Справа № 160/31199/23
Суддя: Семененко Я.В.
Дата ухвалення: 2024-07-11 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

11 липня 2024 року м. Дніпросправа № 160/31199/23

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді Семененка Я.В. (доповідач),

суддів: Бишевської Н.А., Добродняк І.Ю.,

розглянувши в порядку письмового провадження в місті Дніпрі апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1

на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 19 березня 2024 року (суддя Маковська О.В.) у справі №160/31199/23 за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання наказу протиправним та зобов`язання вчинити певні дії,-

встановиВ:

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом, в якому просив:

- визнати протиправним та скасувати наказ від 25.07.2023 №585 командира військової частини НОМЕР_1 «Про накладання дисциплінарного стягнення»;

- зобов`язати військову частину НОМЕР_1 нарахувати на користь ОСОБА_1 грошову додаткову винагороду та премію за липень 2023 року в повному обсязі.

Підставами позову визначено те, що оскаржуваний наказ, яким позивача притягнуто до дисциплінарної відповідальності та позбавлено права на виплату додаткової винагороди і премії, є необгрунтованими, а факт вчинення дисциплінарного проступку не доведеним.

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 19 березня 2024 позов задоволено.

Задовольняючи позов, суд першої інстанції виходив з того, що відповідачем не доведено, а судом не встановлено обставин, з якими відповідач пов`язував наявність факту вчинення позивачем дисциплінарного проступку. З цього приводу суд першої інстанції звернув увагу на те, що згідно оскаржуваного наказу позивача притягнуто до дисциплінарної відповідальності за перебування на службі в стані алкогольного сп`яніння, натомість, допустимих доказів вказаним підставам притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності суду надано не було.

З цього приводу суд зазначив те, що ст.266-1 КУпАП визначено порядок огляду на стан сп`яніння військовослужбовців, яким передбачено те, що у разі незгоди військовозобов`язаного та резервіста під час проходження зборів, а також військовослужбовця Збройних Сил України на проведення огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, уповноваженими особами з використанням спеціальних технічних засобів та тестів або у разі незгоди з його результатами огляд проводиться в закладах охорони здоров`я.

У спірному випадку, як зазначив суд першої інстанції, позивач висловив свою незгоду з результатами проведеного огляду спеціальними технічними засобами, але відповідач не

виконав вимоги вказаної норми права та не провів обстеження позивача в закладі охорони здоров`я.

Не погодившись з рішенням суду, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального і процесуального права, неповне з`ясування обставин справи, просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нову постанову про відмову в задоволенні позову. Обгрунтовуючи вимоги апеляційної скарги, відповідач вказує на те, що у спірному випадку були відсутні підстави для проведення огляду позивача в закладі охорони здоров`я, оскільки його огляду було здійснено уповноваженою особою, в присутності двох свідків, із складання відповідного акту, в якому зафіксовано результати проведеного дослідження за допомогою спеціального технічного засобу. При цьому, як зазначає відповідач, у вказаному акті позивач, своїм підписом, підтвердив результати проведеного огляду. З вказаними обставинами відповідач пов`язує необгрунтованість оскаржуваного рішення суду першої інстанції.

У відзиві на апеляційну скаргу позивач просить рішення суду першої інстанції залишити без змін з огляду на його законність та обгрунтованість.

Перевіривши законність і обґрунтованість постанови суду першої інстанції, в межах доводів апеляційної скарги та заявлених вимог, суд апеляційної інстанції вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Встановлені обставини справи свідчать про те, що позивач проходить військову службу у Військовій частині НОМЕР_2 .

23.07.2023 офіцером відділення ІНФОРМАЦІЯ_1 капітаном ОСОБА_2 складено акт №1316, в якому зазначено, що за допомогою Газоаналізатору Алконт-М №00220 у молодшого сержанта ОСОБА_1 зафіксовано стан алкогольного сп`яніння 0,52% проміле.

За вказаним фактом командиром військової частини НОМЕР_1 видано наказ від 25.07.2023 №585 «Про накладення дисциплінарного стягнення», яким за порушення військової дисципліни, вимог статей 11, 12, 13, 16 Статуту внутрішньої служби ЗСУ, статей 1 4 Дисциплінарного Статуту ЗСУ, відповідно до п. «б» ст.48 Дисциплінарного Статуту ЗСУ, молодшого сержанта ОСОБА_1 притягнуто дисциплінарної відповідальності у вигляді догани.

Пунктами 2 та 3 даного наказу передбачено: не включати ОСОБА_1 до наказу про преміювання за липень 2023 року та не включати в наказ про виплату додаткової винагороди за липень 2023 року.

Не погоджуючись з вказаним наказом, позивач звернувся з позовом до суду.

За наслідками перегляду справи суд апеляційної інстанції вважає за необхідне зазначити таке.

Законом України Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України затверджено Дисциплінарний статут Збройних Сил України (далі Дисциплінарний статут, у редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин), який визначає сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг.

Відповідно до ст.1 Дисциплінарного статуту військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених статутами Збройних Сил України та іншим законодавством України.

Згідно із ст.4 Дисциплінарного статуту військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця, зокрема: не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби.

У відповідності до ст.45 Дисциплінарного статуту у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

Суд апеляційної інстанції погоджується з аргументами відповідача про те, що перебування військовослужбовця на службі в стані алкогольного сп`яніння є порушенням Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, а отже створює склад дисциплінарного проступку та може бути підставою для застосування до військовослужбовця дисциплінарного стягнення.

Встановлені обставини справи свідчать про те, що 23.07.2023 молодший сержант ОСОБА_1 мав ознаки алкогольного сп`яніння, у зв`язку з чим останнього було направлено на огляд до Військової служби правопорядку ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Порядок огляду військовослужбовців на стан алкогольного сп`яніння визначених ст.266-1 КУпАП.

Так, відповідно до ст.266-1 КУпАП військовозобов`язані та резервісти під час проходження зборів, а також військовослужбовці Збройних Сил України, щодо яких є підстави вважати, що вони перебувають у стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, підлягають огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції.

Огляд військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів, а також військовослужбовців Збройних Сил України на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, щодо яких є підстави вважати, що вони у стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, виконують обов`язки військової служби або перебувають на території військових частин, проводиться посадовою особою, уповноваженою на те начальником органу управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України або командиром (начальником) військової частини (установи, організації, підприємства, закладу, підрозділу), іншого утвореного відповідно до законів України військового формування, а також правоохоронного органу спеціального призначення, з використанням спеціальних технічних засобів та тестів.

Огляд на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів, а також військовослужбовців Збройних Сил України, щодо яких є підстави вважати, що вони у стані сп`яніння перебувають на вулицях, у закритих спортивних спорудах, у скверах, парках, у всіх видах громадського транспорту (включаючи транспорт міжнародного сполучення) та в заборонених законом інших місцях, проводиться посадовою особою, уповноваженою на те начальником органу управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України, з використанням спеціальних технічних засобів та тестів.

У разі незгоди військовозобов`язаного та резервіста під час проходження зборів, а також військовослужбовця Збройних Сил України на проведення огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, уповноваженими особами з використанням спеціальних технічних засобів та тестів або у разі незгоди з його результатами огляд проводиться в закладах охорони здоров`я. Перелік закладів охорони здоров`я, яким надається право проведення огляду осіб на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, затверджується управліннями охорони здоров`я місцевих державних адміністрацій. Проведення огляду осіб на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, в інших закладах забороняється.

Складення висновків у закладі охорони здоров`я за результатами огляду військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів, а також військовослужбовців Збройних Сил України на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, проводиться у присутності посадової особи, уповноваженої на те начальником органу управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України або командиром (начальником) військової частини (установи, організації, підприємства, закладу, підрозділу), іншого утвореного відповідно до законів України військового формування, а також правоохоронного органу спеціального призначення.

Під час проведення огляду військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів, а також військовослужбовців Збройних Сил України на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, з використанням спеціальних технічних засобів та тестів уповноважена посадова особа застосовує спеціальні технічні засоби відеозапису, а в разі їх відсутності або неможливості застосування таких засобів огляд проводиться у присутності двох свідків. У випадку застосування спеціальних технічних засобів відеозапису матеріали відеозапису обов`язково долучаються до протоколу про адміністративне правопорушення.

Порядок направлення військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів, а також військовослужбовців Збройних Сил України для огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, та проведення такого огляду здійснюється в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України.

Огляд військовослужбовців Збройних Сил України, які виконують обов`язки військової служби у складі національного контингенту (національного персоналу), може проводитися в медичних закладах, що входять до складу міжнародних операцій з підтримання миру і безпеки, в яких бере участь національний контингент (національний персонал).

Огляд військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів, а також військовослужбовців Збройних Сил України на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, проведений з порушенням вимог цієї статті, вважається недійсним.

Виходячи з положень вказаної норми права можливо дійти висновку про те, що по-перше: огляду на предмет встановлення перебування військовослужбовця в стані алкогольного сп`яніння проводиться начальником органу управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України або командиром (начальником) військової частини (установи, організації, підприємства, закладу, підрозділу), іншого утвореного відповідно до законів України військового формування, а також правоохоронного органу спеціального призначення, з використанням спеціальних технічних засобів та тестів. По-друге, такий огляд проводиться із застосуванням спеціальних технічних засобів відеозапису, а в разі їх відсутності або неможливості застосування таких засобів огляд проводиться у присутності двох свідків. В-третє, особа, яка проводить огляд має обов`язок направити військовослужбовця на огляд до закладу охорони здоров`я у разі незгоди військовослужбовця Збройних Сил України на проведення огляду на стан алкогольного сп`яніння уповноваженими особами з використанням спеціальних технічних засобів та тестів або у разі незгоди з його результатами.

У спірному випадку огляд позивача проведено посадовою особою Військової служби правопорядку, тобто повноважною особою. Огляд проведено за допомогою спеціального технічного засобу - газоаналізатор Алконт-М №00220. Огляд проведено в присутності двох свідків оскільки відеозапис за допомогою спеціальних технічних засобів не здійснювався.

Тобто, встановлені обставини справи свідчать про дотримання процедури огляду позивача на стан алкогольного сп`яніння.

При цьому, позивач не висловлював своєї незгоди на проведення огляду на стан алкогольного сп`яніння уповноваженими особами з використанням спеціальних технічних засобів. Не висловлював позивач, під час проведення огляду, і незгоди з приводу результатів такого огляду. В акті огляду №1216 (а.с.65 звор.) позивач, своїм підписом, підтвердив результати проведеного огляду.

Отже, станом на час проведення огляду та фіксації його результатів в посадової особи, якою такий огляд був проведений, не існувало підстав для направлення позивача для огляду на стан алкогольного сп`яніння до закладу охорони здоров`я.

Той факт, що в подальшому, при складанні протоколу про військове адміністративне правопорушення, позивач зазначив про невживання алкогольних напоїв, не може бути підставою для висновку про виникнення у посадової особи обов`язку щодо направлення позивача на огляд до закладу охорони здоров`я, оскільки процедура проведення огляду, фіксація його результатів та процедура складення протоколу про адміністративне правопорушення є різними процедурами, і в процедурі складання протоколу про адміністративне правопорушення не передбачено обов`язок щодо направлення особи для огляду на стан сп`яніння до закладу охорони здоров`я у разі її незгоди з результатами проведеного огляду.

З цих підстав суд апеляційної інстанції вважає необгрунтованими висновки суду першої інстанції щодо недоведеності відповідачем допустимими доказами факту знаходження позивача на службі у стані алкогольного сп`яніння.

Вказані обставини є підставою для задоволення апеляційної скарги, скасування рішення суду першої інстанції та прийняття нової постанови про відмову в задоволенні позову.

На підставі викладеного, керуючись п.2 ч.1 ст.315, ст.ст.317, 321, 322, 325 КАС України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 задовольнити.

Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 19 березня 2024 року у справі №160/31199/23 скасувати та прийняти нову постанову.

В задоволенні позову ОСОБА_1 відмовити.

Постанова набирає законної сили з дати прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку у випадках та строки, визначені ст.ст.328, 329 КАС України.

Повне судове рішення складено 11.07.2024

Головуючий - суддя Я.В. Семененко

суддя Н.А. Бишевська

суддя І.Ю. Добродняк