Справа № 420/18881/23
Суддя: Семенюк Г.В.
Дата ухвалення: 2024-07-23 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23 липня 2024 р. Категорія 108040000м. ОдесаСправа № 420/18881/23
Перша інстанція: суддя Токмілова Л.М.,

час і місце ухвалення: письмове провадження,

м. Одеса

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

судді-доповідача Семенюка Г.В.,

суддів Домусчі С.Д., Шляхтицького О.І.,

при секретаріВишневській А.В.

за участю сторін:
Пред-к позивачаМакаренко Н.А. (адвокат)
Пред-к відповідачаДавидюк С.О. (витяг)

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні П`ятого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 19 квітня 2024 року по справі за позовом Акціонерного товариства "Одеська ТЕЦ" до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання протиправним та скасування рішення в частині, -

встановиВ:

Позивач, звернувся до суду з позовом до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання протиправним та скасування рішення в частині, мотивуючи його тим, що оскаржувана постанова НКРЕКП була прийнята за результатом планової перевірки НКРЕКП, під час якої було встановлено невиконання з боку АТ "Одеська ТЕЦ" пп.1 п. 2 резолютивної частини Постанови НКРЕКП від 27.10.2021 року №1872. Акт планової перевірки за період 2021-2022 рр. від 15.03.2023 року №152 та постанова НКРЕКП від 04.04.2023 року №615, прийнята на підставі цього Акту, є похідними від Акту планової перевірки за період 2019-2022 рр. від 04.10.2021 року №488 та постанови НКРЕКП від 27.10.2021 року №1872, оскільки саме під час проведення перевірки НКРЕКП за період 2019 року було встановлено та розраховано суму додатково отриманого/недоотриманого доходу від ліцензованої діяльності з виробництва електричної енергії за період з січня по червень 2019 року в сумі 5570,42 тис. грн. (без ПДВ). Рішенням Одеського окружного адміністративного суду по справі №420/6019/22 скасовано п.п. 1 п. 2 резолютивної частини постанови НКРЕКП від 27.10.2021 року № 1872. П`ятий апеляційний адміністративний суд у постанові по справі №420/6019/22 також дійшов висновку про наявність підстав для скасування п.п. 1 п. 2 резолютивної частини постанови НКРЕКП від 27.10.2021 року № 1872, прийнятого на підставі Акту перевірки від 04.10.2021 року №488, а також непідтвердження суми додатково отриманого/недоотриманого доходжу від ліцензованої діяльності з виробництва електричної енергії в розмірі 5570,42 тис. грн. (без ПДВ), встановлену Актом перевірки від 04.10.2021 року №488. Скасування рішенням суду п.п. 1 п. 2 резолютивної частини постанови НКРЕКП від 27.10.2021 року № 1872, за невиконання якого позивача притягнуто до відповідальності, є підставою для визнання протиправним та скасування п. 2 та п. 3 резолютивної частини Постанови НКРЕКП від 04.04.2023 року № 615, з урахуванням змін згідно постанови НКРЕКП від 16.01.2024 року №125.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 19 квітня 2024 року позов задоволено. Визнано протиправними та скасовано пункт 2 та пункт 3 резолютивної частини постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 04.04.2023 року № 615 «Про накладення штрафу на АТ "Одеська ТЕЦ" за недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, порушень Ліцензійних умов з виробництва електричної енергії та здійснення заходу державного регулювання», з урахуванням змін внесених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №125 від 16.01.2024 р.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг подала апеляційну скаргу, в якій просить суд апеляційної інстанції скасувати рішення суду та прийняти нову постанову, якою у задоволенні вимог позивача відмовити.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги апелянт посилається на неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи, невідповідність висновків суду обставинам справи, порушення норм матеріального та процесуального права. Зазначає, що задовольняючи позов, суд першої інстанції не врахував, що факт порушення Ліцензіатом підпункту пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов, встановлений у пункті 1 Постанови 615, Позивачем не оскаржується. Отже, факт оскарження підпункту 1 пункту 2 Постанови № 1872, що є предметом у справі № 440/6019/22, не є підставою для звільнення Ліцензіата від обов`язку з виконання відповідного рішення Регулятора. Крім того, на момент проведення планової перевірки Ліцензіата, та на момент прийняття Постанови № 615, було відсутнє рішення, яке набрало б законної сили та свідчило б про протиправність підпункту 1 пункту 2 Постанови № 1872. До того ж, апелянт оскаржує рішення Одеського окружного адміністративного суду від 27.07.2023 та постанову П`ятого апеляційного адміністративного суду від 28.11.2023 справі № 420/6019/22 до Верховного Суду у складі Касаційного адміністративного суду.

Акціонерним товариством "Одеська ТЕЦ" було надано відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначено, що доводи, викладені в апеляційній скарзі є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню, рішення Одеського окружного адміністративного суду від 19 квітня 2024 року винесено законно та обґрунтовано, а тому підстави для його скасування відсутні. Крім того, позивач вказує, що на час проведення перевірки НКРЕКП в період з 16.02.2023 по 15.03.2023 року, за результатами якої було оформлено Акт перевірки від 15.03.2023 № 152, в провадженні Одеського окружного адміністративного суду вже перебувала на розгляді справа № 420/6019/22, про яку була обізнана НКРЕКП. Про що було також наголошено в поясненнях AT «Одеська ТЕЦ» до Акту перевірки від 15.03.2023 року № 152.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції фактичних обставин справи та правильність застосування ним норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу належить залишити без задоволення з наступних підстав:

Судом першої інстанції встановлено, що 27.10.2021 року НКРЕКП прийнято постанову №1872 «Про накладення штрафу на АТ «ОДЕСЬКА ТЕЦ» за недотримання вимог нормативно - правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та порушення Ліцензійних умов з виробництва електричної енергії та здійснення заходів державного регулювання», відповідно до пп. 1 п. 2 якої АТ «Одеська ТЕЦ» зобов`язано урахувати в Інвестиційній програмі на 2022 рік статтю «Додатково отриманий дохід за результатом діяльності у І півріччі 2019 року» без додаткових джерел фінансування па загальну суму додатково отриманого доходу від здійснення ліцензованої діяльності з виробництва електричної енергії в розмірі 5 570,42 тис. грн (без ПДВ).

Відповідно до Плану здійснення заходів державного контролю суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, на 2023 рік, затвердженого постановою НКРЕКП від 23.11.2022 № 1550, постанови НКРЕКП від 28.02.2023 № 383 «Про збільшення строку проведення планової перевірки АТ «ОДЕСЬКА ТЕЦ» з виробництва електричної енергії» та посвідчення на проведення планової перевірки від 26.01.2023 № 91, НКРЕКП у період з 16.02.2023 по 15.03.2023 проведено планову перевірку щодо дотримання АТ «ОДЕСЬКА ТЕЦ» законодавства, що регулює функціонування ринку електричної енергії та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП від 27 грудня 2017 року №1467 (далі - Ліцензійні умови), за період діяльності з 01.01.2021 по 31.12.2022, за результатами якої складено Акт від 15.03.2023 року №152 (далі Акт № 152).

21.03.2023 року АТ "Одеська ТЕЦ" подано до НКРЕКП письмові пояснення №01/06/457 до Акту перевірки від 15.03.2023 року № 152.

04.04.2023 року НКРЕКП прийнято постанову № 615 «Про накладення штрафу на АТ «ОДЕСЬКА ТЕЦ» за недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, порушень Ліцензійних умов з виробництва електричної енергії та здійснення заходу державного регулювання» (далі Постанова № 615).

Пунктом 2 Постанови №615 встановлено: "Відповідно до Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» та у зв`язку з воєнним станом в Україні, введеним згідно з Указом Президента України від 24 лютого 2022 року №64/2022 та продовженим Указами Президента України від 14 березня 2022 року №133/2022, від 18 квітня 2022 року №259/2022, від 17 травня 2022 року №341/2022, від 12 серпня 2022 року №573/2022, від 07 листопада 2022 року №757/2022 та від 06 лютого 2023 року №58/2023, АТ «ОДЕСЬКА ТЕЦ» спрямувати кошти за результатом діяльності у І півріччі 2019 року на загальну суму додатково отриманого доходу від здійснення ліцензованої діяльності з виробництва електричної енергії у розмірі 5 570,42 тис. грн (без ПДВ) на виконання заходів по відновленню засобів провадження ліцензованої діяльності з виробництва електричної та/або теплової енергії, пошкоджених (зруйнованих) внаслідок бойових дій, та/або на виконання додаткових капітальних та поточних ремонтних робіт основного та допоміжного обладнання на 2023 рік, відмінних від переліку ремонтних робіт, зазначеного у листі від 07 березня 2023 року № 04/26-358".

Пунктом 3 Постанови №615 встановлено:

1) надати до НКРЕКП на погодження до 01 червня 2023 року перелік заходів по відновленню засобів провадження ліцензованої діяльності виробництва електричної та/або теплової енергії, пошкоджених (зруйнованих) внаслідок бойових дій, та/або на виконання додаткових капітальних та поточних ремонтних робіт основного та допоміжного обладнання, відмінних від переліку ремонтних робіт, зазначеного у листі від 07 березня 2023 року №04/26-358, з врахуванням положень Методики формування, розрахунку та встановлення тарифів на електричну та (або) теплову енергію, що виробляється на теплоелектроцентралях, теплових електростанціях та когенераційних установках, затвердженої постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 01 серпня 2017 року №991, та/або Тимчасового порядку на суму коштів, визначених пунктом 2 цієї постанови;

2) починаючи з жовтня 2023 року, подавати щомісячно, не пізніше 25 числа місяця, наступного за звітним періодом, звіт про використання та освоєння коштів, визначених пунктом 2 цієї постанови.

16.01.2024 року НКРЕКП прийнято постанову №125 "Про внесення зміни до постанови НКРЕКП від 04.04.2023 року №615", якою постановлено: "У пункті 2 постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 04 квітня 2023 року № 615 «Про накладення штрафу на АТ «ОДЕСЬКА ТЕЦ» за недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, порушень Ліцензійних умов з виробництва електричної енергії та здійснення заходу державного регулювання» слова та цифри «на 2023 рік» замінити словами та цифрами «на 2024 рік»".

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 27.07.2022 року по справі №420/6019/22 адміністративний позов АТ «Одеська ТЕЦ» до НКРЕКП задоволено, визнано протиправним та скасовано п.п. 1 п. 2 резолютивної частини постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 27.10.2021 року № 1872 "Про накладання штрафу на АТ "Одеська ТЕЦ" за недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та порушення Ліцензійних умов з виробництва електричної енергії та здійснення заходів державного регулювання.

Постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 28.11.2023 по справі №420/6019/22 рішення Одеського окружного адміністративного суду від 27 липня 2023 року у справі № 420/6019/22 в частині стягнення з Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг на користь акціонерного товариства "Одеська ТЕЦ" витрат на проведення судово-економічної експертизи в розмірі 67 957,20 грн (шістдесят сім тисяч дев`ятсот п`ятдесят сім гривень 20 копійок) - скасовано. Ухвалено в цій частині позовних вимог нове рішення, яким у задоволенні вимоги акціонерного товариства "Одеська ТЕЦ" про стягнення витрат на проведення судово-економічної експертизи відмовлено. В решті рішення Одеського окружного адміністративного суду від 27 липня 2023 року у справі № 420/6019/22 залишено без змін.

Не погоджуючись з пунктами 2 та 3 прийнятої відповідачем постанови №615, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції зазначив, що враховуючи, що санкції, застосовані відповідачем стосовно АТ "Одеська ТЕЦ" пунктами 2 та 3 Постанови НКРЕКП № 615 у зв`язку з невиконанням підпункту 1 пункту 2 постанови НКРЕКП №1872, які визнано протиправним та скасовано в судовому порядку, суд дійшов висновку про наявність підстав для визнання протиправними та скасування пунктів 2 та 3 постанови відповідача від 04.04.2023 № 615, з урахуванням змін згідно постанови відповідача від 16.01.2024 року №125.

Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду погоджується з означеними висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.

Частиною 2 ст. 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Спеціальним законом, який визначає правовий статус Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, її завдання, функції, повноваження та порядок їх здійснення є Закон України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» від 22 вересня 2016 року №1540-VIII.

Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 2 Закону України №1540-VIII регулятор здійснює державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг, зокрема:

1) у сфері енергетики: діяльності з виробництва, передачі, розподілу, постачання електричної енергії; діяльності з організації купівлі-продажу електричної енергії на ринку "на добу наперед" та внутрішньодобовому ринку, забезпечення купівлі електричної енергії за "зеленим" тарифом, трейдерської діяльності; діяльності з транспортування, розподілу, зберігання (закачування, відбору), надання послуг установки LNG, постачання природного газу; діяльності з транспортування нафти, нафтопродуктів та інших речовин трубопровідним транспортом;

2) у сфері комунальних послуг: діяльності з виробництва теплової енергії на теплогенеруючих установках, включаючи установки для комбінованого виробництва теплової та електричної енергії, транспортування її магістральними та місцевими (розподільчими) тепловими мережами, постачання теплової енергії в обсягах понад рівень, що встановлюється умовами та правилами провадження господарської діяльності (ліцензійними умовами); діяльності у сфері централізованого водопостачання та водовідведення в обсягах понад рівень, що встановлюється умовами та правилами провадження господарської діяльності (ліцензійними умовами).

Розподіл видів діяльності відповідно до сфер застосовується виключно для цілей цього Закону.

Державне регулювання у сферах, визначених у частині першій цієї статті, здійснюється Регулятором відповідно до цього Закону, а також законів України "Про природні монополії", "Про ринок електричної енергії", "Про ринок природного газу", "Про трубопровідний транспорт", "Про комбіноване виробництво теплової та електричної енергії (когенерацію) та використання скидного енергопотенціалу", "Про державне регулювання у сфері комунальних послуг", "Про теплопостачання", "Про питну воду та питне водопостачання", інших актів законодавства, що регулюють відносини у відповідних сферах.

Згідно статті 3 цього Закону, Регулятор здійснює державне регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки, європейської інтеграції ринків електричної енергії та природного газу України.

Регулятор здійснює державне регулювання шляхом: 1) нормативно-правового регулювання у випадках, коли відповідні повноваження надані Регулятору законом; 2) ліцензування діяльності у сферах енергетики та комунальних послуг; 3) формування цінової і тарифної політики у сферах енергетики та комунальних послуг та реалізації відповідної політики у випадках, коли такі повноваження надані Регулятору законом; 4) державного контролю та застосування заходів впливу; 5) використання інших засобів, передбачених законом.

Статтею 14 Закону №1540-VIII визначено, що засідання Регулятора є основною формою його роботи як колегіального органу. Порядок організації роботи Регулятора, зокрема проведення його засідань, визначається регламентом, що затверджується Регулятором, та підлягає оприлюдненню на його офіційному веб-сайті.

Засідання Регулятора проводяться у формі відкритих слухань. На відкритих слуханнях розглядаються всі питання, розгляд яких належить до повноважень Регулятора, крім питань, що містять таємну інформацію.

Регулятор на своїх засіданнях, зокрема, розглядає справи щодо видачі ліцензій та дотримання суб`єктами господарювання ліцензійних умов, а також щодо застосування санкцій за порушення ліцензійних умов та законодавства з питань державного регулювання діяльності суб`єктів природних монополій та суміжних ринків.

Рішення Регулятора оформлюються постановами, крім рішень щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, які оформлюються розпорядженнями. Рішення Регулятора підписуються Головою.

Рішення Регулятора є обов`язковими до виконання суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг.

Згідно статті 19 Закону №1540-VIII Регулятор здійснює державний контроль за дотриманням суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов шляхом проведення планових та позапланових виїзних, а також невиїзних перевірок відповідно до затверджених ним порядків контролю.

Перевірка проводиться на підставі рішення Регулятора.

Під час здійснення державного контролю Регулятор має право, зокрема: приймати обов`язкові до виконання суб`єктом господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, рішення про усунення виявлених порушень; накладати штрафні санкції та вживати заходів, передбачених законом.

За результатами перевірки складається акт у двох примірниках, який підписується членами комісії з перевірки.

Суб`єкт, щодо якого здійснювалася перевірка, має право надати письмові пояснення та обґрунтування щодо проведеної перевірки та/або виявлених порушень у строк до п`яти робочих днів з дня отримання акта про результати перевірки.

Планова виїзна перевірка проводиться за умови письмового повідомлення суб`єкта господарювання про проведення планового заходу не пізніш як за 10 днів до дня його початку.

Строк проведення планової виїзної перевірки не може перевищувати 15 робочих днів, а щодо суб`єктів малого підприємництва - п`яти робочих днів.

У разі великих обсягів перевірки за рішенням Регулятора строк проведення планової виїзної перевірки може бути збільшений до 20 робочих днів, а для суб`єктів малого підприємництва - до семи робочих днів із внесенням відповідних змін до посвідчення на проведення перевірки.

Згідно із статтею 22 Закону №1540-VIII за порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг до суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у відповідній сфері, та суб`єктів, що належать до особливої групи споживачів, Регулятор може застосовувати санкції у вигляді:

1) застереження та/або попередження про необхідність усунення порушень;

2) накладення штрафу;

3) зупинення дії ліцензії;

4) анулювання ліцензії.

Водночас, Регулятор застосовує штрафні санкції до суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, у розмірах, встановлених цим Законом, законами України «Про ринок електричної енергії», «Про природні монополії», «Про питну воду та питне водопостачання», «Про ринок природного газу», «Про теплопостачання».

Зміст наведених норм права дає підстави дійти висновку, що НКРЕКП є постійно діючим незалежним державним колегіальним органом, метою діяльності якого є державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг. Державний контроль Регулятором здійснюється зокрема шляхом проведення відповідних перевірок, результати яких оформлюються актами. У разі виявлення порушень акт про результати перевірки вноситься на засідання Регулятора, за результатами якого останній приймає рішення про застосування до суб`єкта господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, санкції, передбаченої цим Законом.

Відповідно до підпункту 5 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП від 27.12.2017 року №1467 (далі Ліцензійні умови), при провадженні ліцензованої діяльності ліцензіат повинен дотримуватися таких організаційних вимог, зокрема, виконувати рішення НКРЕКП у строки, встановлені відповідним рішенням та чинним законодавством.

Пунктом 1 постанови НКРЕКП від 05.07.2022 №689 «Про затвердження Тимчасового порядку дій суб`єктів господарювання, які провадять господарську діяльність з виробництва електричної та/або з виробництва теплової енергії на атомних електростанціях, на теплоелектроцентралях, теплових електростанціях та когенераційних установках, включаючи теплоелектроцентралі, теплоелектростанції та когенераційні установки з використанням альтернативних джерел енергії, з відновлення об`єктів виробництва електричної та/або теплової енергії, пошкоджених (зруйнованих) внаслідок бойових дій, у період дії в Україні воєнного стану» (далі - Тимчасовий порядок) передбачено, що цей Тимчасовий порядок регулює відносини щодо організації дій з відновлення суб`єктами господарювання, які провадять господарську діяльність з виробництва електричної та/або з виробництва теплової енергії на атомних електростанціях, на теплоелектроцентралях, теплових електростанціях та когенераційних установках, включаючи теплоелектроцентралі, теплоелектростанції та когенераційні установки з використанням альтернативних джерел енергії (далі - ліцензіати), у період дії в Україні воєнного стану засобів провадження ліцензованої діяльності, пошкоджених (зруйнованих) внаслідок проведення бойових дій на території України у зв`язку із збройною агресією російської федерації, а саме:

виконання ремонтних робіт на об`єктах виробництва електричної та/або теплової енергії ліцензіатів;

будівництво, реконструкція, реставрація, капітальний ремонт об`єктів виробництва електричної та/або теплової енергії.

Пунктом 4 Тимчасового порядку передбачено, що джерелами фінансування робіт з відновлення пошкоджених (зруйнованих) внаслідок бойових дій або інших дій, пов`язаних із збройною агресією російської федерації, об`єктів будівництва або їх складових, задіяних у виробництві електричної та/або теплової енергії, можуть бути кошти вільної частини прибутку, джерела фінансування відповідних інвестиційних та ремонтних програм, залучені кошти (гуманітарна, фінансова допомога), кошти, отримані від неліцензованої діяльності ліцензіатів, та інші кошти.

За результатами здійснення заходів державного контролю за дотриманням суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов, витрати ліцензіатів, які пов`язані з виконанням Переліку заходів, у разі надання НКРЕКП документів, що підтверджують такі витрати, та відсутності компенсації цих витрат з інших нетарифних джерел, можуть бути враховані як обґрунтовані витрати.

Відповідно до Акту № 152, підставою для прийняття пунктів 2 та 3 Постанови № 615 стало невиконання рішення НКРЕКП у встановлений строк, а саме підпункту 1 пункту 2 Постанови № 1872, що свідчить про порушення АТ "Одеська ТЕЦ" підпункту 5 пункту 2.2 Ліцензійних умов.

Підпунктом 1 пункту 2 постанови НКРЕКП № 1872 зобов`язано АТ "Одеська ТЕЦ" урахувати в Інвестиційній програмі на 2022 рік статтю «Додатково отриманий дохід за результатом діяльності у І півріччі 2019 року» без додаткових джерел фінансування па загальну суму додатково отриманого доходу від здійснення ліцензованої діяльності з виробництва електричної енергії в розмірі 5 570,42 тис. грн (без ПДВ).

Як вбачається з акту перевірки, АТ "Одеська ТЕЦ" не врахувало в Інвестиційній програмі на 2022 рік статтю «Додатково отриманий дохід за результатом діяльності у І півріччі 2019 року» без додаткових джерел фінансування па загальну суму додатково отриманого доходу від здійснення ліцензованої діяльності з виробництва електричної енергії в розмірі 5 570,42 тис. грн (без ПДВ).

Мотивація НКРЕКП, наведена в акті перевірки, свідчить про встановлення відповідачем недотримання АТ "Одеська ТЕЦ" вимог Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії.

Разом з тим, зміст оскаржуваної постанови відповідача свідчить, що позивач був притягнутий до відповідальності за невиконання саме підпункту 1 пункту 2 Постанови НКРЕКП № 1872.

При цьому суд зауважує, що рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 27.07.2023 року у справі №420/6019/22, залишеним постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 28.11.2023 року без змін в такій частині, визнано протиправним та скасовано п.п. 1 п. 2 резолютивної частини постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 27.10.2021 року № 1872 "Про накладання штрафу на АТ "Одеська ТЕЦ" за недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та порушення Ліцензійних умов з виробництва електричної енергії та здійснення заходів державного регулювання.

Рішеннями судів першої та апеляційної інстанцій в межах справи №420/6019/22 встановлено непідтвердження (необґрунтованість) суми додатково отриманого/ недоотриманого доходу з виробництва електричної енергії АТ ОДЕСЬКА ТЕЦ за І півріччя 2019 році з урахуванням вимоги Додатку 25 Методика визначення сум додатково отриманого або недоотриманого доходу (суми економії/перевитрати коштів) суб`єктами господарювання з виробництва електричної та (або) теплової енергії від здійснення ліцензованої діяльності затвердженому Постаново НКРЕКП від 14.06.2018 № 428 підтверджується у розмірі 5 570,42тис.грн., як зазначено у Акті НКРЕКП від 04.10.2021 №488.

З урахуванням вищезазначеного, суди першої та апеляційної інстанцій дійшли висновку про те, що зобов`язуючи позивача урахувати в Інвестиційній програмі на 2022 рік статтю "Додатково отриманий дохід за результатом діяльності у І півріччі 2019 року" без додаткових джерел фінансування на загальну суму додатково отриманого доходу від здійснення ліцензованої діяльності з виробництва електричної енергії в розмірі 5 570, 42 тис. грн. (без ПДВ), НКРЕКП діяла не в межах повноважень, не у порядку та не у спосіб, що передбачені законодавством, яке регулює діяльність Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Відповідно до частини 4 статті 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Передбачене вищевказаною нормою звільнення від доказування з підстав установлення преюдиційних обставин в іншому судовому рішенні встановлює обов`язок суду враховувати такі обставини при вирішенні даної справи.

Таким чином, вищевказане судове рішення має преюдиційне значення для вирішення даного спору, адже фактично, на момент розгляду справи відсутні правові та фактичні обставини для застосування до позивача санкцій за невиконання підпункту постанови, який визнаний в судовому порядку протиправним та скасований.

Стосовно Висновку експерта №22-6080/6081 суд зазначає, що даний висновок не є доказом у даній справі, оскільки судом апеляційної інстанції у межах справи №420/6019/22 визнаний недопустимим як доказ у розумінні статті 74 КАС України.

Суд апеляційної інстанції не приймає до уваги посилання апелянта стосовно неоскарження позивачем факту порушення Ліцензійних умов, а також, що оскарження підпункту 1 пункту 2 Постанови №1872 не є підставою для звільнення від обов`язку з виконання відповідного рішення Регулятора, оскільки підпункт 5 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов передбачає саме виконання рішення НКРЕКП, яке у даному випадку скасоване.

Враховуючи, що санкції, застосовані відповідачем стосовно АТ "Одеська ТЕЦ" пунктами 2 та 3 Постанови НКРЕКП № 615 у зв`язку з невиконанням підпункту 1 пункту 2 постанови НКРЕКП №1872, які визнано протиправним та скасовано в судовому порядку, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про наявність підстав для визнання протиправними та скасування пунктів 2 та 3 постанови відповідача від 04.04.2023 № 615, з урахуванням змін згідно постанови відповідача від 16.01.20254 року №125.

Згідно ч. 1 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. За правилами ч. 2 ст. 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що позовні вимоги Акціонерного товариства "Одеська ТЕЦ" про визнання протиправним та скасування рішення в частині належним чином обґрунтовані, підтверджені наявними матеріалами справи та підлягають задоволенню.

Інші доводи апеляційної скарги встановлених обставин справи та висновків суду першої інстанції не спростовують та не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, яке призвело або могло призвести до неправильного вирішення справи.

З огляду на вищевикладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи, судове рішення постановлено з додержанням норм матеріального та процесуального права і підстав для його скасування не вбачається.

Згідно з ч. 1 ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, - залишити без задоволення.

Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 19 квітня 2024 року по справі № 420/18881/23, - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом тридцяти днів шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Повний текст Постанови складено 24 липня 2024 року.

Суддя-доповідач Г.В. Семенюк
Судді С.Д. Домусчі О.І. Шляхтицький