Справа № 240/3951/24
Суддя: Лавренчук Ольга Володимирівна
Дата ухвалення: 2024-08-05 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЖИТОМИРСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 серпня 2024 року м. Житомир справа № 240/3951/24

категорія 106030000

Житомирський окружний адміністративний суд у складі судді Лавренчук О.В., розглянувши у письмовому провадженні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 , Військової частини НОМЕР_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання дій протиправними, зобов`язання вчинити дії,

встановив:

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Військової частини НОМЕР_1 , Військової частини НОМЕР_2 , у якому просить:

- визнати протиправними дії військової частини НОМЕР_2 , військової частини НОМЕР_1 щодо ненарахування та невиплати ОСОБА_1 додаткової винагороди, встановленої пунктом 1 Постанови КМУ № 168 від 28.02.2022 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» за період з 01.02.2023 по 28.02.2023 з розрахунку до 100 000 грн. на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах;

- зобов`язати військову частину НОМЕР_2 , військову частину НОМЕР_1 нарахувати та виплатити ОСОБА_1 додаткову винагороду, встановлену п. 1 Постанови КМУ № 168 від 28.02.2022 «Питання деяких виплат військовоcлужбовцям, особам рядового та начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії військового стану» за період з 01.02.23 по 28.02.23 з розрахунку до 100000 грн на місяць пропорційно часу участі у таких заходах, з урахуванням проведених виплат за цей період та компенсацію втрати частини доходів у зв`язку з порушенням строків виплати грошового забезпечення за період з 01.02.23 по день фактичної виплати відповідно до Порядку проведення компенсації громадянам втрати частини грошових коштів у зв`язку з порушенням терміну їх оплати, затвердженими Постановою КМУ від 21.02.2011 №159;

- зобов`язати військову частину НОМЕР_2 , військову частину НОМЕР_1 повернути ОСОБА_1 протиправно стягнутий з додаткової грошової винагороди військовий збір в розмірі 325 грн.

В обґрунтування позову вказує, що враховуючи відповідь на запит Міністерства з питань реінтеграції, смт. Міньківка в лютому 2023 року була зоною бойових дій. У відповідності до рапорту командира взводу протитанкових керованих ракет військової частини НОМЕР_2 старшого лейтенанта ОСОБА_2 старший солдат ОСОБА_1 приймав участь у бойових діях: з 11.02.23 по 14.02.23; 18.02.2023 по 21.02.2023; з 23.02.2023 по 28.02.23 в складі Сил оборони Держави в зоні активних бойових дій - відповідно до Довідки № 699 від 10 травня 2023 року в АДРЕСА_1 , але йому в порушення норм діючого законодавства нарахована за ці період часу оплата в розмірі 30000 грн пропорційно часу безпосередньої участі у виконанні бойових завдань у складі діючого угрупування військ (сил) оборони держави. Зазначаємо, що це нарахування ми вважаємо незаконним, тому що і місце перебування, і місце проведення бойових завдань старшим солдатом ОСОБА_1 в згадані періоди часу є місце активних бойових дій ( АДРЕСА_1 ). Також, згідно з рапортом командира взводу протитанкових керованих ракет військової частини НОМЕР_2 ОСОБА_2 , сума 100 000 грн пропорційно участі ОСОБА_1 в бойових діях йому була нарахована за участь в бойових діях в такі дати : з 15.02.2023 по 17.02.2023; з 22.02.2023 по 22.02.2023. У відповідності до відповіді ОТУВ «СОЛЕДАР» від 28 травня 2023 року №1314 /оту/1/2788 на запит № 14, військова частина НОМЕР_2 в період з 11.02.2023 по 18.02.2023 знаходилась в підпорядкуванні командира військової частини НОМЕР_3 , яка на той час входила до складу ТГр « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ОТУ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » , а 18.02.2023 по 06.03.2023 знаходилась в підпорядкуванні командира військової частини НОМЕР_4 , яка входила до складу ТГр « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ОТУ « ІНФОРМАЦІЯ_3 ». Крім того, у відповідності до листа військової частини НОМЕР_2 від 13 квітня 2023 року, в лютому 2023 року старший солдат, старший оператор 3 відділення взводу протитанкових керованих ракет військової частини НОМЕР_2 ОСОБА_1 виконував бойові завдання в складі підрозділу. Тобто посада, яку займав ОСОБА_1 старший солдат, старший оператор взводу протитанкових керованих ракет військової частини НОМЕР_2 . Позивач зазначає, що фактично Бойовим Статутом Артилерії підтверджено належність взводу протитанкових керованих ракет до Ракетних Військ та артилерії України, отже фактично підтверджено право ОСОБА_1 на отримання додаткової грошової допомоги за участь в період з 11.02.23 по 28.02.23 в бойових діях в складі підрозділу Ракетних військ та артилерії України. Позивач, звертаючись до суду з позовом вважає, що має право на отримання виплати в розмірі 100 00 грн додаткової грошової винагороди на місяць пропорційно часу участі в бойових завданнях з наступних підстав : 1. Місце проведення бойових дій та місце перебування старшого солдата ОСОБА_1 , старшого оператора взводу протитанкових керованих ракет в лютому 2023 року смт. Міньківка (зона активних бойових дій). Належність взводу протитанкових керованих ракет військової частини НОМЕР_2 до Ракетних військ та артилерії України, здійснення ОСОБА_1 участі в активних бойових діях в період їх проведення зоні бойових дій в складі підрозділу ракетних військ та артилерії. Позивач також вважає протиправним стягнення військового збору в сумі 325 гривень.

До позову додано клопотання про витребування доказів.

Суддя своєю ухвалою від 01.03.2024 прийняла позовну заяву до розгляду та відкрила спрощене позовне провадження без повідомлення учасників справи.

Ухвалою суду від 01 березня 2024 року витребувано у Військової частини НОМЕР_2 докази.

У період із 25.03.2024 по 29.03.2024 (включно) головуюча у справі суддя перебувала у відпустці

Письмові пояснення представника позивача надійшли до суду 01.04.2024.

Клопотання про долучення доказів, витребуваних ухвалою суду від 01.03.2024 та відзив Військової частини НОМЕР_2 надійшли до суду 06.05.2024. Заперечуючи позовні вимоги відповідач у відзиві зазначає, що із 27.02.2022 по 17.05.2023 старший солдат ОСОБА_1 проходив військову службу за призовом під час мобілізації у військовій частині НОМЕР_2 , обіймаючи при цьому до 01.11.2022 посаду діловода тилу, а надалі до 17.05.2023 - старшого оператора 3 відділення взводу протитанкових керованих ракет цієї ж військової частини. У вказаний період часу військовослужбовці військової частини НОМЕР_2 виконували різного роду завдання, в тому числі і бойові, які визначались військовим керівництвом тих військових частин, яким був батальйон підпорядкований як безпосередньо, так і оперативно, тобто виконував завдання в інтересах цих військових частин і підпорядковувався їм на час виконання цих завдань. Такі завдання виконувались в межах Київської, Сумської, Донецької та знову Київської областей в період 2022-2023 років. Грошове забезпечення військовослужбовців увесь цей період здійснювалось у відповідності до вимог Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей», постанови КМУ від 28 лютого 2022 року № 168. Вказує, що старший солдат ОСОБА_1 залучався до зведеного загону військової частини НОМЕР_2 з 07 год 00 хв 22 лютого до 07 год 00 хв 23 лютого 2023 року, згідно п. 3 наказу командира військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) від 22.02.2023 № 53. Саме за ці дні в лютому 2023 року старшому солдату ОСОБА_1 була виплачена додаткова винагорода 100 000 грн у розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах. Також Позивач у позові стверджує, що довідка від 23.05.2023 № 699, видана військовою частиною НОМЕР_2 про безпосередню участь особи у заходах, необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, згідно якої він в період з 11.02.2023 по 28.02.2023 брав участь у таких заходах, так як знаходився у с. Міньківка Бахмутського району Донецької області, є підставою для нарахування за вказаний період додаткової винагороди 100 000 грн у розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах. Це він мотивує тим, що місце перебування і місце виконання бойових завдань співпадають. Але це не відповідає дійсності, так як для нарахування зазначеного розміру додаткової винагороди (100000грн у розрахунку на місяць пропорційно часу участі) має виконуватись дві умови: по- перше: перебування безпосередньо в районах здійснення бойових дій, та по- друге: виконання бойових (спеціальних) завдань. Відповідач зазначає, що взвод протитанкових керованих ракет відноситься до основних підрозділів військової частини НОМЕР_2 і є її невід`ємною частиною, в тому числі і безпосередньо підпорядковується командиру військової частини НОМЕР_2 , а тому твердження Позивача про те, що вказаний підрозділ відноситься до іншого роду військ (до Ракетних військ та артилерії) є безпідставним та помилковим. Просить відмовити у задоволенні позову.

Відповідь на відзив надійшла до суду 16.05.2024. Заперечуючи викладені у відзиві аргументи відповідача, представник позивача зазначає, що місце перебування, і місце проведення бойових завдань старшим солдатом ОСОБА_1 в згадані періоди часу є місце активних бойових дій ( АДРЕСА_1 ). Також, згідно з рапортом командира взводу протитанкових керованих ракет військової частини НОМЕР_2 ОСОБА_2 , сума 100 000 грн пропорційно участі ОСОБА_1 в бойових діях йому була нарахована за участь в бойових діях в такі дати : з 15.02.2023 року по 17.02.2023 року; з 22.02.2023 по 22.02.2023, але в рапорті зазначені дати участі ОСОБА_1 в бойових діях : 11.02.23 14.02.2023; 18.02.2023 21.02.23; 23.02.23 28.02.23. Представник позивача зауважує, що 11.04.2023 до Національного університету Оборони направлено адвокатський запит щодо взводу протитанкових керованих ракет військової частини НОМЕР_2 до Ракетних військ та артилерії України. В квітні до адвоката Цибрій надійшла відповідь, в якій кафедра військової підготовки Національного університету оборони України фактично підтвердила належність підрозділу протитанкових керованих ракет до роду військ Ракетні війська та артилерія, зазначивши в своєму листі, що протитанкові керовані ракетні комплекси є озброєнням аритлерійських протитанкових частин і підрозділів, які входять до наймогутнішого роду військ ракетних військ і артилерії. Окрім того, Центром оперативних стандартів і методики підготовки Збройних Сил України спільно з Командуванням Сухопутних військ Збройних Сил України підготовлено методичні рекомендації «Підготовка підрозділів протитанкових керованих ракет з досвідом п. 32 проведення ООС (раніше АТО) У розділі на сторінці 6 визначено «бойовий порядок- побудова артилерійського підрозділу (підрозділу артилерійської розвідки) на місцевості для виконання вогневих завдань . Тобто фактично підтверджено належність підрозділу Протитанкових керованих ракет до артилерії . Зі змісту цих методичних рекомендацій видно, що підрозділ протитанкових керованих ракет військової частини НОМЕР_2 відноситься до Ракетних військ та Артилерії України Фактично те ж саме підтвердив і Національний Університет Оборони у своїй відповіді.

Ухвалою суду від 27 травня 2024 року постановлено залучити в якості другого відповідача ІНФОРМАЦІЯ_4 .

У період із 01.07.2024 по 19.07.2024 (включно) головуюча у справі суддя перебувала у відпустці.

Відзив ІНФОРМАЦІЯ_1 надійшов до суду 26.07.2024.

Представник позивача 29.07.2024 подала до суду клопотання у якому просить залишити без розгляду відзив ІНФОРМАЦІЯ_1 у зв`язку з пропуском строку для його подачі.

Розглянувши за правилами спрощеного позовного провадження без проведення судового засідання та виклику учасників справи (у письмовому провадженні), з особливостями, визначеними статтями 257-263 Кодексу адміністративного судочинства України, позовну заяву та відзив, повно і всебічно з`ясувавши всі обставини справи в їх сукупності, перевіривши їх наявними в матеріалах справи і дослідженими доказами, суд дійшов наступних висновків.

Згідно з ч. 5 ст. 250 КАС України датою ухвалення судового рішення в порядку письмового провадження є дата складення повного судового рішення.

Встановлено, що позивач із лютого 2022 року (наказ №2 від 27.02.2022) по травень 2023 року (наказ №137 від 17.05.2023) проходив військову служб у військовій частині НОМЕР_2 .

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) № 42 від 11.02.2023 наказано: нижчепойменованих військовослужбовців військової частини НОМЕР_2 з 11 лютого 2023 року відповідно до Бойового розпорядження угруповання сил і засобів оборони міста Київ № 1/485т/сд від 07.02.2023 року включити до складу ОТУ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » ОСУВ « ІНФОРМАЦІЯ_5 », які залучаються до безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації проти України на території Донецької област: старшого солдата ОСОБА_3 , старшого оператора 3 відділення взводу протитанкових керованих ракет військової частини НОМЕР_2 (т. 1 а.с. 182).

Наказом Командира військової частини НОМЕР_2 (з адміністративно - господарської діяльності) №71 від 01.03.2023 "Про виплату додаткової винагороди" (т. 1 а.с. 157) наказано:

1.Відповідно до бойового розпорядження угрупування сил і засобів оборони міста Києва № 1/485т/сд від 07.02.2023 та наказу командира військової частини НОМЕР_2 № 42 від 11.02.2023 виплатити особовому складу військової частини НОМЕР_2 додаткову винагороду в розмірі 30 000 грн пропорційно часу безпосередньої участі у виконанні бойових завдань у складі ТОУ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » ОСУВ «ХОРИТЦЯ» за лютий 2023 року відповідно додатку 1 до цього наказу.

2. Відповідно до бойового розпорядження угрупування сил і засобів оборони міста Києва № 1/ 485т/сд від 07.02.2023 року виплатити особовому складу військової частини НОМЕР_2 за період безпосередньої участі у виконанні бойових завдань під час ведення бойових дій на лінії бойового зіткнення з противником на глибину виконання бойових завдань батальйоном першого ешелону оборони додаткову грошову винагороду в розмірі 100 000 грн. в розрахунку на місяць пропорційно часу проходження служби та участі в таких діях та заходах за лютий 2023 року, відповідно додатку 2 до цього наказу.

У Додатку 1 до Наказу №71 від 01.03.2023 за порядковим номером 361 вказано: старший солдат ОСОБА_1 , з 18.02.2023 по 21.02.2023, із 23.02.2023 по 28.02.2023. Підстава: рапорт вх. №974 від 01.03.2023 (т. 1 а.с. 159).

У Додатку 2 до Наказу №71 від 01.03.2023 за порядковим номером 342 вказано: старший солдат ОСОБА_1 , з 15.02.2023 по 17.02.2023, із 22.02.2023 по 22.02.2023. Підстава: рапорт вх. №974 від 01.03.2023 (т. 1 а.с. 158).

У рапорті від 01.03.2023 №974 (т. 1 а.с. 15-16) за порядковим номером 12 вказано: старший солдат ОСОБА_1 :

- 30000 грн за періоди: з 11.02.2023 по 14.02.2023, із 18.02.2023 по 21.02.2023, із 23.02.2023 по 28.02.2023;

- 100000 грн за періоди: з 15.02.2023 по 17.02.2023, із 22.02.2023 по 22.02.2023.

У п. 2 Наказу командира військової частини НОМЕР_2 (з адміністративно - господарської діяльності) від 03.04.2023 №96 "Про виплату додаткової винагороди за березень 2023 року" (т. 1 а.с. 160-161) наказано виплатити особовому складу військової частини, за період виконання бойових завдань згідно з бойовими наказами додаткову винагороду в розмірі 30000 грн у розрахунку за лютий 2023 року пропорційно часу виконання бойових завдань, відповідно до додатку 2 до цього наказу.

У додатку №2 до Наказу від 03.04.2023 №96 за порядковим номером 402 зазначено: старший солдат ОСОБА_1 , період із 01.02.2023 по 10.02.2023.

Окрім того, у п. 4 Наказу командира військової частини НОМЕР_2 (з адміністративно - господарської діяльності) від 01.05.2023 №120 "Про виплату додаткової винагороди за квітень 2023 року" (т. 1 а.с. 162-163) вказано: виплатити особовому складу військової частини, за період безпосередньої участі в бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії під час перебування в районах їх ведення (здійснення), зокрема на тимчасово окупованій російською федерацією території України, на території між позиціями сил оборони та позиції військ держави - агресора, у період здійснення заходів, та виконання бойових (спеціальних) завдань додаткову винагороду у розмірі 100000 грн у розрахунку за лютий 2023 року пропорційно часу участі у таких діях та заходах, відповідно до Додатку 4 до цього наказу.

За порядковим номером 110 Додатку 4 Наказу від 01.05.2023 №120 вказано: старший солдат ОСОБА_1 , період із 11.02.2023 по 14.02.2023.

Звертаючись до суду з позовом, позивач вважає, що має право на додаткову винагороду, встановлену п. 1 Постанови КМУ № 168 від 28.02.2022 за увесь період з 01.02.2023 по 28.02.2023 з розрахунку до 100 000 грн на місяць пропорційно часу участі у таких заходах.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд зазначає наступне.

Згідно частини 1 статті 2 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 № 2232-XII (далі - Закон № 2232-ХІІ) військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.

Відповідно до статті 12 Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" від 20.12.1991 № 2011-ХІІ (далі - Закон №2011-ХІІ) військовослужбовці користуються усіма правами і свободами людини та громадянина, гарантіями цих прав і свобод, закріпленими в Конституції України та законах України, з урахуванням особливостей, встановлених цим та іншими законами.

У зв`язку з особливим характером військової служби, яка пов`язана із захистом Вітчизни, військовослужбовцям надаються визначені законом пільги, гарантії та компенсації.

Згідно п. 1 ст. 9 Закону №2011-ХІІ держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів. Пунктами 2 - 4 цієї правової норми встановлено, що до складу грошового забезпечення входять: посадовий оклад, оклад за військовим званням; щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія); одноразові додаткові види грошового забезпечення. Грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця.

Порядок виплати грошового забезпечення визначається Міністром оборони України, керівниками центральних органів виконавчої влади, що мають у своєму підпорядкуванні утворені відповідно до законів України військові формування та правоохоронні органи, керівниками розвідувальних органів України.

Наказом Міністра оборони України від 07.06.2018 № 260 затверджений Порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам (далі - Порядок № 260).

Відповідно до пункту 17 Порядку № 260 на період дії воєнного стану виплата грошового забезпечення особам офіцерського, старшинського, сержантського та рядового складу може встановлюватися за окремим рішенням Міністра оборони України.

Указом Президента України від 24.02.2022 № 64 в Україні введено воєнний стан, який триває й на дату ухвалення рішення у даній справі.

На виконання Указів Президента України від 24.02.2022 № 64 "Про введення воєнного стану в Україні" та № 69 "Про загальну мобілізацію", Кабінетом Міністрів України 28.02.2022 прийнята постанова № 168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану" (далі - Постанова № 168).

Відповідно до пункту 1 Постанови № 168, у редакції станом на 18.10.2022, установлено, що на період дії воєнного стану військовослужбовцям Збройних Сил, Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, Головного управління розвідки Міністерства оборони, Національної гвардії, Державної прикордонної служби, Управління державної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, Державної спеціальної служби транспорту, військовим прокурорам Офісу Генерального прокурора, особам рядового і начальницького складу Державної служби з надзвичайних ситуацій, співробітникам Служби судової охорони, особам начальницького складу управління спеціальних операцій Національного антикорупційного бюро та поліцейським виплачується додаткова винагорода в розмірі до 30000 гривень пропорційно в розрахунку на місяць, а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах.

Виплата такої додаткової винагороди здійснюється на підставі наказів командирів (начальників).

Пунктом 5 постанови № 168 передбачено, що вона набирає чинності з моменту опублікування і застосовується з 24.02.2022.

Отже, з 24.02.2022 у військовослужбовців Збройних Сил України, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, виникло право на отримання додаткової винагороди в розмірі 100000 грн. в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах. Підставою для нарахування та виплати такої винагороди є відповідний наказ командира.

Як вбачається з картки особового рахунку військовослужбовця ОСОБА_1 за 2023 рік, йому нарахована винагорода, передбаченої постановою № 168: у лютому 2023 року -25000,00 грн, березні 2023 року - 24677,42 грн, квітні 2023 року - 39000 грн, травні 2023 року - 11612,90 грн (т. 1 а.с. 156).

У листі №502/15/795 Військова частина НОМЕР_5 повідомила, що у лютому 2023 року ОСОБА_1 нарахована згідно наказу командира військової частини НОМЕР_2 від 01.03.2023 №71 в сумі 25000,00 грн (за період з 15-17.12.2023, 22.02.2023 із розрахунку 100000 грн на місяць; за період з 18-21.02.2023, 23-28.02.2023 із розрахунку 30000 грн на місяць) та після відрахування військового збору, ІНФОРМАЦІЯ_6 21.03.2023 перераховано на картковий рахунок ОСОБА_1 24525,00 грн (т. 1 а.с. 127)

Позивачем не заперечується, що винагорода за періоди: 01.02.2023 по 10.02.2023, з 11.02.2023 по 14.02.2023, із 18.02.2023 по 21.02.2023, із 23.02.2021 по 28.02.2023 нарахована пропорційно, виходячи із 30000 грн, а винагорода за періоди: з 11.02.2023 по 14.02.2023, з 15.02.2023 по 17.02.2023, із 22.02.2023 по 22.02.2023, нарахована та виплачена пропорційно виходячи із 100000 грн.

Однак, звертаючись до суду з позовом, ОСОБА_1 вважає, що має право на додаткову винагороду, встановлену п. 1 Постанови КМУ № 168 від 28.02.2022 за увесь період з 01.02.2023 по 28.02.2023 з розрахунку до 100 000 грн на місяць пропорційно часу участі у таких заходах.

Відповідно до пункту 17 Порядку № 260 на період дії воєнного стану виплата грошового забезпечення особам офіцерського, старшинського, сержантського та рядового складу може встановлюватися за окремим рішенням Міністра оборони України.

З метою врегулювання виплати військовослужбовцям додаткової винагороди, передбаченої постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168, телеграмою від 25.03.2022 № НР 248/1298 Міністр оборони України врегулював умови та порядок виплати додаткової винагороди військовослужбовцям (далі - телеграма № НР 248/1298).

Крім того, з метою врегулювання виплати військовослужбовцям додаткової винагороди на виконання постанови №168 Міністром оборони України надано доручення від 23.06.2022 № 912/з/29.

Суд зазначає, що прийняття Міністром оборони України рішення від 25.03.2002 №248/1298 та розпорядження від 23.06.2022 №912/з/29 узгоджується з повноваженнями, визначеними пунктом 17 Порядку №260, а тому відповідні рішення підлягають врахуванню при вирішення питання про виплату додаткової допомоги, передбаченої постановою № 168.

Зі змістом відповідних рішень Міністра оборони України від 25.03.2002 №248/1298 та від 23.06.2022 № 912/з/29 та пунктів 1, 5 розділу XVI Порядку №260 можна зробити висновок, що виплата додаткової винагороди здійснюється на підставі відповідного наказу командира частини, в якому зазначається конкретний перелік військовослужбовців, які набули право на дані виплати, з врахуванням дотримання даними військовослужбовцями норм чинного законодавства та належного виконання ними покладених на них обов`язків.

Отже, враховуючи зазначене, суд дійшов висновку, що підставою для виплати додаткової винагороди, передбаченої постановою № 168, є відповідні накази командирів (начальників), а документальне підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, у період здійснення зазначених дій або заходів, здійснюється на підставі: бойових наказів, журналів бойових дій, рапортів командира підрозділу та довідок командира військової частини.

У випадку відповідності переліченим кваліфікаційним умовам військовослужбовець є таким, що набував право на отримання додаткової винагороди у порядку постанови № 168 до 100000,00 грн в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах.

Для отримання виплати додаткової винагороди особа має не лише перебувати у зоні, а безпосередньо приймати участь у бойових діях у відповідні періоди.

Суд зауважує, що довідка №699 від 10.05.2023 містить інформацію про те, що позивач брав участь у заходах, необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, перебуваючи у Донецькій області, Бахмутський район, н.п. Міньківка у період із 11.02.2023 по 28.02.2023 (т. 1 а.с. 129).

Однак, довідка військової частини про участь у заходах, необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України не є безумовною підставою для нарахування та виплати додаткової винагороди з розрахунку 100000 грн. та не свідчить про безпосереднє виконання бойових розпоряджень позивачем у відповідний період.

Підставою для виплати відповідно до постанови КМУ № 168, як вже зазначалось судом, є саме наказ командира, якому передує документальне підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, у період здійснення зазначених дій або заходів, яким є один з вказаних документів.

Для виплати додаткової винагороди військовослужбовцям Збройних Сил на період дії воєнного стану у розмірі, збільшеному до 100000 грн, необхідно встановити наявність/відсутність таких обставин, як:

- несення військової служби у період дії воєнного стану;

- несення військової служби у статусі військовослужбовця Збройних Сил;

-безпосередня участь в бойових діях/забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії;

- перебування безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів.

Суд звертає увагу, що під терміном "безпосередня участь військовослужбовця у бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів" слід розуміти виконання військовослужбовцем: бойових завдань у складі військової частини (підрозділу), яка веде воєнні (бойові) дії у складі діючих угруповань військ (сил) Сил оборони держави в районі ведення воєнних (бойових) дій; виконання бойових завдань з вогневого ураження повітряних цілей; виконання бойових завдань у районах бойових дій з виявлення повітряних цілей та ін.

Документальне підтвердження безпосередньої участі військовослужбовця у бойових діях, визначається на підставі: бойового наказу (бойового розпорядження); журналу бойових дій, рапорту командиру підрозділу.

В матеріалах справи міститься копія рапорту командира взводу протитанкових керованих ракет військової частини НОМЕР_2 від 01.03.2023 №974 (т. 1 а.с. 126) у якому вказано: "Відповідно до вимог пункту 2 розділу ХХХІV Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 07.06.2018 №260, прошу виплатити військовослужбовцям взводу протитанкових керованих ракет військової частини НОМЕР_2 додаткову винагороду за лютий 2023 року в таких розмірах: 100 000 гривень - пропорційно часу безпосередньої участі у виконанні бойових завдань під час ведення бойових дій на лінії зіткнення з противником на глибину виконання бойових (спеціальних) завдань батальйоном першого ешелону оборони, та 30 000 гривень - пропорційно безпосередньої участі у виконанні бойових завдань у складі діючого угруповування (сил) Сил оборони держави, а саме: за порядковим номером 12 вказано: старший солдат ОСОБА_1 :

- 30000 грн за періоди: з 11.02.2023 по 14.02.2023, із 18.02.2023 по 21.02.2023, із 23.02.2023 по 28.02.2023;

- 100000 грн за періоди: з 15.02.2023 по 17.02.2023, із 22.02.2023 по 22.02.2023.

До суду також надано копії:

- наказу командира військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) від 11.02.2023 №42 у якому вказано: Нижчепойменованих військовослужбовців військової частини НОМЕР_2 з 11 лютого 2023 року відповідно до Бойового розпорядження угруповання сил і засобів оборони міста Київ № 1/485т/сд від 07.02.2023 року включити до складу ОТУ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » ОСУВ « ІНФОРМАЦІЯ_5 », які залучаються до безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації проти України на території Донецької області: старшого солдата ОСОБА_3 , старшого оператора 3 відділення взводу протитанкових керованих ракет військової частини НОМЕР_2 . (т. 1 а.с. 182);

- наказу командира військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) від 22.02.2023 №53 у якому вказано: Групи військовослужбовців, які залучаються для виконання бойових завдань в зоні бойових дій, визначити та забезпечити сухим пайком (одна добо дача) наступних військовослужбовців: група № 1 (зведена), яка залучається з 07:00 22 лютого до 07:00 23 лютого 2023 року: старшого солдата ОСОБА_3 , старшого оператора З відділення взводу протитанкових керованих ракет (т. 1 а.с. 183).

Разом з тим, у матеріалах справи відсутні докази безпосередньої участі позивача саме у бойових діях на відповідних територіях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії у період із 01.02.2023 по 10.02.2023, із 18.02.2023 по 21.02.2023 та із 23.02.2023 по 28.02.2023.

Матеріали справи не містять в собі жодних відомостей щодо наявності бойових наказів (бойових розпоряджень); журналів бойових дій (вахтових журналів), журналів ведення оперативної обстановки; списків особового складу, який залучався для виконання бойових (спеціальних) завдань; бойових донесень; рапортів (донесень) командира підрозділу (групи) про безпосередню участь позивача у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних завдань) тощо у період із 01.02.2023 по 10.02.2023, із 18.02.2023 по 21.02.2023 та із 23.02.2023 по 28.02.2023, які б були підставою для нарахування додаткової винагороди, передбаченої Постановою КМУ №168 з розрахунку 100000 грн пропорційно

Перебування позивача на території, яка відноситься до території бойових дій, а також віднесення підрозділу до певних роду військ, без наявності вказаних вище доказів про безпосереднью участі позивача саме у бойових діях на відповідних територіях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, - не є безумовною підставою для нарахування позивачу додаткової винагороди, передбаченої Постановою КМУ №168, виходячи з розрахунку 100000 грн.

Відтак, судом не встановлено протиправної бездіяльності відповідачів щодо невиплати позивачу з 01.02.2023 по 28.02.2023 додаткової винагороди з розрахунку 100000 грн на місяць пропорційно часу участі у заходах, визначених постановою Кабінету Міністрів України "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану" від 28.02.2022 № 168.

З урахуванням викладеного суд не вбачає підстав для задоволення позову в цій частині.

Оскільки позовна в частині: зобов`язати відповідача нарахувати та виплатити компенсацію втрати частини доходів у зв`язку з порушенням строків виплати грошового забезпечення за період з 01.02.23 по день фактичної виплати відповідно до Порядку проведення компенсації громадянам втрати частини грошових коштів у зв`язку з порушенням терміну їх оплати, затвердженими Постановою КМУ від 21.02.2011 №159 є похідною від позовних вимог, правова оцінка яким надана вище та у задоволенні яких відмовлено, суд не вбачає підстав для задоволення позову в цій частині також.

Щодо позовних вимог в частині: зобов`язати військову частину НОМЕР_2 , військову частину НОМЕР_1 повернути ОСОБА_1 протиправно стягнутий з додаткової грошової винагороди військовий збір в розмірі 325 грн суд зазначає наступне.

Обґрунтовуючи позовні вимоги в цій частині позивач зазначає, що у відповідності до Довідки про доходи, виданої старшому оператору взводу протитанкових керованих ракет, старшому солдату ОСОБА_1 , в тому, що він проходить службу в військовій частині НОМЕР_2 по 12 квітня 2023 року. Згідно цієї Довідки, нарахована додаткова винагорода складає 25 000 грн. Військовий збір 375 грн. Додаткова грошова винагорода до виплати 24 625 грн. Тобто стягнули військовий збір в розмірі 375 грн. Дане стягнення позивач вважає протиправним, а сума військового збору має бути йому повернена.

Відповідачами не заперечується, що за періоди, коли позивач брав безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України, а також у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення (з 11.02.2023 по 14.02.2023, із 15.02.2023 по 17.02.2023 та із 22.02.2023 по 22.02.2023), з нарахованого йому відповідачем грошового забезпечення утримувався військовий збір.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд зазначає наступне.

Статтею 19 Конституції України передбачено, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Статтею 43 Конституції України визначено, що кожен має право, зокрема, на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом. Право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом.

Згідно з частиною 1 статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 №2232-ХІІ, військовою службою є державна служба особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, пов`язана із захистом Вітчизни. У зв`язку з особливим характером військової служби військовослужбовцям надаються передбачені законом пільги, гарантії та компенсації.

Відповідно до частин 1 та 2 статті 9 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» від 20.12.1991 №2011-XII держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів. Центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері праці та соціальної політики, інші центральні органи виконавчої влади відповідно до їх компетенції розробляють та вносять у встановленому порядку пропозиції щодо грошового забезпечення військовослужбовців.

До складу грошового забезпечення військовослужбовця входять: посадовий оклад, оклад за військовим званням; щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія); одноразові додаткові види грошового забезпечення.

Згідно з пп. 164.2.1 п. 164.2 ст. 164 ПК України, доходи у вигляді заробітної плати, нараховані (виплачені) платнику податку відповідно до умов трудового договору (контракту) включаються до складу загального місячного (річного) оподатковуваного платника податку і є базою оподаткування податком на доходи фізичних осіб.

Відповідно до пп. 168.1.1 п. 168.1 ст. 168 ПК України податковий агент, який нараховує (виплачує, надає) оподатковуваний дохід на користь платника податку, зобов`язаний утримувати податок із суми такого доходу за його рахунок, використовуючи ставку податку, визначену в ст. 167 ПК України.

Відповідно до пункту 16-1 ПК України тимчасово, до набрання чинності рішенням Верховної Ради України про завершення реформи Збройних Сил України, встановлюється військовий збір.

Відповідно до п.п. 1.2 п. 16-1 підрозділу 10 розділу XX "Перехідні положення" ПК України об`єктом оподаткування військовим збором є доходи, визначені ст. 163 ПК України. Згідно з п.163.1 ст. 163 ПК України об`єктом оподаткування резидента є загальний місячний (річний) оподатковуваний дохід, до складу якого включаються доходи, перелік яких визначено підпунктами 164.2.1-164.2.18 п. 164.2 ст. 164 ПК України. Крім того, до зазначеного вище переліку включаються інші доходи, крім визначених у ст. 165 ПК України, що передбачені п.п.164.2.20 п. 164.2 ст. 164 ПК України.

Ставка військового збору становить 1,5 відсотка від об`єкта оподаткування, визначеного п.п. 1.2 п. 16-1 підрозділу 10 розділу XX "Перехідні положення" ПК України (п.п. 1.3 п. 16-1 підрозділу 10 розділу XX "Перехідні положення" ПК України).

До загального місячного (річного) оподатковуваного доходу платника податку не включається сума грошового або майнового утримання чи забезпечення військовослужбовців строкової служби (у тому числі осіб, що проходять альтернативну службу), передбачена законом, яка виплачується з бюджету чи бюджетною установою (п.п.165.1.10 п. 165.1 ст. 165 ПК України).

Абзацом першим п.п. 1.7 п. 16-1 підрозділу 10 розділу XX "Перехідні положення" ПК України встановлено, що звільняються від оподаткування військовим збором доходи, які згідно з розділу IV ПК України не включаються до загального оподатковуваного доходу фізичних осіб (не підлягають оподаткуванню, оподатковуються за нульовою ставкою), крім доходів, зазначених у пп. 3 і 4 п.170.13-1 ст. 170 ПК України.

Згідно з абзацом другим п.п. 1.7 п. 16-1 підрозділу 10 розділу XX "Перехідні положення" ПК України тимчасово, на період проведення антитерористичної операції (далі - АТО) та/або здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації (далі - РФ) у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (далі - ООС), не підлягають оподаткуванню військовим збором доходи у вигляді грошового забезпечення працівників правоохоронних органів, військовослужбовців та працівників Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Державної прикордонної служби України, осіб рядового, начальницького складу, військовослужбовців, працівників Міністерства внутрішніх справ України, Управління державної охорони України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та інших осіб на період їх безпосередньої участі в АТО та/або здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії РФ у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення ООС.

Відповідно до абзацу третього п.п. 1.7 п. 16-1 підрозділу 10 розділу XX "Перехідні положення" ПК України у період дії правового режиму воєнного стану не підлягають оподаткуванню військовим збором доходи у вигляді грошового забезпечення військовослужбовців та працівників Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Державної прикордонної служби України, осіб рядового, начальницького складу, військовослужбовців, працівників Міністерства внутрішніх справ України, Управління державної охорони України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та інших осіб на період їх безпосередньої участі в здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії РФ.

Порядок підтвердження статусу зазначених осіб з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором визначається Кабінетом Міністрів України (абзац четвертий п.п. 1.7 п. 16-1 підрозділу 10 розділу XX "Перехідні положення" ПК України).

У постанові Кабінету Міністрів України від 30.12.2015 №1161 «Про порядок підтвердження статусу осіб, які беруть безпосередню участь в антитерористичній операції та/або здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС), з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором» (із змінами, внесеними згідно з постановою КМУ №650 від 22.08.2018) вказано наступне:

«Відповідно до підпункту 1.7 пункту 16-1 підрозділу 10 розділу XX Перехідні положення Податкового кодексу України Кабінет Міністрів України постановляє:

Установити, що підтвердження статусу осіб, які беруть безпосередню участь:

в антитерористичній операції, з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором здійснюється на підставі витягів з наказів керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки про залучення таких осіб до проведення антитерористичної операції та наказів оперативного штабу з управління антитерористичною операцією про прибуття (вибуття) таких осіб до (із) складу сил і засобів, які беруть безпосередню участь в антитерористичній операції;

у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС), з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором здійснюється на підставі витягів з наказів Генерального штабу Збройних Сил України про залучення до здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, витягів з наказів Командувача об`єднаних сил, командирів оперативно-тактичних угруповань про прибуття (вибуття) до (з) районів здійснення таких заходів.

Зазначені документи командири (начальники) військових частин (органів, підрозділів), керівники установ, організацій та підприємств, у складі яких проходять службу чи працюють особи, які беруть безпосередню участь в антитерористичній операції та/або здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС), подають до відповідної бухгалтерської служби для здійснення розрахунків.»

З аналізу наведених правових норм слідує висновок, що до введення в Україні режиму військового стану, чинним законодавством були передбачені пільги з оподаткування військовим збором відповідно до підпункту 1.7 пункту 16-1 підрозділу 10 розділу XX Перехідні положення ПК України, які розповсюджувалися на осіб, які беруть безпосередню участь: 1) в антитерористичній операції; 2) у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС). На підтвердження статусу осіб, які беруть безпосередню участь, законодавством визначався відповідний перелік документів для підтвердження такого статусу.

З 24 лютого 2022 року відповідно до Указу Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/202 "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану" в Україні, в Україні введено і діє воєнний стан.

Законом України від 19.06.2022 №2308-ІХ «Про внесення змін до Податкового кодексу України щодо особливостей оподаткування військовим збором грошового забезпечення військовослужбовців та інших осіб, які беруть безпосередню участь у бойових діях в умовах воєнного стану» (далі Закон №2308-ІХ), який набрав чинності 09.07.2022, внесено наступні зміни: Підпункт 1.7 пункту 16-1 підрозділу 10 розділу XX "Перехідні положення" Податкового кодексу України (Відомості Верховної Ради України, 2011 р., №№ 13-17, ст. 112) після абзацу другого доповнити новим абзацом такого змісту: "У період дії правового режиму воєнного стану не підлягають оподаткуванню військовим збором доходи у вигляді грошового забезпечення працівників правоохоронних органів, військовослужбовців та працівників Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Державної прикордонної служби України, осіб рядового, начальницького складу, військовослужбовців, працівників Міністерства внутрішніх справ України, Управління державної охорони України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та інших осіб на період їх безпосередньої участі в здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації".

У зв`язку з цим абзац третій вважати абзацом четвертим.

Порядок підтвердження статусу зазначених осіб з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором визначається Кабінетом Міністрів України (абзац четвертий підпункту 1.7 пункту 16 прим. 1 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» ПК України).

Пунктом 1 розділу II «Прикінцеві положення» Закону від 19.06.2022 №2308-ІХ визначено, що цей Закон набирає чинності з дня його опублікування.

Отже, Законом від 19.06.2022 №2308-ІХ, який набув чинності 09.07.2022, визначено, що звільняється від оподаткування військовим збором грошове забезпечення військовослужбовців саме на період дії правового режиму воєнного стану.

За змістом статті 58 Конституції України дію нормативно-правового акта в часі треба розуміти так, що вона починається з моменту набрання цим актом чинності і припиняється з втратою ним чинності, тобто до події, факту застосовується той закон або інший нормативно-правовий акт, під час дії якого вони настали або мали місце.

Позицію щодо незворотності дії в часі законів та інших нормативно-правових актів неодноразово висловлював Конституційний Суд України. Так, згідно з висновками щодо тлумачення змісту статті 58 Конституції України, викладеними у рішеннях Конституційного Суду України від 13 травня 1997 року № 1-зп, від 9 лютого 1999 року №1-рп/99, від 5 квітня 2001 року № 3-рп/2001, від 13 березня 2012 року № 6-рп/2012, закони та інші нормативно-правові акти поширюють свою дію тільки на ті відносини, які виникли після набуття законами чи іншими нормативно-правовими актами чинності; дію нормативно-правового акта в часі треба розуміти так, що вона починається з моменту набрання цим актом чинності і припиняється із втратою ним чинності, тобто до події, факту застосовується той закон або інший нормативно-правовий акт, під час дії якого вони настали або мали місце; дія закону та іншого нормативно-правового акта не може поширюватися на правовідносини, які виникли і закінчилися до набрання чинності цим законом або іншим нормативно-правовим актом.

Суд звертає увагу, що вимоги підпункту 1.7 пункту 16 прим. 1 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» ПК України пов`язані та прямо відсилають до актів Кабінету Міністрів України, на підставі яких визначається порядок підтвердження статусу осіб з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором.

Кабінетом Міністрів України відповідний порядок пільгового оподаткування військовим збором грошового забезпечення військовослужбовців на період дії правового режиму воєнного стану був визначений Постановою №244 від 17.03.2023, згідно з якою до Постанови Кабінету Міністрів України від 30 грудня 2015 №1161 Про порядок підтвердження статусу осіб, які беруть безпосередню участь в антитерористичній операції та/або здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС), з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором (Офіційний вісник України, 2016 р., № 3, ст. 187; 2018 р., № 68, ст. 2308) внесені зміни, а саме:

Назву постанови викласти в такій редакції:

1. Про порядок підтвердження статусу осіб, які беруть безпосередню участь в антитерористичній операції та/або здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС), та/або здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації, з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором.

2. У постановляючій частині:

1) після абзацу третього доповнити постанову новими абзацами такого змісту:

у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації, з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором здійснюється на підставі витягів з наказів (копій наказів) командирів (начальників) про виплату додаткової винагороди, передбаченої абзацом першим пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 р. № 168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану" (Офіційний вісник України, 2022 р., № 25, ст. 1253, № 58, ст. 3463, № 82, ст. 5035; 2023 р., № 13, ст. 778), особам, які беруть безпосередню участь у бойових діях або здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації, перебуваючи безпосередньо в районах ведення бойових дій у період здійснення зазначених заходів.

Особам, які беруть безпосередню участь у бойових діях або здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації, перебуваючи безпосередньо в районах ведення бойових дій у період здійснення зазначених заходів, та позбавлені з будь-яких причин виплати додаткової винагороди, застосування пільги з оподаткування військовим збором здійснюється на підставі витягів з наказів (копій наказів) командирів (начальників) про позбавлення виплати додаткової винагороди, де зазначаються періоди безпосередньої участі у зазначених заходах, за які особа позбавлена такої виплати.

У зв`язку з цим абзац четвертий вважати абзацом шостим;

2) абзац шостий після слів операції Об`єднаних сил (ООС) доповнити словами, здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації.

Отже, тільки із прийняттям постанови КМУ №244 від 17.03.2023 необхідною умовою підтвердження статусу осіб, які беруть безпосередню участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації, з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором здійснюється на підставі витягів з наказів (копій наказів) командирів (начальників) про виплату додаткової винагороди, передбаченої абзацом першим пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 р. № 168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану", особам, які беруть безпосередню участь у бойових діях або здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації, перебуваючи безпосередньо в районах ведення бойових дій у період здійснення зазначених заходів.

Однак, наведені положення Постанови КМУ №244 від 17.03.2023 не можуть бути застосовані при вирішенні даного спору, оскільки спірні правовідносини виникли до прийняття вказаного нормативно-правового акту.

Таким чином, суд констатує, що Закон України від 19.06.2022 №2308-ІХ, яким прийнятий пільговий порядок оподаткування військовим збором грошового забезпечення у період дії правового режиму воєнного стану, діє з 09.07.2022, а відповідний порядок підтвердження статусу осіб з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором у період дії правового режиму воєнного стану відповідно до змін внесених Законом України від 19.06.2022 №2308-ІХ був визначений Кабінетом Міністрів України у березні 2023 року у Постанові №244 від 17.03.2023.

Відтак, у спірному періоді з 01.02.2023 по 28.02.2023 діяли тільки норми Закону №2308-ІХ.

Зважаючи, що у спірному періоді був відсутній порядок підтвердження статусу осіб з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором відповідно до змін внесених у Податковий кодекс України Законом №2308-ІХ, суд дійшов висновку, що позивач не може бути позбавлений права на отримання пільги з оподаткування військовим збором, встановленої цим Законом.

Законом №2308-ІХ встановлено, що від оподаткування військовим збором під час дії військового стану звільняється грошове забезпечення осіб, на період їх безпосередньої участі в здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації.

Безпосередня участь позивача в здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у період з 01.02.2022 по 28.02.2023 підтверджується наступними доказами:

- наказ командира військової частини НОМЕР_2 №120 від 01.05.2022 (із 11.02.2023 по 14.02.2023);

- наказ командира військової частини НОМЕР_2 від 01.03.2023 №71 (із 15.02.2023 по 17.02.2023, із 22.02.2023 по 22.02.2023).

Зважаючи на встановлені факти, на думку суду, позивач має право на компенсацію сум військового збору за цей період.

Як вбачається з картки особового рахунку військовослужбовця ОСОБА_1 , військовий збір у розмірі 1,5 було утримано з усієї суми нарахованої додаткової винагороди, передбаченої постановою КМУ від 28 лютого 2022 р. № 168, за період із 01.02.2023 по 28.02.2023, як тієї що нарахована за безпосереднью участь позивача в здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації так і з тієї, що нарахована, виходячи з величини 30000 грн.

Розрахунку військового збору, утриманого з грошового забезпечення позивача за лютий 2023 року відповідачами до суду не надано, а тому, з урахуванням встановлених судом обставин, належним способом захисту порушеного права позивача в цій частині позовних вимог є визнання протиправним утримання військового збору з грошового забезпечення ОСОБА_1 , нарахованого позивачу за період із 11.02.2023 по 14.02.2023, із 15.02.2023 по 17.02.2023, із 22.02.2023 по 22.02.2023 та зобов`язати здійснити перерахунок та виплатити військовий збір, утриманий з грошового забезпечення ОСОБА_1 за період із 11.02.2023 по 14.02.2023, із 15.02.2023 по 17.02.2023, із 22.02.2023 по 22.02.2023.

Частиною першою та другою статті 77 КАС України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Положеннями статті 90 КАС України визначено, що суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Жодні докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), що міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

З урахуванням викладеного суд дійшов висновку про часткове задоволення позовних вимог.

Щодо судових витрат.

Частиною 1 статті 132 Кодексу адмністратвиного судочинства України встановлено, що судові витрати складаються із судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи.

При зверненні до суду з позовом, позивачем не було сплачено судового збору, оскільки відповідно до п. 1 ч.1 ст. 5 Закону України "Про судовий збір", від сплати судового збору під час розгляду справи в усіх судових інстанціях звільняються позивачі - у справах про стягнення заробітної плати та поновлення на роботі;

Доказів, що станом на дату ухвалення рішення у даній справі, до суду не надано доказів понесення позивачем інших судових витрат.

Разом з тим, представник позивача 29.07.2024 подала до суду клопотання у якому вказує: "Остаточна сума витрат на правничу допомогу та технічних витрат буде заявлена нами протягом 5 календарних днів після винесеня судом Рішення по справі."

Отже, у зв`язку з відсутністю документально підтверджених судових витрат по даній справі, питання про їх розподіл судом не розглядається.

Керуючись статтями 9, 72-77, 90, 242-246, 255, 258 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

вирішив:

Частково задовольнити позов ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 , РНОКПП: НОМЕР_6 ) до Військової частини НОМЕР_1 ( АДРЕСА_3 . РНОКПП/ЄДРПОУ: НОМЕР_7 ), Військової частини НОМЕР_2 ( АДРЕСА_4 , ЄДРПОУ: НОМЕР_8 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_5 , код ЄДРПОУ НОМЕР_9 ) про визнання дій протиправними, зобов`язання вчинити дії.

Визнати протиправними дії Військової частини НОМЕР_2 щодо утриманння військового збору з грошового забезпечення ОСОБА_1 , нарахованого позивачу за період із 11.02.2023 по 14.02.2023, із 15.02.2023 по 17.02.2023, із 22.02.2023 по 22.02.2023.

Зобов`язати Військову частину НОМЕР_2 здійснити перерахунок та виплатити військовий збір, утриманий з грошового забезпечення ОСОБА_1 за період із 11.02.2023 по 14.02.2023, із 15.02.2023 по 17.02.2023, із 22.02.2023 по 22.02.2023.

У задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Рішення суду може бути оскаржене шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до Сьомого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя О.В. Лавренчук