за станом здоров`я або за станом здоров`я членів його сім`ї здійснюється за рапортом військовослужбовця та за наявності відповідного медичного висновку.

Відповідно до абз. 2 п. 12 Положення, право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання полковника (капітана 1 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.

Так, механізм реалізації та порядок організації у Збройних Силах України виконання вимог Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153, визначаються Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України 10.04.2009 року № 170, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 19 травня 2009 р. за № 438/16454 (далі - Інструкція №170).

Відповідно до пункту 4.1 Інструкції № 170, дозволяється в умовах воєнного часу здійснювати призначення військовослужбовців на посади і переміщення по службі на підставі Плану переміщення на посади.

Згідно з абзацом дев`ятим пункту 4.13 розділу ІV Інструкції №170 в особливий період, для доукомплектування Збройних Сил України, Державної спеціальної служби транспорту військовослужбовці за набутим досвідом служби можуть призначатися на посади, передбачені штатами воєнного часу, за новою спеціальністю без проведення відповідної підготовки (перепідготовки). Такі військовослужбовці після їх призначення на посаду підлягають направленню на підготовку (перепідготовку) за новою спеціальністю у встановленому порядку.

Згідно з п. 4.29 Інструкції № 170, у разі призначення військовослужбовця, який перебуває у Резерві для просування по службі, на нижчу посаду у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів за ним до наступного оцінювання зберігається право призначення на вищу посаду.

Згідно з п. 4.15 Інструкції № 170 переміщення по службі в іншу місцевість військовослужбовців, які мають потребу за станом свого здоров`я або за станом здоров`я членів сімей змінити місце служби і проживання, а також за сімейними обставинами та з інших поважних причин, або на нижчу на один ступінь посаду за ініціативою військовослужбовця (крім військовослужбовців, які займають посади, за якими передбачені військові звання старший лейтенант або молодший сержант (старшина 2 статті)) провадиться на особисте прохання відповідно до підпунктів 2, 3 п. 82 Положення за рапортом військовослужбовця, поданим за підпорядкуванням. […] Крім рапорту військовослужбовця, підставами для прийняття рішення щодо його переміщення за станом здоров`я, сімейними обставинами чи з інших поважних причин є постанова (висновки) військово-лікарської та лікарсько-консультативної комісій, акт обстеження сімейного стану, документи, що підтверджують наявність і вік дітей, наявність житла, розміри доходів тощо.

Наказом Генерального штабу Збройних Сил України від 07.04.2017 № 124 затверджено Інструкцію з діловодства у Збройних Силах України, яка встановлює загальні вимоги до документування управлінської інформації та організації роботи з документами у військових частинах (установах) Збройних Сил України, штабах угруповань військ, (далі військові частини, установи), включаючи їх підготовку, реєстрацію, облік, зберігання і контроль за виконанням (далі Інструкція № 124).

За п. 1.3 Інструкції відповідальним за організацію діловодства у військовій частині (установі) є командир (керівник).

Пунктом 2.1.6. Інструкції № 124 визначено, що у Збройних Силах України створюються такі види документів (далі документи): наказ, директива, розпорядження, бойовий наказ, бойове розпорядження, окреме доручення (доручення), рішення, протокол, положення, постанова, інструкція, історичний формуляр, формуляр, правила, план, звіт, доповідь, донесення, доручення, акт, звуко- та відеозаписи, програма, алгоритм, рапорт, заява, телеграма, телефонограма, факсограма, службовий лист, довідка, методичні рекомендації, доповідна та пояснювальна записки, протокол, припис, посвідчення про відрядження, відпускний квиток, графік відпусток, обхідний лист та інші документи, розроблені в установленому порядку.

Рапорт (заява) письмове звернення військовослужбовця (працівника) до вищої посадової особи з проханням (надання відпустки, матеріальної допомоги, поліпшення житлових умов, переведення, звільнення тощо) чи пояснення особистого характеру.

Наказ командира (керівника) основний розпорядчий документ командира (керівника) військової частини (установи), виданий на правах єдиноначальності; рапорт (заява) письмове звернення військовослужбовця (працівника) до вищої посадової особи з проханням (надання відпустки, матеріальної допомоги, поліпшення житлових умов, переведення, звільнення тощо) чи пояснення особистого характеру.

За п. 2.8.20.1 Інструкції, погодження може здійснюватися як у військовій частині (установі) посадовими особами, які відповідно до їх компетенції вирішують питання, порушені в проекті документа (внутрішнє погодження), так і за її межами іншими заінтересованими установами (зовнішнє погодження).

Внутрішнє погодження проектів документів, що розробляються на виконання завдань, визначених у розпорядчих документах та дорученнях вищих органів військового управління, проводиться не пізніше ніж у дводенний термін після завершення їх розроблення безпосереднім виконавцем. Проекти таких документів розглядаються командиром (керівником) військової частин (установи) невідкладно.

Зовнішнє погодження зазначених проектів документів проводиться не пізніше ніж у триденний термін після їх реєстрації у військовій частині (установі), до якої проект надсилається для розгляду.

Інші проекти документів посадові особи зобов`язані розглядати в першочерговому порядку, але не пізніше ніж у 10-денний термін.

Посадова особа, якій надано документ на погодження, проводить його погодження лише в межах своїх повноважень, без внесення коригувань до змісту документа.

Відповідно до п. 2.2.4. Інструкції № 124, у військових частинах (установах) Збройних Сил України, зокрема, видаються: накази командира (керівника) військової частини (установи) (по стройовій частині).

Згідно п.2.3.4. Інструкції № 124, накази по стройовій частині видаються з питань, зокрема, щодо: перебування на лікуванні та повернення на службу з лікувального закладу; звільнення від виконання службових обов`язків за станом здоров`я і виходу на службу після хвороби; призначення, переміщення та звільнення працівників Збройних Сил України (крім державних службовців); вибуття у відрядження, відпустку, на навчання, прибуття з відрядження, відпустки, навчання (крім державних службовців) .

Пунктом 2.9.1.6. Інструкції № 124 визначено, що накази підписуються командиром (керівником) військової частини (установи), а в разі його відсутності посадовою особою, яка виконує його обов`язки згідно з письмовим наказом.

Також згідно з пунктом 3.11.6 Інструкції з діловодства у Збройних Силах України, документи, в яких не зазначено строк виконання, повинні бути виконані не пізніше ніж за 30 календарних днів із моменту реєстрації документа у військовій частині (установи), до якої надійшов документ.

Аналіз положень законодавства свідчить, що позивач після отримання висновку ВЛК від 10 травня 2023 року про його обмежену придатність до військової служби мав право у встановленому порядку звернутись з рапортом щодо переведення його на посаду, яка відповідатиме його стану здоров`я.

Позивач, перебуваючи на посаді старшого стрільця 3 механізованого відділення 3 механізованого взводу механізованої роти (шпк. старший солдат) у військовій частині НОМЕР_2 , яка є структурним підрозділом Сил територіальної оборони Збройних Сил України, відповідно до встановленого порядку звернувся із рапортом до командира ВЧ НОМЕР_2 ОСОБА_2 щодо його переміщення на вакантну посаду командира 3 відділення охорони 3 взводу охорони роти першого відділу ІНФОРМАЦІЯ_2 оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_3 Сухопутних військ Збройних сил України (шпк. молодший сержант).

Сили територіальної оборони належать до окремого роду сил Збройних Сил України, які виконують завдання організаційного, забезпечувального характеру, спрямовані на підвищення рівня обороноздатності держави та на час дії воєнного стану за рішенням Головнокомандувача Збройних Сил України можуть направлятися до районів ведення воєнних (бойових) дій.

Отже, рапорт поданий стосовно переміщення зі структурного підрозділу Сил територіальної оборони Збройних Сил України до структурного підрозділу Сухопутних військ Збройних сил України, при цьому з нижчої штатно-посадової категорії на вищу.

Як зазначалось, зазначене питання належить до компетенції суб`єкту, який мав розглядати вказаний рапорт по суті, який є начальник Генерального штабу Збройних Сил України.

Матеріали справи свідчать, що Військова частина НОМЕР_2 у межах наданих повноважень підготувало необхідний пакет документів (клопотання, план переміщення (ДСК документ), довідку ВЛК від 10 травня 2023 року, рапорт позивача, лист-погодження третьої особи) та 22 серпня 2023 року зазначений пакет документів був переданий по команді до начальника Генерального штабу Збройних Сил України, у підпорядкуванні якого перебуває ВЧ НОМЕР_2 , про що позивача було ознайомлено згідно із його підписом на клопотанні.

Проте, як вірно зазначено судом, Військовою частиною НОМЕР_1 рапорт позивача від 16 серпня 2023 року та додані першим відповідачем до вказаного рапорту документи не бути передані по команді для розгляду та прийняття відповідного рішення до Генерального штабу Збройних Сил України.

Отримання рапорту скаржником підтверджується поясненнями самого відповідача наведеними у скарзі, в яких він повідомляє суд про реагування на рапорт позивача.

Указаний пакет документів до Генерального штабу Збройних Сил України переданий не був, за поясненням ВЧ НОМЕР_1 у зв`язку із низькою укомплектованістю військових частин (зв.бік а.с. 113).

Отже, як вірно зазначено судом першої інстанції, з боку ВЧ НОМЕР_1 мала місце протиправна бездіяльність, яка виразилась у не переданні рапорту позивача про його переміщення від 16 серпня 2023 року для розгляду за належністю до Генерального штабу Збройних Силах України.

З урахуванням вищенаведеного, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про наявність підстав для часткового задоволення позовних вимог.

Пунктом 41 Висновку №11 (2008) Консультативної ради європейських суддів зазначено, що обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення. Згідно з практикою Європейського суду з прав людини очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна зі сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того, ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах. З тим, щоб дотриматися принципу справедливого суду, обґрунтування рішення повинно засвідчити, що суддя справді дослідив усі основні питання, винесені на його розгляд.

Відповідно до ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

На підставі викладеного, колегія суддів, погоджуючись з висновками суду першої інстанції, вважає, що суд дійшов вичерпних юридичних висновків щодо встановлення фактичних обставин справи і правильно застосував до спірних правовідносин норми матеріального та процесуального права.

Доводи апеляційної скарги, з наведених вище підстав, висновків суду не спростовують.

З огляду на результати апеляційного перегляду справи, колегія суддів вважає, що підстави для розподілу судових витрат відповідно до ст. 139 КАС України відсутні.

Керуючись ст. 308, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 326-329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 28 березня 2024 року у справі № 200/6480/23 - залишити без задоволення.

Рішення Донецького окружного адміністративного суду від 28 березня 2024 року у справі № 200/6480/23 - залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати прийняття та не підлягає касаційному оскарженню до Верховного Суду, крім випадків, встановлених п.2 ч.5 ст.328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Повне судове рішення складено та підписано колегією суддів 07 серпня 2024 року.

Суддя-доповідач Е.Г. Казначеєв

Судді І.В. Геращенко

І.Д. Компанієць