Справа № 160/22153/23
Суддя: Малиш Н.І.
Дата ухвалення: 2024-07-17 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

17 липня 2024 року м. Дніпросправа № 160/22153/23

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого - судді Малиш Н.І. (доповідач), суддів: Щербака А.А., Баранник Н.П.,

розглянувши в порядку письмового провадження в залі судового засідання Третього апеляційного адміністративного суду в м. Дніпрі апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 28 листопада 2023 року (суддя 1-ї інстанції Кучугурна Н.Є.) в адміністративній справі №160/22153/23 за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 , Військово-лікарської комісії ІНФОРМАЦІЯ_1 , Військової частини НОМЕР_2 визнання дій, бездіяльності протиправними, скасування наказу та зобов`язання вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИВ:

30.08.2023 позивач, через представника, звернувся до суду з позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 , Військово-лікарської комісії ІНФОРМАЦІЯ_1 , Військової частини НОМЕР_2 , в якому просить суд:

- визнати протиправною бездіяльність військово-лікарської комісії ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо неналежного проведення медичного обстеження під час проходження військово-лікарської комісії та вчинення дій пов`язаний з визнанням придатності ОСОБА_1 до військової служби;

- скасувати протокол № 159 від 09.08.2023 військово-лікарської комісії ІНФОРМАЦІЯ_1 , в частині, що стосується визначення придатності ОСОБА_1 за станом здоров`я до військової служби;

- визнати протиправними дії ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо постановки ОСОБА_1 на військовий облік військовозобов`язаних до ІНФОРМАЦІЯ_2 та видачі мобілізаційного розпорядження ОСОБА_1 від 09.08.2023;

- скасувати мобілізаційне розпорядження ІНФОРМАЦІЯ_1 від 09.08.2023, відповідно до якого проведено призов ОСОБА_1 під час дії мобілізації, як придатного до військової служби;

- скасувати наказ командира військової часини НОМЕР_2 (по стройовій частині) №9 від 09.08.2023 в частині, що стосується призначення та зарахування до списків особового складу військової частини НОМЕР_2 ОСОБА_1 ;

- зобов`язати командира військової частини НОМЕР_2 виключити зі списків особового складу військової частини НОМЕР_2 військовослужбовця ОСОБА_1 .

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що мобілізаційним розпорядженням ІНФОРМАЦІЯ_1 від 09.08.2023 він призваний на військову службу, як придатного до військової служби; таке розпорядження позивач вважає протиправним оскільки 09.08.2023 під час зупинки працівниками поліції на блокпосту біля смт. Міжгір`я близько 12 години посадові особи ІНФОРМАЦІЯ_3 у примусовому порядку відвезли його на проходження військово-лікарської експертизи. Зауважує, що дана подія відбувалась не за місцем проживання та реєстрації облікових даних позивача у ТЦК, при цьому медичний огляд під час проходження військово-лікарської комісії на придатність до військової служби відбувся не повно та не об`єктивно.

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 28 листопада 2023 року позов задоволено.

На вказане рішення суду ВЧ НОМЕР_1 , особа, яка не брала участь у справі, подано апеляційну скаргу.

В апеляційній скарзі просить скасувати рішення в частині оскарження наказу та зобов`язання виключити зі списків особового складу ВЧ НОМЕР_2 та в цій частині прийняти нове судове рішення про відмову у задоволенні позову.

Апеляційну скаргу обґрунтовано тим, що рішення суду першої інстанції в частині оскарження, прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права, без повного з`ясування усіх фактичних обставин у справі. Так про наявність судового рішення невідомо було а ні ВЧ НОМЕР_2 , а ні скаржнику, оскільки адреса відповідача зазначена невірно, а скаржник, якому підпорядковується відповідач, не був залучений до участі в справі. Крім того, правові підстави для скасування оскарженого наказу та виключення позивача зі списків військової частини, відсутні. Нормами Закону №2232-ХІІ визначено початок і закінчення проходження військової служби, проте підстави, визначених законодавством, для звільнення позивача відсутні і такі судом не визначені. Судом також не встановлено наявність права у ВЧ НОМЕР_2 у прийнятті наказів про звільнення військковослужбовці.

Учасники справи не скористалися правом подання відзиву на апеляційну скаргу.

Розгляд справи здійснено в порядку письмового провадження у відповідності до приписів п.3 ч. 1 ст. 311 КАС України.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів доходить до наступного висновку.

Судом встановлено, що згідно тимчасового посвідчення військовозобов`язаного № НОМЕР_3 , позивача 25.02.2020 взято на військовий облік як солдата, військово-облікова спеціальність 790037А ІНФОРМАЦІЯ_4 , як придатного до військової служби.

09.08.2023 близько 12 год 25 хв у Закарпатській області біля смт. Міжгір`я, як стверджує позивач, його транспортний засіб було зупинено на блокпосту працівниками поліції, разом із працівниками ІНФОРМАЦІЯ_2 для перевірки документів. Під час перевірки працівниками поліції документів - паспорту, тимчасового посвідчення військовозобов`язаного № НОМЕР_3 , позивача було знято з транспортного засобу та передано працівникам ІНФОРМАЦІЯ_2 та направлено до приміщення ІНФОРМАЦІЯ_3 . Під час зупинки позивачу повістку працівниками ТЦК не вручено.

Позивач, прибувши до ІНФОРМАЦІЯ_2 пройшов військово-лікарську експертизу, за результатами якої, згідно довідки ВЛК від 09.08.2023 № 3380, визнаний придатним до військової служби.

Згідно контрольного талону мобілізаційного розпорядження №1, солдат ОСОБА_1 має прибути до ВЧ НОМЕР_2 .

Згідно військового квитка серії НОМЕР_4 позивача взято на військовий облік 09.08.2023 ІНФОРМАЦІЯ_5 та знято з обліку 09.08.2023.

Наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_3 від 09.08.2023 №м 159, та з урахуванням додатку 1 до наказу, солдата ОСОБА_1 призвано та направлено для проходження військової служби до військової частини НОМЕР_2 .

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 09.08.2023 №9, солдата ОСОБА_1 , НОМЕР_5 , призваного на військову службу за призовом під час мобілізації у воєнний стан ІНФОРМАЦІЯ_6 відповідно до Указу Президента України від 24 лютого 2022 року №669/2022 "Про загальну мобілізацію", призначено на посаду водія розвідувального відділення розвідувального взводу, ВОС- 790037А.

3 09 серпня 2023 року зарахувано до списків особового складу, на всі види забезпечення та вважати таким, що справи та посаду прийняв і приступив до виконання службових обов`язків з посадовим окладом згідно з тарифним розрядом 5 у сумі 2820 гривень, шпк "солдат". Виплачувати щомісячну премію відповідно до особистого внеску у загальний результат служби в розмірі 534 відсотків посадового окладу, надбавку за особливості проходження служби в розмірі 65 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за військове звання та надбавки за вислугу років. Підстава: іменний список ІНФОРМАЦІЯ_2 від 09.08.2023 №9530.

Позивач вважаючи, що наявна протиправна бездіяльність ВЛК, а також не погоджуючись з діями ТЦК щодо постановки на військовий облік, вручення мобілізаційного розпорядження, а також наказом військової частини, звернувся до суду із цим позовом.

Суд першої інстанції задовольняючи позовні вимоги, дійшов висновку про неналежне проведення медичного обстеження, що полягало у поверхневому огляді позивача, не взяття аналізу крові, сечі та не здійснення дослідження медичної картки позивача, крім того, поставлений позивач на військовий облік без зняття з такого за місцем проживання/реєстрації, а отже мобілізаційне розпорядження видано протиправно. З цих підстав суд дійшов висновку, що наказ ВЧ НОМЕР_2 про зарахування позивача до списків особового складу підлягає скасуванню із зобов`язанням виключити останнього із списків складу ВЧ НОМЕР_2 .

Із зазначеним рішення суду не погодилась ВЧ НОМЕР_1 в частині скасування наказу та зобов`язання виключити позивача із складу військової частини, оскільки ВЧ № НОМЕР_6 знаходиться у підпорядкуванні скаржника, а останній не є стороною у справі, і саме останній наділений повноваженнями щодо виключення зі списків особового складу військовослужбовців. Крім того підстави для звільнення позивача з військової служби, визначених приписами Закону №2232-ХІІ відсутні.

Колегія суддів переглядаючи судове рішення в межах доводів апеляційної скарги доходить наступних висновків.

Так спірним у справі є дії ВЛК, протокол ВЛК, дії ІНФОРМАЦІЯ_3 з постановки позивача на військовий облік та видача мобілізаційного розпорядження, а також наказ ВЧ НОМЕР_2 .

Наказом Міністра оборони України від 14.08.2008 № 402, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 17.11.2008 за № 1109/15800, затверджено Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України (далі - Положення № 402 в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин).

Згідно із пунктом 1.1 розділу І Положення №402 військово-лікарська експертиза визначає придатність за станом здоров`я до військової служби призовників, військовослужбовців та військовозобов`язаних, установлює причинний зв`язок захворювань, травм (поранень, контузій, каліцтв) та визначає необхідність і умови застосування медико-соціальної реабілітації та допомоги військовослужбовцям.

Відповідно до приписів п. 3.8 глави 3 розділу ІІ Положення №402, постанови ВЛК ІНФОРМАЦІЯ_3 оформлюється довідкою ВЛК (додаток 4 до Положення).

Саме рішення ВЛК підлягають судовому оскарженню.

Так позивачу видано довідку ВЛК за №3380 від 09.08.2023. Це рішення позивач не оскаржив.

Протокол засідання комісії не є рішенням суб`єкта владних повноважень, та відображає порядок засідання медичної комісії по огляду військовозобов`язаних.

Мобілізаційне розпорядження може бути вручене лише після проходження військовозобов`язаним ВЛК та визнання його придатним до військової служби.

Наказом Міністерства оборони України від 15 вересня 2022 року №280, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 14 листопада 2022 року за №1407/38743, затверджено Інструкцію з організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України, яка визначає організацію і порядок обліку військовослужбовців та працівників в органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, вищих військових навчальних закладах та військових навчальних підрозділах закладів вищої освіти, установах та організаціях Збройних Сил України.

Відповідно до п.1, п.3 Розділу XII Інструкції №280 облік особового складу в особливий період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців щодо прихованої мобілізації або з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій, ведеться у порядку, установленому на мирний час, та з урахуванням особливостей, викладених у цьому розділі.

Військовослужбовці військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період зараховуються в день прибуття до списків особового складу військової частини в порядку, установленому пунктами 13 і 14 розділу II цієї Інструкції.

Первинне призначення на посади військовослужбовців військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період, а також призначення (переміщення) військовослужбовців, які перебувають на військовій службі, відповідно до їх мобілізаційного призначення за мобілізаційним планом, здійснюються наказом командира військової частини по стройовій частині до закінчення заходів від мобілізування незалежно від номенклатури посад для призначення.

Пунктом 14 Розділу ІІ Інструкції встановлено, що зарахування до списків особового складу військової частини прибулого особового складу (або прийому на роботу працівників) здійснюється наказом по стройовій частині у день їх прибуття (прийому на роботу) до військової частини.

Підставою для видання наказу про зарахування особового складу до списків військової частини (про прийом на роботу працівника) є, зокрема, для військовослужбовців - іменні списки команд, приписи і документи, що посвідчують особу військовослужбовця.

З вказаних норм у їх сукупності слідує, що організація обліку та призову громадян в особливий період, в тому числі щодо перевірки наявності підстав для відстрочки від призову під час мобілізації на військову службу, покладена на територіальні центри комплектування та соціальної підтримки.

Разом з тим, зарахування до штату військової частини та виключення з нього здійснюється наказами по стройовій частині відповідної військової частини. Відповідне зарахуванням здійснюється не на власний розсуд, а на підставі іменних списків команд, які надходять від територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки.

Поряд з цим, при вирішенні даного спору судом першої інстанції скасовано протокол ВЛК відносно ОСОБА_1 , а також визнано протиправними дії постановки на облік позивача та скасовано мобілізаційне розпорядження ІНФОРМАЦІЯ_1 від 09.08.2023 щодо ОСОБА_1 .

Рішення суду першої інстанції у відповідній частині не оскаржується в апеляційному порядку, у зв`язку з чим колегія суддів не надає правову оцінку таким висновкам суду.

Щодо скасування наказу по командира військової часини НОМЕР_2 (по стройовій частині) №9 від 09.08.2023 в частині, що стосується призначення та зарахування до списків особового складу військової частини НОМЕР_2 ОСОБА_1 та зобов`язання командира військової частини НОМЕР_2 виключити зі списків особового складу військової частини НОМЕР_2 військовослужбовця ОСОБА_1 колегія суддів зазначає наступне.

Так відповідачем - ВЧ НОМЕР_2 , отримавши список територіального центру комплектування та соціальної підтримки, було прийнято наказ (по стройовій частині) №9 від 09.08.2023 про призначення та зарахування до списків особового складу військової частини НОМЕР_2 ОСОБА_1 (а.с. 70)

Будь-яких доказів протиправності прийняття спірного наказу матеріали справи не містять, як не містять доказів того, що позивач не підлягає мобілізації або наявність у останнього права на відстрочку, що можливо не було враховано ТЦК.

Таким чином правові підстави для скасування оскарженого наказу відсутні.

Щодо зобов`язання командира військової частини НОМЕР_2 виключити зі списків особового складу військової частини НОМЕР_2 військовослужбовця ОСОБА_1 , колегія суддів зазначає наступне.

Частиною 1 ст. 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» №2232-ХІІ (далі Закону №2232-ХІІ), визначено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Згідно із частиною 1 статті 2 Закону № 2232-ХІІ, військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, пов`язаній із захистом Вітчизни.

Частинами другою-четвертою статті 2 Закону України № 2232-ХІІ передбачено, що проходження військової служби здійснюється: громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом; іноземцями та особами без громадянства - у добровільному порядку (за контрактом) на посадах, що підлягають заміщенню військовослужбовцями рядового, сержантського і старшинського складу Збройних Сил України. Громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які проходять військову службу, є військовослужбовцями. Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Підстави звільнення з військової служби військовослужбовців, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, у період дії воєнного стану визначені п. 2 ч. 4 ст. 26 Закону №2232-ХІІ.

Вказана норма не містить такої підстав як звільнення військового як рішення суду.

Оскільки позивачем не зазначено, а судом не встановлено передумов для звільнення позивача з військової служби, визначених п.2 ч. 4 ст. 26 Закону №2232-ХІІ, а відтак вказані позовні вимоги не можуть бути задоволені.

З урахуванням викладеного, колегія суддів апеляційної інстанції приходить до висновку, що наявні підстави для задоволення апеляційної скарги, скасування рішення суду першої інстанції в частині оскарження, з прийняттям нового судового рішення в цій частині про відмову у задоволенні позовних вимог.

Розподіл судових витрат не здійснюється у відповідності до норм ст. 139 КАС України.

Керуючись ст. ст. 308, 311, 315, 317, 321, 322, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 задовольнити.

Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 28 листопада 2023 року в адміністративній справі №160/22153/23 в частині задоволених позовних вимог ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_2 про скасувати наказу командира військової часини НОМЕР_2 (по стройовій частині) №9 від 09.08.2023 в частині, що стосується призначення та зарахування до списків особового складу військової частини НОМЕР_2 ОСОБА_1 та зобов`язання командира військової частини НОМЕР_2 виключити зі списків особового складу військової частини НОМЕР_2 військовослужбовця ОСОБА_1 - скасувати та в цій частині прийняти нове судове рішення про відмову у задоволенні позову.

В іншій частині рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 28 листопада 2023 року в адміністративній справі №160/22153/23 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку у випадках та строки визначені ст.ст 328, 329 КАС України.

Головуючий - суддя Н.І. Малиш

суддя А.А. Щербак

суддя Н.П. Баранник