Справа № 560/7820/24
Суддя: Блонський В.К.
Дата ухвалення: 2024-08-06 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 560/7820/24
РІШЕННЯ

іменем України

06 серпня 2024 рокум. Хмельницький

Хмельницький окружний адміністративний суд в особі головуючого-судді Блонського В.К. розглянувши адміністративну справу за позовом Комунального некомерційного підприємства "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради до Східного офісу Держаудитслужби про визнання протиправним та скасування висновку,

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся в суд з позовом до відповідача в якому просить визнати протиправним та скасувати висновок Східного офісу Держаудитслужби про результати моніторингу закупівлі "код ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник"-45453000-7-Капітальний ремонт і реставрація" (Капітальний ремонт приміщення клінічної лабораторії 3-го поверху патологоанатомічного корпусу комунального некомерційного підприємства "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради по вул. Пілотська, 1-А м. Хмельницький), оголошення UA 2024-03-14-011552-а.

В підтвердження позовних вимог позивач зазначив, що Комунальним некомерційним підприємством "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради проведено в електронній системі закупівель "PROZORRO" відкриті торги на закупівлю товару "код ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник"-45453000-7-Капітальний ремонт і реставрація" (Капітальний ремонт приміщення клінічної лабораторії 3-го поверху патологоанатомічного корпусу комунального некомерційного підприємства "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради по вул. Пілотська, 1-А м. Хмельницький), оголошення UA 2024-03-14-011552-а.

Оголошення про проведення процедури відкритих торгів та тендерна документація оприлюднені 14.03.2024 року. Очікувана вартість закупівлі 7130937,19 грн., з ПДВ.

До участі у тендерній процедурі було подано одну тендерну пропозицію, а саме: ПП "РАДДАНТ" (37263740).

За результатами розгляду пропозиції ПП "РАДДАНТ" щодо закупівлі "код ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник"-45453000-7-Капітальний ремонт і реставрація" (Капітальний ремонт приміщення клінічної лабораторії 3-го поверху патологоанатомічного корпусу комунального некомерційного підприємства "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради по вул. Пілотська, 1-А м. Хмельницький), замовником прийнято рішення № 144 від 29 березня 2024 року про обрання переможцем торгів ПП "РАДДАНТ" та прийнято рішення про намір укласти договір, який в послідуючому підписано сторонами 04 квітня 2024 року за номером 54.

Згідно наказу № 49 від 23.04.2024 року Східний офіс Держаудитслужби розпочав моніторинг вказаної закупівлі, підставою для якого відповідно до наказу № 49 стали виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель.

16.05.2024 року відповідач в електронній системі закупівель "PROZORRO" оприлюднив висновок про результати моніторингу закупівлі.

Порушення допущені позивачем описані в пункті 1 розділу II висновку.

Згідно пункту 2 розділу II висновку за результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам чинного законодавства встановлено порушення пункту 17 Особливостей, пунктів 3 та 28 Особливостей та частини 3 статті 22 Закону № 922.

У пункті 3 розділу II висновку зазначено, що з огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України "Про основні засади здійснення фінансового контролю в Україні" від 26.01.1993 року № 2939-XII, статтею 8 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 року № 922-VIII, Східний офіс Держаудитслужби зобов`язує здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому шляхом притягнення до відповідальності осіб якими допущені порушення та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Позивач вважає, що складений відповідачем висновок про результати моніторингу закупівлі згідно оголошення UA 2024-03-14-011552-а прийнятий з порушенням чинного законодавства, тому є протиправним та підлягає скасуванню.

Ухвалою Хмельницького окружного адміністративного суду від 28 травня 2024 року відкрито спрощене позовне провадження у справі без повідомлення (виклику) сторін.

Представник відповідача подала в суд відзив на позовну заяву, в якій позовні вимоги не визнала, у задоволенні позову просить відмовити.

Обгрунтовуючи заперечення позову представник відповідача пояснила, що відповідно до наказу Східного офісу Держаудитслужби від 23.04.2024 року № 49 "Про початок здійснення моніторингу закупівель", підставою для здійснення моніторингу публічної закупівлі, здійсненої замовником стали виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення законодавства у сфері закупівель в інформації оприлюдненій в електронній системі закупівель.

Підстава яка слугувала здійсненню моніторингу закупівлі у повній мірі відповідає частині 2 статті 8 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25 грудня 2015 року № 922-VIII.

При складенні тендерної документації замовником не враховано чинні норми Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, чим порушено вимоги пункту 17 Особливостей, пунктів 3 та 28 Особливостей та частини 3 статті 22 закону № 922 в частині включення до тендерної документації інформації не у відповідності до законодавства.

За результатами моніторингу закупівлі UA 2024-03-14-011552-а, Офісом складено висновок про результати моніторингу процедури закупівлі, який оприлюднений в електронній системі закупівель 14.05.2024 року.

Враховуючи викладене, представник відповідача вважає, що відповідач, приймаючи висновок діяв на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені законами України, тому позов задоволенню не підлягає.

Представник позивача подав в суд відповідь на відзив на позовну заяву в якому пояснив, що відповідач у відзиві на позов не спростував жодного доводу позовної заяви в зв`язку із чим позов підлягає задоволенню.

Представник відповідача подала в суд заперечення на відповідь на відзив на позовну заяву в якому підтвердила свою позицію, викладену у відзиві на позов та просить у задоволенні позову відмовити.

Суд, дослідивши матеріали справи, враховує наступне.

Судом встановлено, що протокольним рішенням уповноваженої особи Комунального некомерційного підприємства "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради № 113 від 14 березня 2024 року вирішено затвердити тендерну документацію для процедури закупівлі "ВІДКРИТІ ТОРГИ" (з особливостями) "код ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник"-45453000-7-Капітальний ремонт і реставрація" (Капітальний ремонт приміщення клінічної лабораторії 3-го поверху патологоанатомічного корпусу комунального некомерційного підприємства "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради по вул. Пілотська, 1-А м. Хмельницький).

Пунктом 3 (Проект договору про закупівлю) розділу VI (результати торгів та укладання договору про закупівлю) тендерної документації встановлено:

-проект договору про закупівлю передбачений у Додатку № 3;

-договір про закупівлю укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої-п`ятої, сьомої-дев`ятої статті 41 Закону, та Особливостей;

-договір про закупівлю укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої-п`ятої, сьомої-дев`ятої статті 41 Закону, та Особливостей, а також умов тендерної документації;

-переможець процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати:

1) відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю;

2) копію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) на провадження певного виду господарської діяльності, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законом;

-умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної документації переможця процедури закупівлі, крім випадків:

-визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті;

-перерахунку ціни в бік зменшення ціни тендерної документації переможця без зменшення обсягів закупівлі;

-перерахунку ціни та обсягів товарів в бік зменшення за умови необхідності приведення обсягів товарів до кратності упаковки, (не застосовується, оскільки здійснюється закупівля робіт).

Уповноваженою особою Комунального некомерційного підприємства "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради оголошення про проведення відкритих торгів UA 2024-03-14-011552-а та тендерна документація оприлюднені 14.03.2024 року.

Очікувана вартість предмета закупівлі 7130937,19 грн., строк виконання робіт до 31 грудня 2024 року.

До участі у тендерній процедурі закупівлі "ВІДКРИТІ ТОРГИ" (з особливостями) "код ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник"-45453000-7-Капітальний ремонт і реставрація" (Капітальний ремонт приміщення клінічної лабораторії 3-го поверху патологоанатомічного корпусу комунального некомерційного підприємства "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради по вул. Пілотська, 1-А м. Хмельницький)" було подано одну тендерну пропозицію, а саме: ПП "РАДДАНТ" (37263740).

Уповноваженою особою комунального некомерційного підприємства "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради розглянуто тендерну пропозицію ПП "РАДДАНТ" (37263740) та за її результатами прийнято рішення № 144 від 29 березня 2024 року яким:

-визначено переможцем торгів на закупівлю "код ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник"-45453000-7-Капітальний ремонт і реставрація" (Капітальний ремонт приміщення клінічної лабораторії 3-го поверху патологоанатомічного корпусу комунального некомерційного підприємства "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради по вул. Пілотська, 1-А м. Хмельницький)" ПП "РАДДАНТ" (37263740), оскільки за результатами оцінки його пропозиція являється найбільш економічно вигідна, за результатами розгляду його пропозиція відповідає відповідає тендерній документації, учасник відповідає технічному завданню викладеному у ТД, та в замовника відсутні підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі учаснику відповідно до п. 47 Особливостей;

-прийнято рішення про намір укласти договір у відповідності до п. 49 "Особливостей", відповідно до статті 33 Закону з ПП "РАДДАНТ" (37263740) на закупівлю "код ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник"-45453000-7-Капітальний ремонт і реставрація" (Капітальний ремонт приміщення клінічної лабораторії 3-го поверху патологоанатомічного корпусу комунального некомерційного підприємства "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради по вул. Пілотська, 1-А м. Хмельницький)";

-вирішено оприлюднити рішення про намір укласти договір із ПП "РАДДАНТ" (37263740) через електронну систему закупівель, протягом 1 (одного) дня з дати ухвалення такого рішення.

За результатами проведення відкритих торгів про закупівлю та на підставі повідомлення про намір укласти договір про закупівлю між позивачем та ПП "РАДДАНТ" як переможцем процедури закупівлі укладено договір про закупівлю робіт № 54 від 04 квітня 2024 року.

Відповідно до частини 2 статті 8 Закону України "Про публічні процедури", пункту 9 Положення про Східний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Держаудитслужби від 02.06.2016 № 23 із змінами та доручення Держаудитслужби від 17.04.2024 року № 003100-18/2743-2024, наказом Східного офісу Держаудитслужби № 49 від 23.04.2024 року наказано почати моніторинг закупівель відповідно до переліку, що додається.

За порядковим номером 10 додатку до наказу Східного офісу Держаудитслужби № 49 від 23.04.2024 року "Перелік процедур закупівель, щодо яких здійснюється моніторинг", моніторингу процедури закупівлі підлягає процедура закупівлі за унікальним номером UA-2024-03-14-011552-а, замовником якої є комунальне некомерційне підприємство "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради, дата оприлюднення на веб-порталі уповноваженого органу-14.03.2024 року, в зв`язку з виявленням органом державного фінансового контролю ознак порушення (порушень) законодавства у сфері закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель.

Внаслідок моніторингу процедури закупівлі за унікальним номером UA-2024-03-14-011552-а, посадовою особою Східного офісу Держаудитслужби складено висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2024-03-14-011552-а, затвердженого начальником Східного офісу Держаудитслужби 14.05.2024 року.

Відповідно до пункту 1 розділу II висновку, предметом аналізу були питання: обрання процедури закупівлі, визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України від 25.12.2015 року № 922-VIII "Про публічні закупівлі" (далі Закон № 922) та постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 року № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" (далі Особливості), своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом № 922-VIII, розгляду тендерних пропозицій, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення.

Пунктом 3 Особливостей визначено, що замовники які зобов`язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей в редакції чинній на дату оголошення закупівлі, тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Моніторингом процедури закупівлі встановлено, що за умовами пункту 3 розділу VI "Результати торгів та укладання договору про закупівлю" тендерної документації замовника, переможець процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати, зокрема копію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) на провадження певного виду господарської діяльності, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законом.

Проте за нормами пункту 17 Особливостей в редакції чинній на дату оголошення досліджуваної процедури закупівлі, договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі укладається з урахуванням положень статті 41 Закону № 922-VIII, за винятком окремих її частин, зокрема частини другої, якою саме передбачено надання переможцем процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю у відповідних випадках копії ліцензії або документа дозвільного характеру.

Отже норми частини 2 статті 41 Закону № 922-VIII на час проведення досліджуваної процедури закупівлі та укладення за її результатами договору не застосовується та вимога у тендерній документації замовника щодо надання переможцем процедури закупівлі під час укладення договору копії ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) на провадження певного виду діяльності, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законом, не відповідає нормам пункту 17 Особливостей.

Враховуючи наведене, при складанні тендерної документації замовником не враховано чинні норми Особливостей чим порушено вимоги пункту 17 Особливостей, пунктів 3 та 28 Особливостей та частини третьої статті 22 Закону № 922 в частині включення до тендерної документації інформації не у відповідності до законодавства.

Згідно із пунктом 2 розділу II висновку про результати моніторингу процедури закупівлі за результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам чинного законодавства встановлено порушення пункту 17 Особливостей, пунктів 3 та 28 Особливостей та частини третьої статті 22 Закону № 922.

За результатами аналізу питань обрання процедури закупівлі, визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, відповідності вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, надання пояснень (інформації, документів) у випадках, передбачених Законом № 922, розгляду тендерної пропозиції, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення-порушень не встановлено.

Пунктом 3 висновку встановлено зобов`язання щодо усунень порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель (у разі наявності таких порушень), а саме: з огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні" від 26.01.1993 року № 2939-XII, статтею 8 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 року № 922-VIII, Східний офіс Держаудитслужби зобов`язує здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому шляхом притягнення до відповідальності осіб якими допущені порушення та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд бере до уваги таке.

Правові та організаційні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні визначені Законом України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні" від 26 січня 1993 року № 2939-XII, (далі Закон № 2939-XII).

Відповідно до статті 2 Закону № 2939-XII, одним із головних завдань органу державного фінансового контролю є здійснення державного фінансового контролю за дотриманням законодавства про закупівлі.

Державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, інспектування, перевірки закупівель та моніторингу закупівлі.

Згідно із статтею 5 Закону № 2939-XII, контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України "Про публічні закупівлі".

Моніторинг закупівлі здійснюється за місцезнаходженням органу державного фінансового контролю.

Постановою Кабінету Міністрів України від 3 лютого 2016 року № 43 затверджено Положення про Державну аудиторську службу України, (далі Положення № 43).

Згідно із пунктом 1 цього Положення, Державна аудиторська служба України (Держаудитслужба) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра фінансів та який реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Одним із основних завдань Держаудитслужби є реалізація державної політики у сфері державного фінансового контролю, (підпункт 1 пункту 3 Положення № 43).

Відповідно до підпункту 3 пункту 4 Положення № 43, Держаудитслужба відповідно до покладених на неї завдань реалізує державний фінансовий контроль через здійснення моніторингу закупівель.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад, визначені Законом України "Про публічні закупівлі" від 25 грудня 2015 року № 922-VIII, (далі Закон № 922-VIII).

Пунктами 6, 11, 14, 18, 22, 25, 31, 32 частини 1 статті 1 Закону № 922-VIII, у цьому Законі нижченаведені терміни вживаються в такому значенні:

-договір про закупівлю-господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару;

-замовники-суб`єкти, визначені згідно із статтею 2 цього Закону, які здійснюють закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до цього Закону;

-моніторинг процедури закупівлі-аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та протягом його дії з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель;

-переможець процедури закупівлі-учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі;

-предмет закупівлі-товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі. Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку;

-публічна закупівля-придбання замовником товарів, робіт і послуг у порядку, встановленому цим Законом;

-тендерна документація-документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель;

-тендерна пропозиція-пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації.

Згідно із пунктом 3 частини 1 статті 2 Закону № 922-VIII, до замовників, які здійснюють закупівлі відповідно до цього Закону, належать юридичні особи, які є підприємствами, установами, організаціями (крім тих, які визначені у пунктах 1 і 2 цієї частини) та їх об`єднання, які забезпечують потреби держави або територіальної громади, якщо така діяльність не здійснюється на промисловій чи комерційній основі, за наявності однієї з таких ознак:

-юридична особа є розпорядником, одержувачем бюджетних коштів;

-органи державної влади чи органи місцевого самоврядування або інші замовники володіють більшістю голосів у вищому органі управління юридичної особи;

-у статутному капіталі юридичної особи державна або комунальна частка акцій (часток, паїв) перевищує 50 відсотків.

Згідно із частиною 1, пунктом 4 частини 2 статті 8 Закону № 922-VIII, моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю).

Моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії.

Моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії.

Моніторинг процедури закупівлі не проводиться на відповідність тендерної документації вимогам частини четвертої статті 22 цього Закону.

Рішення про початок моніторингу процедури закупівлі приймає керівник органу державного фінансового контролю або його заступник (або уповноважена керівником особа) за наявності однієї або декількох із таких підстав: виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель.

Відповідно до частин 3, 5 статті 8 Закону № 922-VIII, повідомлення про прийняття рішення про початок моніторингу процедури закупівлі орган державного фінансового контролю оприлюднює в електронній системі закупівель протягом двох робочих днів з дня прийняття такого рішення із зазначенням унікального номера оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєного електронною системою закупівель, та/або унікального номера повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі, а також опису підстав для здійснення моніторингу процедури закупівлі.

Повідомлення про початок моніторингу процедури закупівлі не зупиняє проведення процедур закупівель, визначених цим Законом.

Протягом строку проведення моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю, відповідальна за проведення моніторингу процедури закупівель, має право через електронну систему закупівель запитувати у замовника пояснення (інформацію, документи) щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі. Усі такі запити про надання пояснень автоматично оприлюднюються електронною системою закупівель. Замовник протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення запиту про надання пояснень щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі, повинен надати відповідні пояснення (інформацію, документи) через електронну систему закупівель.

Замовник у межах строку здійснення моніторингу процедури закупівлі має право з власної ініціативи надавати пояснення щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі.

Частиною 6 статті 8 Закону № 922-VIII встановлено, що за результатами моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі-висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання.

Відповідно до частини 10 статті 8 Закону № 922-VIII, у разі незгоди замовника з інформацією, викладеною у висновку, він має право оскаржити висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення, про що зазначається в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду. Замовник зазначає в електронній системі закупівель про відкриття провадження у справі протягом наступного робочого дня з дня отримання інформації про відкриття такого провадження та номер такого провадження.

Згідно пунктом 1 частини 1 статті 10 Закону № 922-VIII, замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, в тому числі оголошення про проведення конкурентних процедур закупівель, тендерну документацію та проект договору про закупівлю.

Відповідно до частин 1, 10 статті 11 Закону № 922-VIII, відповідальною за організацію та проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі є уповноважена особа, яка визначається або призначається замовником.

Рішення уповноваженої особи оформлюються протоколом із зазначенням дати прийняття рішення, який підписується уповноваженою особою.

Згідно із частиною 1 статті 22 Закону № 922-VIII, тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником разом з оголошенням про проведення конкурентних процедур закупівель в електронній системі закупівель для загального доступу шляхом заповнення полів в електронній системі закупівель. Тендерна документація не є об`єктом авторського права та/або суміжних прав.

У частині 2 статті 22 Закону № 922-VIII наведені відомості які зазначаються у тендерній документації.

Відповідно до частини 3 статті 22 Закону № 922-VIII, тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Згідно із частиною 4 статті 22 Закону № 922-VIII, тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Згідно із частиною 1 статті 41 Закону № 922-VIII, договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Згідно із частиною 2 статті 41 Закону № 922-VIII, переможець процедури закупівлі/спрощеної закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати:

1) відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю;

2) копію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) на провадження певного виду господарської діяльності, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законом та у разі якщо про це було зазначено у тендерній документації/оголошенні про проведення спрощеної закупівлі чи вимагалося замовником під час переговорів у разі застосування переговорної процедури закупівлі.

Згідно із частиною 4 статті 41 Закону № 922-VIII, умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Відповідно до пункту 3-7 розділу X "Прикінцеві та перехідні положення" Закону № 922-VIII, установлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз.

Відповідно до пункту 3-7 розділу X "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про публічні закупівлі", Кабінет Міністрів України постановою від 12 жовтня 2022 року № 1178 затвердив особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, (далі Особливості № 1178).

Згідно із абзацом 1 пункту 1 Особливостей № 1178, ці особливості встановлюють порядок та умови здійснення публічних закупівель (далі-закупівлі) товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" (далі-замовники), із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.

Відповідно до пункту 3 Особливостей № 1178, замовники, що зобов`язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.

Згідно із абзацом 1 пункту 17 Особливостей № 1178, договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10 і 13 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п`ятої, сьомої-дев`ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.

Пунктом 18 Особливостей № 1178 встановлено, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, у тому числі за результатами електронного аукціону, крім випадків:

-визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті;

-перерахунку ціни в бік зменшення ціни тендерної пропозиції переможця без зменшення обсягів закупівлі;

-перерахунку ціни та обсягів товарів в бік зменшення за умови необхідності приведення обсягів товарів до кратності упаковки.

Відповідно до абзацу 1 пункту 28 Особливостей № 1178, тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Дослідження наведених правових норм та оцінка встановлених обставин справи, дає суду підстави зробити такі висновки.

Із змісту тендерної документації "ВІДКРИТІ ТОРГИ" (з особливостями) "код ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник"-45453000-7-Капітальний ремонт і реставрація" (Капітальний ремонт приміщення клінічної лабораторії 3-го поверху патологоанатомічного корпусу комунального некомерційного підприємства "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради по вул. Пілотська, 1-А м. Хмельницький)" судом встановлено, що уповноваженою особою замовника у пункті 3 тендерної документації зазначено, що договір про закупівлю укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої-п`ятої, сьомої-дев`ятої статті 41 Закону, та Особливостей, а також умов тендерної документації.

Переможець процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати копію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) на провадження певного виду господарської діяльності, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законом.

Суд зазначає, що частина 2 статті 22 Закону № 922-VIII в якій перелічені відомості, що зазначаються у тендерній документації, не містить відомостей щодо необхідності під час укладення договору про закупівлю надавати замовнику копії ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) на провадження певного виду господарської діяльності, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законом.

Також вказаною правовою нормою не заборонено вказувати такі відомості у тендерній документації.

Разом з тим, відповідно до частини 3 статті 22 Закону № 922-VIII, уповноважена особа замовника має право вносити в тендерну документацію іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Відповідно до частини 1 статті 37 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17 лютого 2011 року № 3038-VI (далі Закон № 3038-VI), право на виконання будівельних робіт на об`єктах будівництва, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками або підлягають оцінці впливу на довкілля згідно із Законом України "Про оцінку впливу на довкілля", підключення об`єкта будівництва до інженерних мереж та споруд надається замовнику та генеральному підряднику чи підряднику (якщо будівельні роботи виконуються без залучення субпідрядників) після отримання дозволу на виконання будівельних робіт.

Відповідно до частини 1 статті 37-1 Закону № 3038-VI, господарська діяльність з будівництва об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з середніми (СС2) та значними наслідками (СС3), підлягає ліцензуванню за переліком видів робіт, що визначається Кабінетом Міністрів України, відповідно до Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності" з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Таким чином, будівництво (нове будівництво, реконструкція, реставрація, капітальний ремонт, технічне переоснащення) об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками, мають право здійснювати виключно підрядники, які набули відповідну ліцензію та отримали дозвіл на проведення будівельних робіт.

Відповідно до статті 32 Закону № 3038-VI, класи наслідків (відповідальності) будівель і споруд визначаються відповідно до вимог будівельних норм і правил.

Оскільки необхідність наявності у переможця торгів на проведення капітального ремонту приміщення клінічної лабораторії 3-го поверху патологоанатомічного корпусу комунального некомерційного підприємства "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради по вул. Пілотська, 1-А м. Хмельницький (у разі віднесення капітального ремонту такого приміщення до об`єктів з середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками), ліцензії та дозволу на виконання капітального ремонту (у разі їх наявності) передбачені законодавством, суд вважає правомірними дії уповноваженої особи позивача щодо необхідності включення до тендерної документації вимоги про надання переможцем процедури закупівлі під час укладення договору копії ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) на провадження певного виду діяльності, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законом.

Суд не вбачає у діях уповноваженої особи замовника закупівлі порушення пункту 17 Особливостей № 1178 про внесення до тендерної документації відомостей, передбачених частиною 2 статті 41 Закону № 922-VIII, а саме про те, що переможець процедури закупівлі/спрощеної закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати копію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) на провадження певного виду господарської діяльності, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законом та у разі якщо про це було зазначено у тендерній документації/оголошенні про проведення спрощеної закупівлі чи вимагалося замовником під час переговорів у разі застосування переговорної процедури закупівлі, в зв`язку із тим, що сам пункт 17 Особливостей № 1178, а також відповідно частина 2 статті 41 Закону № 922-VIII не містять будь-яких вимог відносно змісту тендерної документації, та встановлюють порядок укладення договору про закупівлю із переможцем торгів.

Суд зазначає, що пункт 28 Особливостей № 1178, не містить таких особливостей які повинні були бути враховані при внесенні відомостей до тендерної документації та її затвердженні як заборона застосування пункту 2 частини 2 статті 41 Закону № 922-VIII.

Підсумовуючи викладене, суд робить висновок про те, що уповноваженою особою при проведенні процедури закупівлі не вчинено порушення пунктів 3, 17, 28 Особливостей № 1178 та відповідно частини 3 статті 22 Закону № 922-VIII.

Суд також при вирішенні спору враховує, що у пункті 2 висновку про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2024-03-14-011552-а, уповноважена особа відповідача сама зазначила, що за результатами аналізу питань відповідності вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, порушень не встановлено, що відповідно суперечить висновкам тієї ж уповноваженої особи про наявність порушення пунктів 3, 17, 28 Особливостей № 1178 та відповідно частини 3 статті 22 Закону № 922-VIII.

За таких обставин суд вважає, що висновок про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2024-03-14-011552-а, затверджений начальником Східного офісу Держаудитслужби 14.05.2024 року є протиправним та підлягає скасуванню.

Суд при вирішенні спору також враховує, що відповідач всупереч вимогам частини 1 статті 44 Закону № 922-VIII, не вказав яку саме відповідальність та за якими Законами України повинні понести відповідальність працівники позивача у разі наявності порушення.

Згідно із підпунктом 3 пункту 1, пунктом 3 розділу 3 "Порядку заповнення форми висновку про результати моніторингу процедури закупівлі", затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 08.09.2020 № 552, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 01 жовтня 2020 року за № 958/35241 у пункті 1 форми висновку про результати моніторингу процедури закупівлі зазначаються:

-опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого(их) за результатами моніторингу процедури закупівлі, із зазначенням:

-структурної одиниці нормативно-правового акта, норми якої порушено, його виду, найменування суб`єкта нормотворення, дати прийняття та його реєстраційного індексу (крім законів), заголовка, а в разі відсилання до зареєстрованого нормативно-правового акта - також дати і номера його державної реєстрації в Міністерстві юстиції України. Під час зазначення структурної одиниці закону зазначається лише її заголовок (крім законів про внесення змін);

-найменування та реквізитів документів, на підставі яких зроблено висновок про наявність порушення (у разі потреби також деталізуються суть та обставини допущення порушення).

У разі виявлення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель пункт 3 має містити посилання на структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта, на підставі якого орган державного фінансового контролю зобов`язує замовника усунути у встановленому законодавством порядку такі порушення, а також зобов`язання щодо їх усунення.

Отже відповідачу не достатньо вказати у висновку на факт порушення, він зобов`язаний навести опис порушення законодавства у сфері публічних закупівель із зазначенням структурної одиниці нормативно-правового акта норми якого порушено, вид, найменування суб`єкта нормотворення, а також структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта, на підставі якого орган державного фінансового контролю зобов`язує замовника усунути у встановленому законодавством порядку такі порушення.

Аналогічна правова позиція висловлена Верховним Судом у постанові від 05.03.2020 року у справі № 640/467/19.

Аналізуючи все в сукупності, підсумовуючи викладене, суд вважає, що позов обгрунтований та доведений дослідженими доказами, тому підлягає задоволенню.

Згідно із частиною 1 статті 139 КАС України, при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Керуючись статтями 6, 72-77, 139, 244, 246, 250, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

Позов Комунального некомерційного підприємства "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради до Східного офісу Держаудитслужби про визнання протиправним та скасування висновку, задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати висновок про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2024-03-14-011552-а, затвердженого начальником Східного офісу Держаудитслужби 14.05.2024 року, на закупівлю "код ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник"-45453000-7-Капітальний ремонт і реставрація" (Капітальний ремонт приміщення клінічної лабораторії 3-го поверху патологоанатомічного корпусу комунального некомерційного підприємства "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради по вул. Пілотська, 1-А м. Хмельницький)".

Стягнути на користь Комунального некомерційного підприємства "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради судові витрати в розмірі 3028 грн., за рахунок бюджетних асигнувань Східного офісу Держаудитслужби.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Сьомого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Позивач:Комунальне некомерційне підприємство "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради (вул. Пілотська, буд. №1,Хмельницький,Хмельницька область,29009 , код ЄДРПОУ - 02004717)
Відповідач:Східний офіс Держаудитслужби (вул. Володимира Антоновича, 22, корп. 2,м. Дніпро,Дніпропетровська обл., Дніпровський р-н,49101 , код ЄДРПОУ - 40477689)

Головуючий суддя В.К. Блонський