Справа № 340/2377/24
Суддя: Г.М. МОМОНТ
Дата ухвалення: 2024-07-15 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КІРОВОГРАДСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 липня 2024 року м. Кропивницький Справа №340/2377/24

Кіровоградський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Момонт Г.М., розглянув у в порядку спрощеного провадження (письмового провадження) в м. Кропивницькому адміністративну справу

за позовом: ОСОБА_1

до відповідача: ІНФОРМАЦІЯ_1

про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії.

ОСОБА_1 звернувся з позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 про:

- визнання протиправною відмови від 14.02.2024 р. ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо відсутності підстав зняття ОСОБА_1 з військового обліку;

- зобов`язання ІНФОРМАЦІЯ_1 прийняти рішення про зняття ОСОБА_1 з військового обліку.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що підставою звернення до суду є відмова відповідача у знятті його з військового обліку з підстав того, що він є громадянином Держави Ізраїль та виїзду до Держави Ізраїль на постійне місце проживання. За результатом його звернення до Управлінням Державної міграційної служби України в Кіровоградській області листом від 11.12.2023 р. прийнято рішення про оформлення ним документів для виїзду за кордон на постійне місце проживання до Держави Ізраїль. Строк дії рішення 11.06.2024 р. та роз`яснено необхідність звернення до ІНФОРМАЦІЯ_1 за місцем своєї реєстрації місця проживання. 02.02.2024 р. позивач звернувся до відповідача, із наданням копії паспорту громадянина Держави Ізраїль та листа Управління державної міграційної служби України Кіровоградської області від 11.12.2023 р., про зняття з військового обліку з підстав того, що є громадянином Держави Ізраїль та виїзду до Держави Ізраїль на постійне місце проживання. 14.02.2024 р. ІНФОРМАЦІЯ_2 позивачу відмовлено у знятті з військового обліку. Позивач вважає відмову відповідача у знятті його з військового обліку з підстав того, що він є громадянин Держави Ізраїль, що передбачає виїзд на постійне місце проживання до Держави Ізраїль та вчинення дій в Державі Ізраїль із виходу з громадянства України.

Представником відповідача подано відзив на позовну заяву відповідно до якого вважає позовні вимоги необґрунтованими, незаконними та такими, що суперечать вимогам чинного законодавства (а.с.43-46). Представник відповідача зазначає, що позивач перебуває на військовому обліку військовозобов`язаних в ІНФОРМАЦІЯ_1 з 25.11.1994 р., після проходження строкової військової служби. Пройшовши медичний огляд 10.03.2017 р. при Світловодському ОМВК (колишня назва ІНФОРМАЦІЯ_3 ), згідно графи ІІ статті 39 б розкладу хвороб «Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України», затвердженого наказом Міністерства оборони України 18.08.2008 р. №402, визнаний непридатним до військової служби в мирний час, обмежено придатним у воєнний час. Відповідно до абзацу 3 пункту 3.1 глави 3 розділу 2 в редакції наказу МОУ від 29.03.2017 р №193, повторний медичний огляд військовозобов`язаних, які перебувають у запасі 1 і 2 розрядів, раніше визнаних придатними до військової служби або непридатними до військової служби в мирний час за станом здоров`я, проводиться один раз на 5 років ВЛК військових комісаріатів. На момент звернення 02.02.2024 р., позивач повторний медичний огляд для визначення ступеню придатності до військової служби не проходив, облікові дані в ІНФОРМАЦІЯ_2 не оновив. 06.02.2024 р. до ІНФОРМАЦІЯ_1 №1/1028/1, надійшла заява ОСОБА_1 щодо зняття його з військового обліку у ІНФОРМАЦІЯ_4 в зв`язку з виїздом на постійне місце проживання за кордон України до Держави Ізраїль. Заява надійшла через АТ «Укрпошта» цінним листом з описом документів, які знаходилися в листі: заява 1 аркуш, повідомлення міграційної служби 1 аркуш, копія паспортів 3 аркуші. Копія паспорту громадянина Держави Ізраїль не була переведена на українську мову та нотаріально не завірена, тому встановити особу за такою копією документа не представлялося можливим. Оскільки в Україні продовжує діяти режим воєнного стану, який забороняє чоловікам віком від 18 до 60 років залишати територію країни, при цьому для окремих категорій громадян передбачена можливість звільнення від військового обов`язку, під час мобілізації як військовозобов`язаного згідно з чітко визначеними у законі підставами. Ці підстави є досить вагомими, підтверджуються відповідними документами та стосуються певних обов`язків, стану здоров`я або сімейного стану, що унеможливлює виконання військового обов`язку (стаття 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію»). Такі вагомі законні підстави для надання відстрочки чи звільнення позивача від призову на військову службу під час загальної мобілізації відсутні. Згідно наданого позивачем повідомлення Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області на його ім`я, для закінчення процедури щодо виїзду на постійне місце проживання за кордон, довідка про зняття військовозобов`язаного ОСОБА_1 в першому відділі ІНФОРМАЦІЯ_5 не потрібна, тим більше, що така довідка ніяким законодавчим актом не передбачена. Представник відповідача вказує, що позивач не довів, що не є громадянином України, натомість до суду надано копію паспорта громадянина України № НОМЕР_1 виданого 06.08.2019 р.

Ухвалою судді Кіровоградського окружного адміністративного суду від 18.04.2024 р. позовну заяву залишено без руху (а.с.28).

Ухвалою судді Кіровоградського окружного адміністративного суду від 07.05.2024 р. відкрито провадження у справі та призначено до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (а.с.36).

Ухвалою Кіровоградського окружного адміністративного суду від 07.05.2024 р. відмовлено у задоволенні клопотання представника позивача про витребування доказів (а.с.38).

06.06.2024 р. проведено перше судове засідання та розпочато розгляд справи по суті (а.с.56).

Заяв, клопотань від учасників процесу до суду не надходило. Інші процесуальні дії у справі не вчинялися.

Дослідивши подані позивачем та відповідачем документи і матеріали, з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, адміністративний суд,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 є громадянином України (а.с.4) та з 25.11.1994 р. перебуває на військовому обліку як військовозобов`язаний (а.с.8).

За заявою ОСОБА_1 УДМС у Кіровоградській області 11.12.2023 р. прийнято рішення про оформлення документів для виїзду за кордон на постійне проживання до Держави Ізраїль. Листом Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області №3501.3-6002/35.1-23 від 11.12.2023 р. ОСОБА_1 повідомлено, що для закінчення оформлення процедури щодо виїзду на постійне місце проживання за кордон потрібно: 1) знятися з реєстраційного обліку за останнім місцем проживання в Україні та отримати відповідну довідку про зняття з реєстрації місця проживання в органах виконавчої влади; 2) надати територіальному органу ДМС, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 довідку про зняття з реєстрації місця проживання, паспорт громадянина України та паспорт громадянина України для виїзду за кордон (у разі наявності двох паспортів громадянина України для виїзду за кордон надаються обидва такі паспорти) для проставлення штампів про оформлення виїзду за кордон на постійне проживання; 3) отримати довідку Державної податкової служби України про сплату податку на доходи фізичних осіб та про відсутність податкових зобов`язань з такого податку, яка подається до органів митного контролю під час перетинання митного кордону України та підставою для проведення митних процедур (а.с.7, 50).

06.02.2024 р. до ІНФОРМАЦІЯ_1 надійшла заява ОСОБА_1 від 02.02.3024 р. про зняття його з військового обліку на підставі ч.3 ст.36 та ч.5 ст.37 Закону України «Про військовий облік та військову службу», п.8 ч.3 листа Адміністрації Державної прикордонної служби від 03.05.2022 р., у зв`язку з виїздом за кордон на постійне місце проживання для воз`єднання з сім`єю (а.с.6, 49). До заяви додано копію дозволу Управління державної міграційної служби України в Кіровоградській області на оформлення документів для виїзду за кордон на постійне проживання до Держави Ізраїль; копію паспорта громадянина Держави Ізраїль на ім`я ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_6 .

Листом від 14.02.2024 р. №1/657 ІНФОРМАЦІЯ_1 повідомив ОСОБА_1 про відсутність підстав для зняття його з військового обліку (а.с.5, 54).

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби здійснюється Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 р. №2232-ХІІ, у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин (далі за текстом Закон №2232).

Частинами 1, 2, 7 статті 1 Закону №2232 визначено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення (далі Збройні Сили України та інші військові формування), посади в яких комплектуються військовослужбовцями.

Виконання військового обов`язку громадянами України забезпечують державні органи, органи місцевого самоврядування, утворені відповідно до законів України військові формування, підприємства, установи та організації незалежно від підпорядкування і форм власності в межах їх повноважень, передбачених законом, та районні (об`єднані районні), міські (районні у містах, об`єднані міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки, територіальні центри комплектування та соціальної підтримки Автономної Республіки Крим, областей, міст Києва та Севастополя (далі територіальні центри комплектування та соціальної підтримки).

З огляду на ч.9 ст.1 Закону №2232 щодо військового обов`язку громадяни України поділяються на такі категорії: допризовники особи, які підлягають приписці до призовних дільниць; призовники особи, приписані до призовних дільниць; військовослужбовці особи, які проходять військову службу; військовозобов`язані особи, які перебувають у запасі для комплектування Збройних Сил України та інших військових формувань на особливий період, а також для виконання робіт із забезпечення оборони держави; резервісти особи, які проходять службу у військовому резерві Збройних Сил України, інших військових формувань і призначені для їх комплектування у мирний час та в особливий період.

Відповідно до ч.10 ст.1 Закону№2232 громадяни України, які приписані до призовних дільниць або перебувають у запасі Збройних Сил України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України чи проходять службу у військовому резерві, зобов`язані: прибувати за викликом районного (об`єднаного районного), міського (районного у місті, об`єднаного міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки (далі відповідні районні (міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки), Центрального управління або регіонального органу Служби безпеки України, відповідного підрозділу Служби зовнішньої розвідки України для оформлення військово-облікових документів (посвідчень про приписку до призовних дільниць, військових квитків, тимчасових посвідчень військовозобов`язаних), приписки, проходження медичного огляду, направлення на підготовку з метою здобуття або вдосконалення військово-облікової спеціальності, призову на військову службу або на збори військовозобов`язаних та резервістів; проходити медичний огляд та лікування в лікувально-профілактичних закладах згідно з рішеннями комісії з питань приписки, призовної комісії або військово-лікарської комісії відповідного районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки, закладів охорони здоров`я Служби безпеки України, а у Службі зовнішньої розвідки України за рішенням керівників відповідних підрозділів або військово-лікарської комісії Служби зовнішньої розвідки України; проходити підготовку до військової служби, військову службу і виконувати військовий обов`язок у запасі; виконувати правила військового обліку, встановлені законодавством.

Частиною 1 статті 33 Закону №2232 передбачено, що військовий облік громадян України поділяється на облік призовників, військовозобов`язаних та резервістів.

Згідно з ч.3 ст.33 Закону №2232 військовий облік усіх призовників, військовозобов`язаних та резервістів ведеться за місцем їх проживання і відповідно до обсягу та деталізації поділяється на персонально-якісний, персонально-первинний та персональний.

З огляду на ч.5 ст.33 Закону №2232, військовий облік призовників, військовозобов`язаних та резервістів ведеться в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Частиною 3 статті 36 Закону №2232 передбачено, що військовий облік громадян України, які постійно проживають за кордоном, не ведеться.

Частиною 4 статті 37 Закону №2232 визначено, що у воєнний час забороняється виїзд призовників, військовозобов`язаних та резервістів з місця проживання без дозволу керівника відповідного районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки (військовозобов`язаних та резервістів Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України - без дозволу відповідного керівника).

На підставі частини 5 статті 37 Закону №2232 зняттю з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів у відповідних районних (міських) територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки (військовозобов`язаних та резервістів Служби безпеки України у Центральному управлінні або регіональних органах Служби безпеки України, військовозобов`язаних та резервістів Служби зовнішньої розвідки України у відповідному підрозділі Служби зовнішньої розвідки України) підлягають громадяни України:

1) з військового обліку призовників (крім Служби безпеки України та Служби зовнішньої розвідки України): які вибувають в іншу місцевість (адміністративно-територіальну одиницю) України до нового місця проживання; які вибувають на строк більше трьох місяців за межі України; які взяті згідно з рішеннями комісії з питань приписки або призовної комісії на облік військовозобов`язаних; які отримали військові звання офіцерського складу після проходження військової підготовки за програмою підготовки офіцерів запасу; які припинили альтернативну (невійськову) службу в разі закінчення строку її проходження або достроково відповідно до Закону України «Про альтернативну (невійськову) службу»; які виконали обов`язки служби у військовому резерві протягом строків першого та другого контрактів;

2) з військового обліку військовозобов`язаних: які вибувають в іншу місцевість (адміністративно-територіальну одиницю) України до нового місця проживання; які прийняті на службу до Національної поліції України, Служби судової охорони, Державного бюро розслідувань, Бюро економічної безпеки України, органів і підрозділів цивільного захисту, Державної кримінально-виконавчої служби України; які вибули на строк більше трьох місяців за межі України; в інших випадках за рішенням Міністерства оборони України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України;

3) з військового обліку резервістів: які вибувають в іншу місцевість (адміністративно-територіальну одиницю) України на нове місце проживання; які прийняті на службу до Національної поліції України, Державного бюро розслідувань, податкової міліції, органів і підрозділів цивільного захисту, Державної кримінально-виконавчої служби України; які вибули на строк більше трьох місяців за межі України; які звільнені зі служби у військовому резерві та не досягли граничного віку перебування в запасі; в інших випадках за рішенням Міністерства оборони України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України.

Оскільки позивач є військовозобов`язаним, то підстави за яких його може бути знято з військового обліку визначені п.2 ч.5 ст.37 Закону №2232.

Абзацом 1 пункту 53 Порядку організації та ведення військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 30.12.2022 р. №1487, у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин, визначено, що зняття з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів, які виїжджають за кордон на строк більше трьох місяців, здійснюється після особистого прибуття їх до відповідного районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки, органу СБУ, підрозділу Служби зовнішньої розвідки з документами, що підтверджують виїзд за кордон.

Отже, в даному випадку, для зняття позивача з військового обліку, йому слід було особисто прибути до відповідача з відповідними документами, що підтверджують виїзд за кордон.

Указом Президента України від 24.02.2022 р. №69/2022 «Про загальну мобілізацію» у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України та з метою забезпечення оборони держави, підтримання бойової і мобілізаційної готовності Збройних Сил України та інших військових формувань, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до частини другої статті 102, пунктів 1, 17, 20 частини першої статті 106 Конституції України оголошено загальну мобілізацію.

Указом Президента України від 24.02.2022 р. №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженим Законом України від 24.02.2022 р. №2102-IX, введений в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 строком на 30 діб.

На час виникнення спірних правовідносин та розгляду даної справи строк дії воєнного стану в Україні продовжено відповідними Указами Президента України.

Відповідно до статті 64 Конституції України конституційні права і свободи людини і громадянина не можуть бути обмежені, крім випадків, передбачених Конституцією України. В умовах воєнного або надзвичайного стану можуть встановлюватися окремі обмеження прав і свобод із зазначенням строку дії цих обмежень. Не можуть бути обмежені права і свободи, передбачені статтями 24, 25, 27, 28, 29, 40, 47, 51, 52, 55, 56, 57, 58, 59, 60, 61, 62, 63 цієї Конституції.

28.02.2022 р. постійне представництво України в ООН надіслало Генеральному секретарю ООН нотифікацію, що містила роз`яснення обсягу застосування таких обмежень. У зазначеному документі представники держави перелічили права людини і громадянина з посиланням на Конституцію України, Міжнародний пакт про громадські та політичні права та Конвенцію про захист прав людини і основоположник свобод, які можуть бути обмежені на період дії воєнного стану, де серед інших прав, вказане право на вільне пересування (у тому числі за межі держави), право на приватне і особисте життя, право на освіту тощо.

Таким чином, у зв`язку із введенням в Україні воєнного стану тимчасово, на період дії правового режиму воєнного стану, можуть обмежуватися конституційні права і свободи людини і громадянина, передбачені статтями 30 34, 38, 39, 41 44, 53 Конституції України, в тому числі передбачені статтею 33 Конституції України щодо свободи пересування, вільного вибору місця проживання, права вільно залишати територію України, за винятком обмежень, які встановлюються законом.

Частиною 4 статті 37 Закону №2232 передбачено, що у воєнний час забороняється виїзд призовників, військовозобов`язаних та резервістів з місця проживання без дозволу керівника відповідного районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки (військовозобов`язаних та резервістів Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України без дозволу відповідного керівника).

Відповідно до ч.ч.3, 6 ст.22 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» від 21.10.1993 р. №3543-ХІІ, у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин, під час мобілізації громадяни зобов`язані з`явитися до військових частин або на збірні пункти територіального центру комплектування та соціальної підтримки у строки, зазначені в отриманих ними документах (мобілізаційних розпорядженнях, повістках керівників територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки), або у строки, визначені командирами військових частин (військовозобов`язані, резервісти Служби безпеки України за викликом керівників органів, в яких вони перебувають на військовому обліку, військовозобов`язані, резервісти Служби зовнішньої розвідки України за викликом керівників відповідних підрозділів Служби зовнішньої розвідки України, військовозобов`язані Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - за викликом керівників відповідних органів управління центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту).

Громадянам, які перебувають на військовому обліку, з моменту оголошення мобілізації забороняється зміна місця проживання без дозволу посадової особи, визначеної у частині третій цієї статті.

Отже, на час виникнення спірних правовідносин, з огляду на введення в Україні воєнного стану та оголошення загальної мобілізації, конституційне право громадян України на вільне залишення території України законодавчо обмежене.

Підставою для звернення позивача до відповідача із заявою від 02.02.2024 р. про зняття з військового обліку стало рішення УДМС у Кіровоградській області від 11.12.2023 р. про оформлення документів для виїзду за кордон на постійне проживання до Держави Ізраїль.

Однак, рішення УДМС у Кіровоградській області про оформлення документів для виїзду за кордон на постійне проживання, як і намір позивача виїхати на строк більше трьох місяців за межі України не може бути самостійною підставою для зняття ОСОБА_1 з військового обліку під час дії воєнного стану в Україні, оскільки відповідачем в межах повноважень та на підставі вимог закону не надано дозвіл для зняття його з військового обліку під час дії правового режиму воєнного стану та під час проведення заходів загальної мобілізації.

Тож, обмеження свободи пересування для військовозобов`язаних осіб, які підлягають призову на військову службу під час мобілізації або можуть бути залучені в умовах воєнного стану до суспільно корисних робіт, пов`язане саме із оголошенням загальної мобілізації у період правового режиму воєнного стану.

Той факт, що Закон України «Про порядок виїзду з України і виїзду в Україну громадян України» від 21.01.1994 р. №3857-ХІІ не містить обмежень права вільно залишати територію України в умовах правового режиму воєнного стану, не означає, що такі обмеження до вищевказаної категорії осіб не можуть застосовуватися на підставі Закону України «Про правовий режим воєнного стану» від 12.05.2015 р. №389-VIII та Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» від 21.10.1993 р. №3543-ХІІ, які є спеціальними для цього періоду.

Враховуючи першочерговий пріоритет публічного інтересу, обумовлений безпрецедентним масштабом загрози для суверенітету та незалежності України, з огляду на агресію російської федерації проти України, спосіб реалізації державою у таких умовах прав, свобод та інтересів її громадян визначається потребою мобілізації оборонних людських та матеріальних ресурсів для забезпечення захисту державності, а тому є співмірним із застосованим обмежень та не є свавільним.

Суд бере до уваги, що чинним законодавством не визначено підстав для видачі дозволу виїзду за межі території України чоловіки віком від 18 до 60 років чи зняття з обліку під час введення на території України воєнного стану та, які підлягають мобілізації.

На підставі викладеного, суд дійшов висновку, що позовні вимоги про визнання протиправною відмови від 14.02.2024 р. ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо відсутності підстав зняття ОСОБА_1 з військового обліку та зобов`язання ІНФОРМАЦІЯ_1 прийняти рішення про зняття ОСОБА_1 з військового обліку, задоволення не підлягають.

Оскільки у задоволенні позову відмовлено, то відповідно до ст.139 КАС України відсутні підстави для розподілу судових витрат понесених позивачем. Натомість відповідачем не надано доказів понесення судових витрат у даній справі.

Керуючись ст.ст.132, 139, 242-246, 255, 293, 295-297 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_2 , ІНФОРМАЦІЯ_6 ) до ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_3 , код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ) про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Рішення суду може бути оскаржене в апеляційному порядку до Третього апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги в 30-денний строк з дня його проголошення.

Дата складання повного рішення суду 15 липня 2024 року.

Суддя Кіровоградського

окружного адміністративного суду Г.М. МОМОНТ