Справа № 520/21820/23
Суддя: Мельнікова Л.В.
Дата ухвалення: 2024-07-15 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

УХВАЛА

15 липня 2024 р.Справа № 520/21820/23

Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

Головуючого судді: Мельнікової Л.В.,

Суддів: Курило Л.В. , Бегунца А.О. ,

розглянувши в порядку письмового провадження у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду у місті Харкові справу за апеляційною скаргою представника позивача ОСОБА_1 Катриченка Дмитра Васильовича на рішення Харківського окружного адміністративного суду від 09.10.2023 по справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ), третя особа: ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_1 ) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії, -

в с т а н о в и в:

У серпні 2023 року представник позивача ОСОБА_1 ОСОБА_2 звернувся до суду з позовом, в якому просить:

- визнати протиправною бездіяльність відповідача ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) (далі по тексту в/ч НОМЕР_1 ) щодо не оформлення документів відносно ОСОБА_1 , передбачених пунктом 4 наказу Адміністрації Держприкордонслужби від 30.07.2022 року № 392/0/81-22-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168» (далі по тексту - наказ № 392/0/81-22-АГ) і пунктом 3 наказу Адміністрації Держприкордонслужби від 09.12.2022 року № 628/8/81-22-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168» (далі по тексту наказ № 628/8/81-22-АГ) та їх неподання до відповідача ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_2 ) (далі по тексту в/ч НОМЕР_2 ) для призначення, нарахування та виплати ОСОБА_1 додаткової винагороди у розмірі 100.000 грн, передбаченої постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану», за період з 26.09.2022 року по 31.12.2022 року.

- зобов`язати відповідача в/ч НОМЕР_1 підготувати пакет документів щодо ОСОБА_1 , передбачених пунктом 4 наказу № 392/0/81-22-АГ», та пунктом 3 наказу № 628/8/81-22-АГ, надати їх до відповідача 9938 для призначення, нарахування та виплати ОСОБА_1 додаткової винагороди у розмірі 100000 грн. за період за період з 26.09.2022 року по 31.12.2022 року, за формою, наведеною у додатку 2 до наказу № 392/0/81-22-АГ, а також наказу № 628/8/81-22-АГ.

Рішенням Харківського окружного адміністративного суду від 09.10.2023 року (розгляд справи відбувся за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні) у задоволені вимог адміністративного позову ОСОБА_1 відмовлено.

Не погоджуючись із судовим рішенням, в апеляційній скарзі представник позивача ОСОБА_1 Катриченко Д.В. просить його скасувати та прийняти нове судове рішення про задоволення вимог адміністративного позову ОСОБА_1 .

Апеляційний розгляд справи призначений в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.

Відповідно до ч. 2 ст. 311 КАС України, якщо під час письмового провадження за наявними у справі матеріалами суд апеляційної інстанції дійде висновку про те, що справу необхідно розглядати у судовому засіданні, то він призначає її до апеляційного розгляду в судовому засіданні.

Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши письмові докази, що містять матеріали справи, колегія суддів дійшла висновку про необхідність подальшого апеляційного розгляду справи у судовому засіданні, у зв`язку з необхідністю витребування у відповідача додаткових доказів, які не були витребувані та досліджені судом першої інстанції.

Згідно з частиною четвертою ст. 77 КАС України докази суду надають учасники справи. Суд може пропонувати сторонам надати докази та збирати докази з власної ініціативи, крім випадків, визначених цим Кодексом.

За приписами ч. 4 ст. 9 КАС України, суд вживає визначені законом заходи, необхідні для з`ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

Пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 р. № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» установлювалося, що на період дії воєнного стану військовослужбовцям , Державної прикордонної служби, , виплачується додаткова винагорода в розмірі до 30000 гривень пропорційно в розрахунку на місяць (), а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), - розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах.

Нарахування та сплата податків, зборів, внесків до відповідних бюджетів здійснюється у порядку, визначеному законодавством як для грошового забезпечення.

Виплата такої додаткової винагороди здійснюється на підставі наказів командирів (начальників).

Постановою Кабінету Міністрів України від 07.07.2022 року № 793 постанову КМУ № 168 доповнено п. 2-1 наступного змісту: «Установити, що порядок і умови виплати додаткової винагороди, а також одноразової грошової допомоги, передбачених цією постановою, визначаються керівниками відповідних міністерств та державних органів».

Нормативно-правові акти Адміністрації Державної прикордонної служби України як центрального органу виконавчої влади підлягають державній реєстрації в установленому законодавством порядку, враховуючи конституційні приписи ст. 117 Конституції, Закону України «Про центральні органи виконавчої влади», Положення про Адміністрації Державної прикордонної служби України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 16.10.2014 року № 533. У разі порушення зазначених вимог нормативно-правові акти вважаються такими, що не набрали чинності, і не можуть бути застосовані.

При цьому, колегія суддів зауважує, що Верховний Суд у постанові від 21.12.2023 року у справі № 200/193/23 сформував висновок щодо питання застосування наказів Адміністрації Держприкордонслужби № 392-АГ та № 628-АГ, а також Інструкції про порядок та розміри виплати винагороди військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, розвідувального органу Адміністрації Державної прикордонної служби України за безпосередню участь у воєнних конфліктах чи антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду, затвердженої наказом МВС України від 18.03.2016 року № 188 зареєстрованим в Мінюсті України 31.03.2026 року за № 488/28618 (далі - Інструкція № 188) у контексті визначення порядку та умов виплати додаткової винагороди військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, передбаченої постановою КМУ № 168.

Зокрема, Верховним Судом зазначено, що у спірний період виключно зазначені накази Адміністрації Держприкордонслужби (незважаючи на те, що вони не пройшли державну реєстрацію в Мін`юсті у встановленому порядку) визначали механізм реалізації постанови КМУ № 168 щодо виплати додаткової винагороди військовослужбовцям Держприкордонслужби під час дії воєнного стану, адже наказ Міністерства внутрішніх справ України від 26.01.2023 року № 36 «Про затвердження Порядку та умов виплати на період дії воєнного стану додаткової винагороди військовослужбовцям Державної прикордонної служби України» (зареєстрований в Міністерстві юстиції України 31.01.2023 року за № 196/39252) набрав чинності з дня його офіційного опублікування та застосовувався з 01.02.2023 року, тобто не підлягав ретроспективному застосуванню до спірних правовідносин.

У свою чергу Інструкція № 188, прийнята на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 20.01.2016 року № 18 «Деякі питання грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та поліцейських», що передбачала виплату військовослужбовцям винагороди в порядку і розмірах, визначених керівниками відповідних державних органів, за час участі у заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії РФ у Донецькій та Луганській областях чи в антитерористичній операції, у воєнних конфліктах, інших заходах в умовах особливого періоду.

Таким чином, за висновком Верховного Суду застосуванню для визначення порядку та умов виплати додаткової винагороди військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, передбаченої постановою КМУ № 168, у спірний період підлягають накази Адміністрації Держприкордонслужби від 30.07.2022 року № 392/0/81-22-АГ та від 09.12.2022 року № 628/0/81-22-АГ.

Приписами статті 1 Закону України «Про оборону України» встановлено, що бойові дії, це форма застосування з`єднань, військових частин, підрозділів (інших сил і засобів) Збройних Сил України, інших складових сил оборони для вирішення бойових (спеціальних) завдань в операціях або самостійно під час відсічі збройної агресії проти України або ліквідації (нейтралізації) збройного конфлікту, виконання інших завдань із застосуванням будь-яких видів зброї (озброєння); район воєнних (бойових) дій, це визначена рішенням Головнокомандувача Збройних Сил України частина сухопутної території України, повітряного або/та водного простору, на якій впродовж певного часу ведуться або/та можуть вестися воєнні (бойові) дії.

Постановка бойових завдань підрозділам (елементам бойового порядку) здійснюється бойовим наказом, під час ведення бою (дій) або в інших умовах бойової обстановки бойовим розпорядженням. Зазвичай вони доводяться до командирів підрозділів в усній формі.

У бойовому наказі вказується: висновки з оцінювання противника; завдання, які виконуються силами і засобами старшого командира на напрямку дій військової частини (підрозділу), а також завдання сусідів і розмежувальні лінії з ними; бойове завдання військової частини (підрозділу) та замисел бою (дій); бойові завдання штатним і доданим підрозділам (елементам бойового порядку); норма витрат ракет і боєприпасів на виконання бойового завдання; місце і час розгортання ОКП (ксП) та напрямок його переміщення, порядок передачі управління; час готовності до виконання завдання та порядок доповіді замислу старшому командиру.

У бойовому розпорядженні зазвичай командир вказує: стислі відомості про положення та характер дій противника; завдання, що виконуються силами і засобами старшого командира на напрямку дій підрозділів; бойове завдання підпорядкованим підрозділам; час готовності до бою (дій). За необхідності у ньому можуть бути зазначені завдання військової частини (підрозділу), сусідів та інші дані.

Бойові (попередні бойові) розпорядження і вказівки, які віддає командир усно, записуються в журнал відданих і отриманих розпоряджень, у якому відображається: дата, час і зміст розпоряджень, спосіб їх передачі або отримання, кому вони передані або повинні бути передані, від кого отримані.

За правовою позицією Верховного Суду, викладеною у постанові від 06.06.2024 року у справі № 200/706/23 підтвердженням безпосередньої участі відряджених військовослужбовців у бойових діях або заходах може бути довідка командира військової частини (установи), до якої відряджений військовослужбовець.

В матеріалах справи (а.с. 27) мається довідка № 4356, що видана командиром в/ч НОМЕР_1 , і із змісту якою вбачається, що капітан ОСОБА_1 приймав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Чернігівської області: з 26.09.2022 по 30.09.2022, з 01.10.2022 по 31.10.2022, з 01.11.2022 по 30.11.2022, з 01.01.2023 по 18.01.2023.

Підставою видачі означеної довідки зазначений лише наказ Адміністрації державної прикордонної служби України № 165 від 16.09.2022 року.

З урахуванням наведеного та з метою повного і всебічного з`ясування всіх обставин цієї справи, суд доходить висновку про необхідність витребувати від Адміністрації Державної прикордонної служби витяг з наказу № 165 від 16.09.2022 року в частині, яка стосується переміщення військовослужбовців в/ч НОМЕР_2 в оперативне розпорядження в/ч НОМЕР_1 , а також наявні відомості про безпосередню участь особового складу в/ч НОМЕР_1 у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії у період з 26.09.2022 року по 31.12.2022 року.

З аналогічних підстав, суд доходить висновку про необхідність витребування від відповідача в/ч НОМЕР_1 : - пояснення про те, які саме завдання і де (на якому напрямку) виконував позивач, якого, відповідно до бойового наказу, було направлено у службове відрядження в оперативне підпорядкування військової частини упродовж всього спірного періоду (з 26.09.2022 року по 31.12.2022 року) та чим це підтверджується; - бойові накази (бойові розпорядження), журнал/и бойових дій (службово-бойових дій), рапорту (донесення) начальника (командира) підрозділу (тимчасово створеної групи військовослужбовців, зведеного загону) про участь позивача капітана ОСОБА_1 у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням кількості днів участі ОСОБА_1 у таких діях та заходах у період з 26.09.2022 року по 31.12.2022 року.

Згідно з ч. ч. 7, 8 ст. 80 КАС України особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали. У випадку неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, визначені цим Кодексом.

При цьому, беручи до уваги, що витребувані документи можуть мати гриф обмеженого доступу «таємно» або «цілком таємно» та можуть бути надані лише у випадку наявності спеціального дозволу на провадження діяльності, пов`язаною з державною таємницею, відповідної форми допуску та доступу до секретної інформації та відповідного режимного приміщення для роботи з секретними документами, колегія суддів зважає на необхідність дотримання приписів Порядку організації та забезпечення режиму секретності в державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах і організаціях, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 18.12.2013 року № 939, під час надання витребуваних документів, які мають гриф обмеженого доступу «таємно».

Керуючись ст. 10, 72, 79, 80, 311 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

У Х В А Л И В:

Розгляд справи за апеляційною скаргою представника позивача ОСОБА_1 ОСОБА_2 на рішення Харківського окружного адміністративного суду від 09.10.2023 року у справі № 520/21820/23 продовжити у судовому засіданні, проведення якого призначити на 13.08.2024 року о 13 год в приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду у залі судових засідань № 4.

У судове засідання викликати учасників справи.

Витребувати від Адміністрації Державної прикордонної служби витяг з наказу № 165 від 16.09.2022 року в частині, яка стосується переміщення військовослужбовців в/ч НОМЕР_2 в оперативне розпорядження в/ч НОМЕР_1 , а також наявні відомості про безпосередню участь особового складу в/ч НОМЕР_1 у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії у період з 26.09.2022 року по 31.12.2022 року.

Витребування від відповідача ІНФОРМАЦІЯ_4 (військова частина НОМЕР_1 ):

- письмові пояснення про те, які саме завдання і де (на якому напрямку) виконував позивач капітан ОСОБА_1 , якого, відповідно до бойового наказу, було направлено у службове відрядження в оперативне підпорядкування військової частини упродовж всього спірного періоду (з 26.09.2022 року по 31.12.2022 року) та чим це підтверджується;

- бойові накази (бойові розпорядження), журнал/и бойових дій (службово-бойових дій), рапорту (донесення) начальника (командира) підрозділу (тимчасово створеної групи військовослужбовців, зведеного загону) про участь позивача капітана ОСОБА_1 у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням кількості днів участі позивача у таких діях та заходах у період з 26.09.2022 року по 31.12.2022 року.

Зобов`язати Адміністрацію державної прикордонної служби України та ІНФОРМАЦІЯ_5 (військова частина НОМЕР_1 ) надати витребувані докази, які мають гриф обмеженого доступу «таємно» або «цілком таємно», через режимно-секретний відділ Другого апеляційного адміністративного суду протягом п`ятнадцяти днів від дати отримання цієї ухвали з дотриманням Порядку організації та забезпечення режиму секретності в державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах і організаціях, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 18.12.2013 року № 939.

Зобов`язати Адміністрацію державної прикордонної служби України та ІНФОРМАЦІЯ_5 (військова частина НОМЕР_1 ) у разі неможливості подання копій документів, які витребовує суд, або подання у встановлені строки, - повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти робочих днів з дня вручення ухвали.

Ухвала Другого апеляційного адміністративного суду набирає законної сили з моменту її підписання, і на підставі ч. 3 ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя Мельнікова Л.В.
Судді Курило Л.В. Бегунц А.О.