Справа № 560/3481/24
Суддя: Тарновецький І.І.
Дата ухвалення: 2024-07-04 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 560/3481/24
РІШЕННЯ

іменем України

04 липня 2024 рокум. Хмельницький

Хмельницький окружний адміністративний суд в особі головуючого-судді Тарновецького І.І. розглянувши в письмовому провадженні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування наказу, зобов`язання вчинити дії,

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовом до Військової частини НОМЕР_1 , в якому просить суд визнати протиправним та скасувати пункт 5 наказу командира Військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 23.11.2022 №305.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що є військовослужбовцем Військової частини НОМЕР_1 . Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 23.11.2022 №913 призначено службове розслідування за фактом відсутності на службі без поважних причин ОСОБА_1 . Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 23.11.2022 №305, ОСОБА_1 визнано таким, що перебуває у самовільному залишення військової частини НОМЕР_1 з 23.11.2022 та знято з усіх видів забезпечення. Згідно із наказом командира Військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 07.12.2022 №319 позивача увільнено від займаної посади та зараховано у розпорядження командира Військової частини НОМЕР_1 . Відповідно до наказу командира Військової частини НОМЕР_1 (з основної діяльності) №1030 від 23.12.2022 доручено командуванню Військової частини НОМЕР_1 направити повідомлення до територіального відділення ДБР про дії позивача в яких вбачаються ознаки кримінального правопорушення. Позивач вважає наказ командира Військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 23.11.2022 №305 безпідставним, необґрунтованим, протиправним та незаконним, внаслідок чого звернувся до суду за захистом своїх прав.

Ухвалою суду відкрито провадження у справі та вирішено її розглянути за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи.

Відповідач подав до суду відзив на позовну заяву, в якому просив відмовити в задоволенні позовних вимог.

Також, представник відповідача подав до суду клопотання про розгляд справи в судовому засіданні з викликом сторін.

Пунктом 20 ч. 1 ст. 4 КАС України визначено, що адміністративна справа незначної складності (малозначна справа) - це адміністративна справа, у якій характер спірних правовідносин, предмет доказування та склад учасників тощо не вимагають проведення підготовчого провадження та (або) судового засідання для повного та всебічного встановлення її обставин.

Згідно з ч. 2 ст. 257 КАС України, за правилами спрощеного позовного провадження може бути розглянута будь-яка справа, віднесена до юрисдикції адміністративного суду, за винятком справ, зазначених у частині четвертій цієї статті.

Частиною 1 ст. 260 КАС України визначено, що питання про розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження суд вирішує в ухвалі про відкриття провадження у справі.

Відповідно до ч. 5 ст. 262 КАС України, суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами, за відсутності клопотання будь-якої зі сторін про інше. За клопотанням однієї із сторін або з власної ініціативи суду розгляд справи проводиться в судовому засіданні з повідомленням (викликом) сторін.

Пунктом 2 ч. 6 ст. 262 КАС України визначено, що суд може відмовити в задоволенні клопотання сторони про розгляд справи в судовому засіданні з повідомленням сторін якщо характер спірних правовідносин та предмет доказування у справі незначної складності не вимагають проведення судового засідання з повідомленням сторін для повного та всебічного встановлення обставин справи.

З урахуванням наведеного, характеру спірних правовідносин та предмету доказування суд приходить до висновку про відсутність підстав для розгляду справи в судовому засіданні з повідомленням сторін, а тому в задоволенні клопотання відповідача слід відмовити.

Дослідивши матеріали справи, суд встановив наступні обставини.

Позивач - солдат ОСОБА_1 зарахований до списків особового складу Військової частини НОМЕР_1 на посаду номера обслуги 2 мінометного розрахунку 1 мінометного взводу 1 мінометної батареї Військової частини НОМЕР_1 , що підтверджується наказом командира Військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 06 липня 2022 року №164.

Відповідно до наказу командира Військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 23 листопада 2022 року №305, солдат ОСОБА_1 , номер обслуги 2 мінометного розрахунку 1 мінометного взводу 1 мінометної батареї Військової частини НОМЕР_1 знятий з усіх видів забезпечення з 23 листопада 2022 року у зв`язку з тим, що перебуває у самовільному залишенні Військової частини НОМЕР_1 .

Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 07 грудня 2022 року №319, солдата ОСОБА_1 , номер обслуги 2 мінометного розрахунку 1 мінометного взводу 1 мінометної батареї Військової частини НОМЕР_1 , у відповідності до підпункту 14 пункту 116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (військовослужбовці які відсутні більше 10 днів) увільнено від займаної посади та зараховано у розпорядження командира Військової частини НОМЕР_1 .

Згідно наказу командира Військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно - господарської діяльності) від 23 листопада 2022 року №913 Про призначення службового розслідування, наказано провести службове розслідування, щодо відсутності на службі без поважних причин номера обслуги 2 мінометного розрахунку 1 мінометного взводу 1 мінометної батареї Військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_1 .

Відповідно до наказу командира Військової частини НОМЕР_1 (з основної діяльності) від 23 грудня 2022 року №1030 Про результати службового розслідування, за неналежне виконання службових обов`язків, порушення вимог ст. ст. 9, 11, 16, 127, 128 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та статті 4 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, у відповідності до ч. 4 ст. 5, ст. 45, ст. 54, ст. 83 та п. «в» ст. 48 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України притягнути до дисциплінарної відповідальності та накладено дисциплінарне стягнення «СУВОРА ДОГАНА» на військовослужбовця військової служби за контрактом, номера обслуги 2 мінометного розрахунку 1 мінометного взводу 1 мінометної батареї Військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_1 . Наказано заступнику командира Військової частини НОМЕР_1 з морально-психологічного забезпечення на виконання вимог ч. 4 ст. 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України за фактом виявлення ознак військового кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України підготувати повідомлення про вчинення кримінального правопорушення та направити разом з копіями матеріалів службового розслідування до органу досудового розслідування з урахуванням підслідності, визначеної ст. 216 Кримінального процесуального кодексу України, з метою надання йому належної правової оцінки та забезпечення прийняття законних і неупереджених процесуальних рішень.

Військова частина НОМЕР_1 направила повідомлення про вчинення кримінального правопорушення відносно солдата ОСОБА_1 , номера обслуги 2 мінометного розрахунку 1 мінометного взводу 1 мінометної батареї Військової частини НОМЕР_1 , за вих.№5/51/128 від 03 лютого 2023 року до Першого слідчого відділу із дислокацією у місті Миколаєві Територіального Управління ДБР у місті Миколаєві.

На адресу Військової частини НОМЕР_1 надійшов витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань за кримінальним провадженням №0000169 від 04 травня 2023 року, щодо відкриття кримінального провадження за кримінальним правопорушенням частиною 5 статті 407 Кримінального Кодексу України відносно солдата військової служби за контрактом номера обслуги 2 мінометного розрахунку 1 мінометного взводу 1 мінометної батареї Військової частини НОМЕР_1 , солдата ОСОБА_1 , від Третього слідчого відділу (з дислокацією у місті Херсон) ТУ ДБР у місті Мелітополі, який був зареєстрований у Військовій частині НОМЕР_1 від 12 червня 2023 року за Вх.№5/50/566.

Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 12 червня 2023 року №165, солдату ОСОБА_1 , номеру обслуги 2 мінометного розрахунку 1 мінометного взводу 1 мінометної батареї військової частини НОМЕР_1 , призупинено військову службу у Збройних Силах України з 04 травня 2023 року у відповідності до частини 2 статті 24 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу, на підставі витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань за кримінальним провадженням №0000169 від 04 травня 2023 року.

Вважаючи пункт 5 наказу командира Військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 23.11.2022 №305 протиправним, позивач звернувся до суду з позовом.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд зазначає наступне.

Указом Президента України від 24.02.2022 року №64/2022 у зв`язку з військовою агресією російської федерації введено на всій території України воєнний стан з 5:30 год. 24 лютого 2022 року, який діє на даний час.

Статтею 65 Конституції України встановлено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також загальні засади проходження в Україні військової служби визначає Закон України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 року №2232-XII.

Відповідно до ч.ч.1-3 ст.1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України. Військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення та Державної спеціальної служби транспорту, посади в яких комплектуються військовослужбовцями. Військовий обов`язок включає у тому числі проходження військової служби громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.

Згідно з ч.1 ст.2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Відповідно до ч. 2 ст. 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (в редакції станом на момент прийняття спірного наказу), військова служба призупиняється для військовослужбовців, які самовільно залишили військові частини або місця служби, дезертирували із Збройних Сил України та інших військових формувань або добровільно здалися в полон, якщо інше не визначено законодавством.

Початком призупинення військової служби є день внесення відповідних відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань на підставі заяви, повідомлення командира (начальника) військової частини про вчинене кримінальне правопорушення, поданих відповідно до частини четвертої статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

Військовослужбовці, військову службу яких призупинено, звільняються з посад та вважаються такими, що не виконують (не несуть) обов`язків військової служби. Контракт про проходження військової служби, а також виплата грошового та здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення таким військовослужбовцям призупиняються.

Для військовослужбовців, стосовно яких судом винесено виправдувальний вирок, що набрав законної сили, або стосовно яких закрито кримінальне провадження відповідно до пунктів 1, 2, 3 частини першої статті 284 Кримінального процесуального кодексу України, військова служба та дія контракту продовжується.

За весь час необґрунтованого призупинення військової служби таким військовослужбовцям виплачується недоотримане грошове та здійснюються недоотримане продовольче, речове та інші види забезпечення.

Частиною 3 статті 24 Закону України від 25.03.1992 року №2232-XII передбачено, що закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Із списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) військовослужбовець не виключається та контракт не припиняється (не розривається) у разі:

перебування на лікуванні;

захоплення в полон або заручником, а також інтернування у нейтральну державу;

безвісної відсутності - до визнання його в установленому порядку безвісно відсутнім або оголошення померлим;

настання інших випадків, визначених законодавством.

Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008 затверджено Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі - Положення).

Згідно п. 144-1 Положення, для військовослужбовця, який самовільно залишив військову частину або місце служби, дезертирував із Збройних Сил України або добровільно здався в полон, військова служба призупиняється відповідно до частини другої статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Військова служба для такого військовослужбовця призупиняється з дня внесення відповідних відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань на підставі заяви, повідомлення командира (начальника) військової частини про вчинене кримінальне правопорушення, поданих відповідно до частини четвертої статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

При цьому, пунктом 144-4 Положення визначено, що у разі прибуття до місця служби військовослужбовця, військову службу якого призупинено, командир (начальник) військової частини з`ясовує підстави його відсутності і негайно інформує про це орган досудового розслідування та орган управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України, у зоні діяльності якого військова частина виконує завдання за призначенням. Командування військової частини або орган управління Військової служби правопорядку Збройних Сил України здійснює супроводження військовослужбовця до органу досудового розслідування.

З матеріалів справи встановлено, зокрема, з рапорту тимчасово виконуючого обов`язки командира 1 мінометної батареї Військової частини НОМЕР_1 головного сержанта ОСОБА_2 від 23.11.2022 №8048, що 23.11.2022 після обходу позицій приблизно о 12 год. 00 хв. виявлено відсутність військовослужбовця 1-ї мінометної батареї ОСОБА_1 . На не одноразові телефонні дзвінки не відповідає, місце знаходження по цей час не відоме. Особовим складом були проведенні пошукові заходи щодо виявлення зазначеного військовослужбовця, які не дали позитивного результату.

У зв`язку з цим, командиром Військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) прийнято наказ від 23 листопада 2022 року №305, згідно якого солдат ОСОБА_1 , номер обслуги 2 мінометного розрахунку 1 мінометного взводу 1 мінометної батареї Військової частини НОМЕР_1 знятий з усіх видів забезпечення з 23 листопада 2022 року у зв`язку з тим, що перебуває у самовільному залишенні Військової частини НОМЕР_1 .

Також, суд встановив, що 23.11.2022 командир Військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) прийняв наказ №913 "Про призначення службового розслідування" яким наказав провести службове розслідування щодо відсутності на службі без поважних причин номера обслуги 2 мінометного розрахунку 1 мінометного взводу 1 мінометної батареї Військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_1 .

Проведеним службовим розслідуванням підтверджено самовільне залишення позивачем військової частини, матеріали службового розслідування направлені до Державного бюро розслідувань для прийняття рішення про відкриття кримінального провадження за ознаками злочину передбаченого ч. 5 ст. 407 Кримінального кодексу України.

04 травня 2023 року відкрито кримінальне провадження №0000169 за кримінальним правопорушенням частиною 5 статті 407 Кримінального Кодексу України відносно солдата військової служби за контрактом номера обслуги 2 мінометного розрахунку 1 мінометного взводу 1 мінометної батареї Військової частини НОМЕР_1 , солдата ОСОБА_1 .

12 червня 2023 року наказом командира Військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) №165 позивачу призупинено військову службу у Збройних Силах України з 04 травня 2023 року у відповідності до частини 2 статті 24 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу, на підставі витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань за кримінальним провадженням №0000169 від 04 травня 2023 року.

При цьому суд звертає увагу на те, що позивачем не надано до суду жодних доказів, які б підтверджували звернення позивача 23.11.2022 до командування Військової частини НОМЕР_1 та надання йому дозволу на залишення військової частини або надання направлення на лікування, тощо.

З огляду на встановленні обставини, суд приходить до висновку про те, що п. 5 наказу відповідача від 23 листопада 2022 року №305 є повністю обґрунтованим, а відтак підстави для його скасування відсутні.

Проведеним судовим розглядом не встановлено обставин, які б свідчили про порушення прав позивача відповідачем у межах спірних правовідносин, при цьому до суду не надано доказів, що свідчили б про протиправність спірного наказу.

Відповідно до ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч.1 ст.2 КАС України завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових та службових осіб, інших суб`єктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень, шляхом справедливого, неупередженого та своєчасного розгляду адміністративних справ.

Відповідно до частини першої статті 9 Кодексу адміністративного судочинства України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

За приписами ч.1 ст.77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Розглянувши подані учасниками справи документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд приходить до висновку про необґрунтованість заявлених позовних вимог.

Судові витрати підлягають розподілу відповідно до приписів ст.139 Кодексу адміністративного судочинства України.

Керуючись ст.ст.4-10, 19, 77, 139, 241-246, 250, 255, 262, 236 293, 295, 297, 371 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування наказу, зобов`язання вчинити дії - відмовити.

Судові витрати в порядку статті 139 КАС України розподілу між сторонами не підлягають.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Сьомого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Позивач:ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер - НОМЕР_2 )
Відповідач:Військова частина НОМЕР_1 ( АДРЕСА_2 , код ЄДРПОУ - НОМЕР_3 )

Головуючий суддя /підпис/ І.І. Тарновецький

"Згідно з оригіналом"
Суддя І.І. Тарновецький