Справа № 420/31415/23
Суддя: Бітов А.І.
Дата ухвалення: 2024-06-25 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 червня 2024 р.м. ОдесаСправа № 420/31415/23

Категорія: 108010000 Головуючий в 1 інстанції: Токмілова Л.М.

Час і місце ухвалення: 16:02 год., м. Одеса

Дата складання повного тексту: 12.04.2024р.

Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду у складі:

у складі:

головуючого Бітова А.І.

суддів Лук`янчук О.В.

Ступакової І.Г.

при секретарі Чоран А.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні (в режимі відеоконференції) в місті Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою Національного банку України на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 02 квітня 2024 року у справі за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Фінод" до Національного банку України про визнання протиправним та скасування рішення,

В С Т А Н О В И Л А :

У листопаді 2023 року товариство з обмеженою відповідальністю (далі ТОВ) "Фінод" звернулося до суду з позовом до Національного банку України (далі НБУ) (з урахуванням уточнення), про:

- визнання протиправним та скасування рішення №21/1575-рк від 21 серпня 2023 року про анулювання ліцензій на провадження діяльності з надання фінансових послуг;

- зобов`язання НБУ прийняти рішення, яким поновити ТОВ "ФІНОД" ліцензії на провадження господарської діяльності з надання фінансових послуг (крім професійної діяльності на ринку цінних паперів), а саме на: надання коштів у позику, в тому числі і на умовах фінансового кредиту, надання послуг з факторингу, надання послуг з фінансового лізингу, видані згідно з розпорядженням Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері ринків фінансових послуг (далі Нацкомфінпослуг) від 21 лютого 2017 року №344 (далі Розпорядження №344), та надання гарантій, видану згідно з Розпорядженням №344 та переоформлену відповідно до абз.4 п.10 розділу ІІ Закону України від 12 вересня 2019 року №79-IX "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо удосконалення функцій із державного регулювання ринків фінансових послуг" (далі Закон №79-IX; торгівлю валютними цінностями, видану відповідно до постанови Правління НБУ від 26 березня 2021 року №26 "Про затвердження Положення про порядок видачі ліцензії на торгівлю валютними цінностями" (початок дії 24 травня 2021 року);

- визнання протиправним та скасування рішення Комітету з питань нагляду та регулювання діяльності ринків небанківських фінансових послуг НБУ №21/1751-рк від 08 вересня 2023 року про виключення ТОВ "ФІНОД" з Державного реєстру фінансових установ;

- зобов`язання НБУ прийняти рішення про включення ТОВ "ФІНОД" до Державного реєстру фінансових установ.

Обґрунтовуючи свої вимоги, позивач вказував, що ним отримано рішення НБУ, яким ТОВ "ФІНОД" анульовано ліцензії на здійснення фінансових послуг. Підставою для прийняття такого рішення стало порушення позивачем вимог п.74 глави 5 розділу II Положення №153, відповідно до якого надавач фінансових послуг зобов`язаний виконувати рішення НБУ. В подальшому позивача було виключено з Державного реєстру фінансових установ, оскільки товариство, у встановлений відповідачем строк, не подало до НБУ повний пакет документів, визначений п.1 Постанови правління НБУ "Про особливості застосування процедур реєстрації та ліцензування учасників ринку небанківських фінансових послуг у період дії воєнного стану та внесення змін до постанови Правління НБУ від 06 березня 2022 року №39" від 12 серпня 2022 року №177 (далі Постанова №177), а саме була відсутня інформація аудитора щодо оцінки майнового стану власників істотної участі в ТОВ "ФІНОД", а також не надано звіт про усунення порушення. Позивач не погоджується із рішенням відповідача, оскільки на вимогу НБУ щодо надання інформації та документів, товариство повідомило, що несвоєчасна подача документів для оцінки фінансового/майнового стану прямих і кінцевих власників істотної участі склалась на підставі непередбачених форс-мажорних обставин, які спричинені частими масовими атаками на об`єкти інфраструктури та тривалими повітряними тривогами, внаслідок чого працівники Товариства знаходяться більшу частину робочого дня в укритті, що потягло за собою скорочення робочого дня. У зв`язку з наявністю обставин непереборної сили, позивач листом запевнив НБУ щодо відсутності умислу в несвоєчасному поданні необхідних документів та просило надати 30 робочих днів для подання таких документів. Однак відповідачем не прийнято жодного рішення за результатами звернення позивача, а лише вказано в оскаржуваному рішенні, що надані пояснення не можуть бути враховані. Позивач зазначає, що зміст акта про правопорушення, як і зміст самого рішення від 17 липня 2023 року підтверджує надання позивачем частини необхідних документів, водночас відповідальність нормами чинного законодавства передбачена виключно за ненадання документів та/або інформації, що відсутнє в межах спірних правовідносин.

Крім того, позивач зазначає, що рішення про відкликання ліцензії приймається за умови прийняття рішення про невідповідність власника істотної участі в небанківській фінансовій установі вимогам законодавства України. Однак, у оскаржуваному рішенні вказано лише про ненадання інформації аудитора, тобто рішення по суті частково поданих документів відповідачем не приймалось. Також в межах спірних правовідносин відсутнє невиконання рішення НБУ про усунення виявлених порушень саме ліцензійних умов, оскільки надання документів та/або інформації на вимогу НБУ є окремим обов`язком надавача фінансових послуг від дотримання ліцензійних вимог та його невиконання не може ототожнюватися із недотриманням ліцензійних вимог. Відповідачем оскаржуване рішення прийняте без дотримання принципу співмірності регуляторних вимог та наглядових дій, адже у вину позивачу поставлено недотримання норм чинного законодавства, а захід впливу застосовано на підставі вимог, які позивачем не порушені.

Також позивач наголошує на недотриманні відповідачем строку надсилання запрошення на засідання щодо розгляду питання про анулювання ліцензії.

Відповідач позов не визнав, вказуючи, що не погоджується з викладеними у позовній заяві підставами, вважає їх необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню, з огляду на наступне. У зв`язку з введенням воєнного стану в Україні, Правлінням НБУ прийнято Постанову №177 від 12 серпня 2022 року, яка набрала чинності 16 серпня 2022 року, та згідно якої, небанківські фінансові установи були зобов`язані протягом 90 календарних днів із дня набрання чинності цією постановою подати до НБУ перелік документів згідно з главами 38, 39 розділу V Положення №153. Згодом, строк для подання зазначених документів було продовжено до 31 березня 2023 року. 14 листопада 2022 року НБУ отримав від позивача лише окремі документи, подані на виконання вимог Постанови №177, однак позивачем не було подано інформації аудитора щодо оцінки майнового стану власників істотної участі у товаристві. У зв`язку з цим, НБУ було направлено вимогу щодо надання документів та інформації, після чого 11 липня 2023 року отримано від позивача лист з проханням надати строк 30 робочих днів для подання необхідних документів, тому що товариство опинилося в умовах непереборної сили. Відповідач наголошує, що пояснення позивача не містили фактичного підтвердження неможливості подання товариством відповідних документів протягом 11 місяців.

Комітетом НБУ прийнято рішення, яким зобов`язано позивача ужити заходів для усунення порушення та причин, що сприяли вчиненню порушення до 02 серпня 2023 року, а також подати звіт про усунення порушення та належно засвідченні документи на таке підтвердження. Позивачем не було надано в установлені строки звіт про усунення порушення, що свідчить про невиконання рішення НБУ, про що останнім складено відповідний акт. НБУ має право прийняти рішення про анулювання ліцензії з підстави невиконання небанківською фінансовою установою рішення НБУ про усунення виявлених порушень ліцензійних умов. У зв`язку з анулюванням усіх наявних у позивача ліцензій на провадження діяльності з надання фінансових послуг, рішенням НБУ було виключено товариство з Державного реєстру фінансових установ.

Також відповідач зазначає, що усуненням такого порушення як неподання документів є подання всіх необхідних документів. Часткове подання документів не усуває порушення, а відтак не може вважатися виконанням Рішення №21/1312-рк. Крім того, позивачем не доведено непереборність зазначених у листі обставин для ТОВ "ФІНОД". Представник відповідача зазначив також про те, що листом від 13 липня 2023 року запросив представника позивача на засідання Комітету щодо розгляду питання про анулювання ліцензій, яке відбулось 17 липня 2023 року та на якому був присутній керівник ТОВ "ФІНОД".

Справу розглянуто за правилами загального позовного провадження у відкритому судовому засіданні.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 02 квітня 2024 року позов ТОВ "Фінод" до НБУ про визнання протиправним та скасування рішення, - задоволено повністю.

Визнано протиправним та скасовано рішення Комітету з питань нагляду та регулювання діяльності ринків небанківських фінансових послуг НБУ №21/1575-рк від 21 серпня 2023 року про анулювання ліцензій на провадження діяльності з надання фінансових послуг.

Зобов`язано НБУ прийняти рішення, яким поновити ТОВ "Фінод" ліцензії на провадження господарської діяльності з надання фінансових послуг (крім професійної діяльності на ринку цінних паперів), а саме на: надання коштів у позику, в тому числі і на умовах фінансового кредиту, надання послуг з факторингу, надання послуг з фінансового лізингу, видані згідно з розпорядженням Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері ринків фінансових послуг від 21 лютого 2017 року №344, та надання гарантій, видану згідно з розпорядженням Нацкомфінпослуг від 21 лютого 2017 року №344 та переоформлену відповідно до абз.4 п.10 розділу ІІ Закону №79-IX; торгівлю валютними цінностями, видану відповідно до постанови Правління НБУ від 26 березня 2021 року №26 "Про затвердження Положення про порядок видачі ліцензії на торгівлю валютними цінностями" (початок дії 24 травня 2021 року).

Визнано протиправним та скасовано рішення Комітету з питань нагляду та регулювання діяльності ринків небанківських фінансових послуг НБУ №21/1751-рк від 08 вересня 2023 року про виключення ТОВ "Фінод" з Державного реєстру фінансових установ.

Зобов`язано НБУ прийняти рішення про включення ТОВ "Фінод" до Державного реєстру фінансових установ.

Стягнуто з НБУ за рахунок його бюджетних асигнувань на користь ТОВ "Фінод" суму сплаченого судового збору у розмірі 5 368 грн.

В апеляційній скарзі НБУ ставиться питання про скасування судового рішення в зв`язку з тим, що воно постановлено з неправильним застосуванням норм матеріального права, з порушенням норм процесуального права.

Доводи апеляційної скарги:

- повноваження НБУ щодо розробки і затвердження нормативно-правових актів, які є обов`язковими до виконання учасниками ринків фінансових послуг, контролю за їх виконанням, здійснення нагляду (контролю) за додержанням небанківськими фінансовими установами умов провадження діяльності з надання фінансових послуг та застосовування заходів впливу визначені на законодавчому рівні;

- у встановлений Постановою №177 строк повний пакет документів, визначених п.1 Постанови №177 (зі змінами) від ТОВ "ФІНОД" до Національного банку України не надійшов. ТОВ "ФІНОД" не було подано до НБУ інформації аудитора щодо оцінки майнового стану власників істотної участі в ТОВ "ФІНОД";

- пояснення ТОВ "ФІНОД" не містили фактичного підтвердження неможливості подання позивачем відповідних документів на виконання Постанови №177 у визначений такою постановою строк у 7,5 місяців (з 16 серпня 2022 року по 31 березня 2023 року), а також протягом значного проміжку часу після спливу такого строку (3,5 місяців).

- ТОВ "ФІНОД" не було подано до НБУ в строк, встановлений в Рішенні №21/1312-рк, всіх документів, визначених у п.1 Постанови №177. Здійснення НБУ оцінки відповідності фінансового/майнового стану прямих і кінцевих власників істотної участі в небанківській фінансовій установі відповідно Постанови №177 можливе лише за умови отримання від небанківської фінансової установи всіх документів, визначених у п.1 Постанови №177. Таким чином, порушення, зафіксоване в Акті про правопорушення від 15 серпня 2023 року №В/27-0026/95769, ТОВ "ФІНОД" не було усунуте, тобто позивачем не було виконано рішення НБУ про усунення виявлених порушень ліцензійних умов;

- усім небанківським фінансовим установам (крім страхових компаній) Постановою №177 було передбачено однаковий строк для виконання вимог зазначеної Постанови, тобто усі небанківські фінансові установи знаходилися в рівних умовах. Однак, власники істотної участі ТОВ "ФІНОД" ні станом на 31 березня 2023 року, а ні через майже чотири місяці після спливу встановленого НБУ строку не надали всіх документів, які б підтверджували факт виконання ними вимог Постанови №177 у повному обсязі.

У відзиві ТОВ "ФІНОД" на апеляційну скаргу вказується, що рішення суду першої інстанції є правильним, а тому апеляційну скаргу слід залишити без задоволення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідача, доводи апеляційної скарги НБУ, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.

Судом першої інстанції встановлені, судом апеляційної інстанції підтверджені, учасниками апеляційного провадження неоспорені наступні обставини.

ТОВ "Фінод" зареєстровано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 20 вересня 2012 року з видами діяльності: 64.19 Інші види грошового посередництва (основний), 64.91 Фінансовий лізинг, 64.92 Інші види кредитування, 64.99 Надання інших фінансових послуг, крім страхування та пенсійного забезпечення, н.в.і.у., 66.12 Посередництво за договорами по цінних паперах або товарах.

06 грудня 2012 року ТОВ "Фінод" зареєстровано фінансовою установою, що підтверджується свідоцтвом серії ФК №368 від 06 грудня 2012 року.

03 грудня 2022 року згідно з Постановою правління НБУ "Про внесення змін до деяких нормативно-правових актів Національного банку України" від 01 грудня 2022 року №237 було внесено зміни до п.1 Постанови №177 та доповнено цю постанову новим пунктом, відповідно до якого страховики подають інформацію, визначену в п.1 цієї постанови до 31 березня 2023 року.

Листом від 04 липня 2023 року №27-0026-47930 НБУ направив позивачу вимогу щодо надання інформації та документів (у зв`язку з виявленням фактів, які можуть свідчити про порушення об`єктом нагляду нормативно-правових актів у сфері небанківських фінансових послуг) стосовно з`ясування обставин, які можуть свідчити про наявність/відсутність факту правопорушення, а також зазначив, що ТОВ "Фінод" не подано до НБУ інформації аудитора щодо власників істотної участі товариства.

У відповідь на вказану вимогу, ТОВ "Фінод" листом від 11 липня 2023 року №11/07-2/23 повідомило НБУ, що несвоєчасна подача документів склалась на підставі непереборної сили у зв`язку із масовими атаками на об`єкти інфраструктури та тривалими повітряними тривогами, внаслідок чого працівники знаходяться більшу частину робочого часу в укритті, що тягне за собою скорочення робочого часу.

Також ТОВ "Фінод" звернулося з проханням надати в строк 30 робочих днів для подання необхідних документів до НБУ.

Листом від 13 липня 2023 року №27-0026/50626 НБУ направив позивачу запрошення на засідання Комітету на 17 липня 2023 року о 10:00 год.

Комітет НБУ з питань нагляду та регулювання діяльності ринків небанківських фінансових послуг 17 липня 2023 року прийняв рішення №21/1312-рк "Про зобов`язання ТОВ "Фінод" вжити заходів для усунення порушення та причин, що сприяли вчиненню порушення", яким зобов`язав позивача вжити заходів для усунення порушення та причин, що сприяли вчиненню порушення у строк до 02 серпня 2023 року та, не пізніше двох робочих днів після закінчення зазначеного строку, подати до НБУ звіт про усунення порушення та належним чином засвідчені документи на підтвердження цього.

31 липня 2023 року Комітет НБУ з питань нагляду та регулювання діяльності ринків небанківських фінансових послуг прийняв рішення №21/1387-рк "Про відмову в продовженні строку виконання рішення від 17 липня 2023 року №21/1312-рк".

15 серпня 2023 року НБУ складено Акт про правопорушення №В/27-0026/95769, в якому зафіксовано невиконання ТОВ "Фінод" рішення Комітету від 17 липня 2023 року №21/1312-рк, а також ненадання звіту про усунення порушення та відповідних документів.

Комітет НБУ з питань нагляду та регулювання діяльності ринків небанківських фінансових послуг 21 серпня 2023 року прийняв рішення №21/1575-рк "Про анулювання ТОВ "Фінод" ліцензій на провадження діяльності з надання фінансових послуг", яким анулював позивачу ліцензії на: провадження господарської діяльності з надання фінансових послуг (крім професійної діяльності на ринку цінних паперів), а саме на надання коштів у позику, в тому числі і на умовах фінансового кредиту, надання послуг з факторингу, надання послуг з фінансового лізингу, видані згідно з розпорядженням Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері ринків фінансових послуг (далі Нацкомфінпослуг) від 21 лютого 2017 року №344, та надання гарантій, видану згідно з розпорядженням Нацкомфінпослуг від 21 лютого 2017 року №344 та переоформлену відповідно до абзацу четвертого пункту 10 розділу II Закону України від 12 вересня 2019 року №79-IX "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо удосконалення функцій із державного регулювання ринків фінансових послуг"; торгівлю валютними цінностями, видану відповідно до постанови Правління Національного банку України від 26 березня 2021 року №26 "Про затвердження Положення про порядок видачі ліцензії на торгівлю валютними цінностями" (початок дії 24 травня 2021 року).

У зв`язку з анулюванням усіх наявних у ТОВ "ФІНОД" ліцензій на провадження діяльності з надання фінансових послуг, рішенням Комітету НБУ з питань нагляду та регулювання діяльності ринків небанківських фінансових послуг від 08 вересня 2023 року №21/1751-рк було виключено ТОВ "Фінод" з Державного реєстру фінансових установ.

Вирішуючи справу, суд першої інстанції виходив з того, що відповідачем фактично за штучно створених умов анульовано чинну ліцензію, оскільки необхідні документи, визначені п.п.1, 1-1 Постанови №177, позивачем своєчасно не подано за дії обставин непереборної сили, а на клопотання про продовження строку для надання таких документів відповідачем не прийнято жодного рішення.

При цьому, відповідачем не доведено наявність суспільної необхідності анулювання ліцензії на здійснення фінансової діяльності, а також неможливість застосування до позивача інших заходів впливу, передбачених чинним законодавством.

У той же час, суд першої інстанції зазначив, що оскільки судом рішення №21/1575-рк визнається протиправним, а також прийнявши до уваги наявність у позивача права на провадження діяльності з надання фінансових послуг, належним способом захисту порушеного права є зобов`язання НБУ поновити ТОВ "Фінод" ліцензій на провадження господарської діяльності з надання фінансових послуг.

Враховуючи вищевказане, суд першої інстанції дійшов висновку, що прийняте рішення №21/1751-рк від 08 вересня 2023 року про виключення позивача з Державного реєстру фінансових послуг також підлягає визнанню протиправним та відповідно скасуванню, а ТОВ "Фінод" підлягає включенню до зазначеного реєстру.

Колегія суддів вважає ці висновки суду першої інстанції правильними і такими, що відповідають вимогам ст. 99 Конституції України, ст.ст. 2, 6-12, 77 КАС України, ст.ст. 2, 6 Закону України "Про Національний банк України" від 20 травня 1999 року №679-XIV, п.1 ч.1 ст. 1, п.3-1 ч.1 ст. 28, ч.2 ст. 29 Закону України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг" від 12 липня 2001 року №2664-III, п.п.12,74 глави 5 розділу II Положення про ліцензування та реєстрацію надавачів фінансових послуг та умови провадження ними діяльності з надання фінансових послуг, яким визначено порядок ліцензування та реєстрації осіб, які мають намір провадити/право провадити діяльність з надання фінансових послуг, та умови провадження ними діяльності з надання фінансових послуг (ліцензійні умови) від 24 грудня 2021 року №153, п.1, 1-1, 3, 5, 6, 7 Постанови правління НБУ "Про особливості застосування процедур реєстрації та ліцензування учасників ринку небанківських фінансових послуг у період дії воєнного стану та внесення змін до постанови Правління НБУ від 06 березня 2022 року №39" від 12 серпня 2022 року №177.

Колегія суддів не приймає до уваги доводи апелянта, виходячи з наступного.

Частиною 2 ст. 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно ст. 2 Закону України "Про Національний банк України" від 20 травня 1999 року №679-XIV (далі Закон №679-XIV) Національний банк є центральним банком України, особливим центральним органом державного управління, юридичний статус, завдання, функції, повноваження і принципи організації якого визначаються Конституцією України, цим Законом та іншими законами України.

Відповідно ст. 99 Конституції України та ст. 6 Закону №679-XIV забезпечення стабільності грошової одиниці є основною функцією Національного банку.

Стаття 6 Закону №679-XIV встановлює, що при виконанні своєї основної функції Національний банк має виходити із пріоритетності досягнення та підтримки цінової стабільності в державі.

Загальні правові засади у сфері надання фінансових послуг, здійснення регулятивних та наглядових функцій за діяльністю з надання фінансових послуг встановлено Законом України від 12 липня 2001 року №2664-III "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг" (втратив чинність 01 січня 2024 року, однак був чинний на час виникнення спірних правовідносин, далі Закон №2664-III).

Відповідно п.1 ч.1 ст.1 Закону №2664-III фінансова установа юридична особа, яка відповідно до закону надає одну чи декілька фінансових послуг, а також інші послуги (операції), пов`язані з наданням фінансових послуг, у випадках, прямо визначених законом, та внесена до відповідного реєстру в установленому законом порядку. До фінансових установ належать банки, кредитні спілки, ломбарди, лізингові компанії, довірчі товариства, страхові компанії, установи накопичувального пенсійного забезпечення, інвестиційні фонди і компанії та інші юридичні особи, виключним видом діяльності яких є надання фінансових послуг, а у випадках, прямо визначених законом, інші послуги (операції), пов`язані з наданням фінансових послуг. Експортно-кредитне агентство, утворене відповідно до Закону України "Про фінансові механізми стимулювання експортної діяльності", є фінансовою установою із спеціальним статусом. Не є фінансовими установами (не мають статусу фінансової установи) незалежні фінансові посередники, що надають послуги з видачі фінансових гарантій у порядку та на умовах, визначених Митним кодексом України.

Згідно п.3-1 ч.1 ст. 28 Закону №2664-III Національний банк України у сфері державного регулювання ринків небанківських фінансових послуг у межах компетенції, визначеної ч.1 ст. 21 цього Закону: розробляє і затверджує нормативно-правові акти, обов`язкові до виконання центральними та місцевими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, учасниками ринків фінансових послуг, їх об`єднаннями, контролює їх виконання; здійснює нагляд (контроль) за додержанням небанківськими фінансовими установами та особами, які не є фінансовими установами, але мають право надавати окремі фінансові послуги, умов провадження діяльності з надання фінансових послуг.

Частиною 2 ст. 29 Закону №2664-III передбачено, що Національний банк України в межах своїх повноважень здійснює нагляд за діяльністю на ринках небанківських фінансових послуг у формі безвиїзного нагляду та інспекційних перевірок відповідно до цього Закону та нормативно-правових актів Національного банку України.

24 грудня 2021 року Правлінням НБУ ухвалено Постанову №153, якою затверджено Положення про ліцензування та реєстрацію надавачів фінансових послуг та умови провадження ними діяльності з надання фінансових послуг, яким визначено порядок ліцензування та реєстрації осіб, які мають намір провадити/право провадити діяльність з надання фінансових послуг, та умови провадження ними діяльності з надання фінансових послуг (ліцензійні умови).

Згідно п.12 Положення №153 (втратив чинність 01 січня 2024 року, але був чинним на час виникнення спірних відносин) ліцензії на провадження господарської діяльності з надання фінансових послуг (крім професійної діяльності на ринку цінних паперів), видані Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері ринків фінансових послуг, Державною комісією з регулювання ринків фінансових послуг України, Національним банком та діючі на день прийняття цієї постанови, є чинними та продовжують діяти після набрання чинності цією постановою.

У п.74 глави 5 розділу II Положення №153 зазначено, що надавач фінансових послуг зобов`язаний протягом усього строку дії ліцензії дотримуватися вимог законодавства України з питань регулювання ринків небанківських фінансових послуг, виконувати вимоги цього Положення, а також виконувати вимоги, розпорядження, рішення Національного банку України (уключаючи ті, що стосуються усунення виявлених порушень вимог, передбачених цим Положенням), надавати на вимогу НБУ інформацію, документи і звітність у встановлений НБУ строк.

Пунктом 1 Постанови №177 (у редакції від 12 серпня 2022 року, що набрала чинності 16 серпня 2022 року) зобов`язано небанківські фінансові установи зобов`язані були протягом 90 календарних днів із дня набрання чинності цією постановою подати до НБУ:

- письмове запевнення в довільній формі про відповідність прямих та кінцевих власників істотної участі в небанківській фінансовій установі вимогам щодо фінансового/майнового стану, установленим у п.5 (щодо власників істотної участі юридичних осіб) та п.6 (щодо власників істотної участі фізичних осіб) цієї постанови (далі запевнення);

- документи згідно з главами 38, 39 розділу V Положення №153 для оцінки фінансового/майнового стану прямих і кінцевих власників істотної участі в небанківській фінансовій установі станом на дату подання запевнення.

В подальшому строки подання документів щодо оцінки фінансового та майнового стану власників істотної участі відповідно до Постанови №177 було продовжено.

Так, 03 грудня 2022 року згідно з Постановою правління НБУ "Про внесення змін до деяких нормативно-правових актів Національного байку України" від 01 грудня 2022 року №237 було внесено зміни до п.1 Постанови №177 та доповнено цю постанову новим п.1-1, відповідно до якого небанківські фінансові установи подають інформацію, визначену в п.1 цієї постанови, до 31 березня 2023 року.

Згідно п.31 розділу IV Положення про застосування НБУ заходів впливу у сфері державного регулювання діяльності на ринках небанківських фінансових послуг, затвердженого постановою Правління НБУ від 01 лютого 2021 року №12 (зі змінами) (далі Положення №12), з урахуванням пп.6 п.19-1 постанови Правління Національного банку України від 06 березня 2022 року №39 "Про врегулювання діяльності учасників ринку небанківських фінансових послуг, небанківських фінансових груп, учасників платіжного ринку, колекторських компаній та юридичних осіб, які отримали ліцензію на надання банкам послуг з інкасації (зі змінами) (далі Постанова №39), учасник ринку небанківських фінансових послуг не пізніше двох робочих днів після закінчення строку, визначеного для усунення порушення, зобов`язаний подати НБУ: звіт про виконання плану заходів для усунення порушення, а якщо подання плану заходів не вимагається звіт про усунення порушення; належним чином засвідчені копії відповідних документів, що підтверджують усунення учасником ринку небанківських фінансових послуг порушень та/або усунення причин, що сприяли вчиненню порушень.

Згідно пп.6 п.19-1 Постанови №39 ненадання учасником ринку в установлені строки звіту про усунення порушення та відповідних документів та/або те, що в НБУ немає іншої інформації, що свідчить про усунення учасником порушення, є підставою для складання НБУ акта про правопорушення щодо невиконання рішення НБУ.

Відповідно ст. 39 Закону №2664-III у разі порушення законів та інших нормативно-правових актів, що регулюють діяльність з надання небанківських фінансових послуг, послуг, пов`язаних з оборотом забезпечених віртуальних активів, що забезпечені валютними цінностями, Національний банк України у межах своїх повноважень має право застосувати заходи впливу відповідно до закону. Національний банк України обирає та застосовує заходи впливу на основі аналізу даних та інформації стосовно порушення, враховуючи наслідки порушення та наслідки застосування таких заходів.

Статтею 40 Закону №2664-III передбачено, що НБУ у межах своїх повноважень у сфері державного регулювання ринків небанківських фінансових послуг має право застосовувати, зокрема, такі заходи впливу: 1) зобов`язати порушника вжити заходів для усунення порушення та/або вжити заходів для усунення причин, що сприяли вчиненню порушення; 4) тимчасово зупиняти або відкликати (анульовувати) ліцензію на провадження діяльності з надання фінансових послуг.

Згідно п.5 ч.1 ст. 38-1 Закону №2664-III Національний банк України має право прийняти рішення про анулювання ліцензії, виданої небанківській фінансовій установі або особі, яка не є фінансовою установою, але має право надавати окремі фінансові послуги, з підстав: невиконання небанківською фінансовою установою або особою, яка не є фінансовою установою, але має право надавати окремі фінансові послуги, розпорядження, рішення Національного банку України про усунення виявлених порушень ліцензійних умов.

Відповідно пп.4 п.560 глави 68 розділу ХІ Положення №153 підставою для виключення надавача фінансових послуг з Реєстру відповідно до вимог цього Положення є прийняття Національним банком рішення про анулювання (відкликання) усіх ліцензій/останньої з наявних у надавача фінансових послуг ліцензії на провадження діяльності з надання фінансових послуг.

Пунктом 560-1 глави 68 розділу ХІ Положення №153 визначено, що рішення про виключення з Реєстру надавача фінансових послуг приймає Комітет з питань нагляду.

З аналізу вищевказаних норм вбачається, що позивач зобов`язаний був подати до 31 березня 2023 року документи згідно глав 38, 39 розділу V Положення про ліцензування та реєстрацію для оцінки фінансового/майнового стану прямих і кінцевих власників істотної участі в небанківській фінансовій установі станом на дату подання запевнення.

Для оцінки майнового стану фізичної особи до НБУ подаються документи, визначені в п.п.335, 337 глави 39 розділу V Положення №153, а саме:

- інформація аудитора, складена згідно з вимогами, визначеними в розділі VI Положення №153;

- інформація про майновий стан фізичної особи, підготовлена та складена за формою та згідно з вимогами, визначеними в додатку 9 до Положення №153;

- письмове запевнення про те, що немає підстав для погіршення майнового стану, визначених у п.336 глави 39 розділу V Положення №153.

Як вбачається з матеріалів справи, позивачем 14 листопада 2022 року було надіслано до НБУ всі необхідні документи, передбачені п.1 Постанови №177, окрім інформації аудитора щодо оцінки майнового стану власників істотної участі в ТОВ "Фінод".

З огляду на неподання позивачем вищезазначеної інформації, відповідачем було складено вимогу про надання протягом 5 днів інформації та документів стосовно з`ясування обставин, які можуть свідчити про наявність/відсутність факту правопорушення.

У відповідь на вказану вимогу, листом від 11 липня 2023 року товариство повідомило відповідача, що несвоєчасне подання інформації аудитора сталось у зв`язку з наявністю форс-мажорних обставин, які спричинені частими масовими атаками на об`єкти інфраструктури та тривалими повітряними тривогами, внаслідок чого працівники товариства більшість робочого часу проводили в укритті, що потягло за собою скорочення робочого дня.

Крім того, позивач запевнив відповідача про відсутність умислу у несвоєчасному поданні необхідних документів та просив надати строк 30 робочих днів для подання необхідних документів, пояснюючи це тим, що у зв`язку з введенням в Україні воєнного стану, зменшилась кількість суб`єктів аудиторської діяльності, які мають відповідну кваліфікацію, що, у свою чергу, вплинуло на несвоєчасне надання інформації щодо оцінки майнового стану власників істотної участі, яка надається саме аудитором.

Позивач наголосив, що неодноразово намагався укласти договір з аудитором для надання інформації щодо оцінки майнового стану власників істотної участі, однак, не з вини позивача, такі договори так і не були підписані.

Дослідивши матеріали справи, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що вищезазначені обставини щодо несвоєчасного подання позивачем необхідних документів, виникли не з вини позивача, напроти останнім вчинялися дії для забезпечення виконання умов, висунутих НБУ.

Разом із тим, НБУ не прийняв жодного рішення за результатом розгляду звернення позивача про надання додаткового часу для подання необхідних документів, а лише зазначив в рішенні від 17 липня 2023 року №21/1312-рк про незабезпечення доведення неможливості подання відповідних документів у визначений строк, що свідчить про недотримання НБУ порядку застосування заходу впливу.

Колегія суддів акцентує увагу на тому, що ТОВ "Фінод" вказаним листом не просило не застосовувати до нього захід впливу, а клопотало про надання додаткового строку з метою надання повного пакету необхідних документів, відтак відповідач згідно норм чинного законодавства зобов`язаний був прийняти відповідне рішення на клопотання позивача, однак замість цього одразу застосував захід впливу, що свідчить про порушення права позивача на надання відповіді на клопотання.

Колегія суддів також зауважує, що зміст акта про правопорушення, а також прийнятих відповідачем рішень підтверджують надання позивачем необхідних документів, окрім інформації аудитора щодо оцінки майнового стану власників.

Водночас, законодавством відповідальність передбачена виключно за ненадання документів та/або інформації, що відсутні в межах спірних правовідносин, адже позивачем було надано необхідний пакет документів за відсутністю лише інформації аудитора щодо оцінки майнового стану власників, яку він не надав лише з підстав наявністю форс-мажорних обставин.

При цьому, п.3 Постанови №177 передбачено, що НБУ за результатами розгляду документів, визначених у п.1 цієї постанови, має право розглянути питання про відповідність власника істотної участі в небанківській фінансовій установі вимогам, установленим у п.п.5, 6 цієї постанови.

Тобто, розгляд питання про відповідність здійснюється за результатами розгляду поданих документів, відтак неповнота та/або несвоєчасність подання пакету документів не може ототожнюватись з їх відсутністю.

Колегія суддів також зазначає, що згідно вимог п.7 Постанови №177, НБУ у разі невідповідності фінансового/майнового стану власника істотної участі в небанківській фінансовій установі вимогам п.п.5, 6 цієї постанови має право прийняти рішення про невідповідність власника істотної участі в небанківській фінансовій установі вимогам законодавства України та відкликання (анулювання) ліцензії/ліцензій на провадження діяльності з надання фінансових послуг у небанківської фінансової установи.

Аналіз змісту вказаної норми свідчить, що у НБУ право прийняти рішення про невідповідність власника істотної участі в небанківській фінансовій установі вимогам законодавства України виникає у разі невідповідності власника істотної участі в небанківській фінансовій установі вимогам, установленим у п.п.5, 6 цієї постанови, яка в свою чергу визначається за результатами розгляду поданих документів.

У той же час, у рішенні №21/1575-рк визначено, що ТОВ "Фінод" не надало необхідні документи, визначені п.п.1, 1-1 Постанови №177, адже в поданому товариством пакеті документів була відсутня інформація аудитора щодо оцінки майнового стану власників істотної участі в ТОВ "Фінод".

З наведеного вбачається, що відповідачем рішення по суті поданих позивачем документів не приймалося.

Згідно п.74 Положення №153, надання інформації та/або документів на вимогу НБУ надавачем фінансових послуг є окремим обов`язком від дотримання ліцензійних вимог та його невиконання не може ототожнюватись із недотриманням ліцензійних вимог.

Однак, підставою для анулювання ліцензій відповідачем у рішенні було зазначено п.5 ч.1 ст. 38-1 Закону 2664-III, який підлягає застосуванню та реалізації у разі невиконання небанківською установою розпоряджень, рішень НБУ про усунення виявлених порушень саме ліцензійних умов.

Разом із тим, рішення Комітету №21/1312-рк від 17 липня 2023 року за своєю суттю не є рішенням про усунення виявлених порушень саме ліцензійних умов, невиконання якого, в свою чергу, не може зумовлювати анулювання ліцензій.

Відтак, відповідачем фактично за штучно створених умов анульовано чинну ліцензію, оскільки необхідні документи, визначені п.п.1, 1-1 Постанови №177, позивачем своєчасно не подано за дії обставин непереборної сили, а на клопотання про продовження строку для надання таких документів відповідачем не прийнято жодного рішення.

При цьому, відповідно п.1, 2 ч.1 ст. 29 Закону 2664-III НБУ при здійсненні нагляду за діяльністю на ринках небанківських фінансових послуг керується принципами:

- законності, який передбачає, що нормативно-правові акти та діяльність Національного банку України у сфері нагляду за діяльністю на ринках небанківських фінансових послуг не повинні суперечити положенням цього Закону та законів з питань регулювання окремих ринків фінансових послуг;

- співмірності (пропорційності) регуляторних вимог та наглядових дій, який передбачає, що регуляторні вимоги Національного банку України до небанківських фінансових установ та осіб, які не є фінансовими установами, але мають право надавати окремі фінансові послуги, підходи Національного банку України до оцінки відповідності таким вимогам, а також здійснювані наглядові дії мають враховувати обставини та умови конкретної ситуації (включаючи розмір юридичної особи, види здійснюваної нею діяльності та притаманні їй ризики, фінансовий стан юридичної особи та власників істотної участі в ній).

Пунктом 9 Положення №247 від 22 грудня 2022 року передбачено, що Національний банк під час розгляду питання про прийняття рішення про анулювання ліцензії бере до уваги:

- характер та обставини здійснення ризикової діяльності/вчиненого порушення;

- причини, які зумовили здійснення ризикової діяльності/вчинення порушення;

- загальний фінансовий стан надавача фінансових послуг;

- ужиті надавачем фінансових послуг заходи для попередження здійснення ризикової діяльності/вчинення порушень, припинення здійснення ризикової діяльності/вчинення порушення;

- наслідки здійснення ризикової діяльності/вчинення порушення, наслідки прийняття рішення про анулювання ліцензії;

- ступінь загрози інтересам вкладників та/або інших кредиторів надавача фінансових послуг унаслідок здійснення ризикової діяльності, ознаки якої зазначені в пункті 6 розділу II цього Положення.

Водночас, в межах спірних правовідносин рішення №21/1575-рк прийняте без дотримання принципу співмірності регуляторних вимог та наглядових дій, адже у вину позивачу поставлено недотримання одних норм законодавства, а захід впливу застосовано на підставі вимог, які позивачем не порушені.

Відповідачем не доведено наявність суспільної необхідності анулювання ліцензії на здійснення фінансової діяльності, а також неможливість застосування до позивача інших заходів впливу, передбачених чинним законодавством.

Колегія суддів вважає, що анулювання ліцензії на здійснення певного виду діяльності є одним із крайніх заходів впливу адміністративно-господарською санкцією, яка може застосовуватись до суб`єкта за порушення встановлених законодавчими актами правил здійснення господарської діяльності виключно за умови дотримання визначених законом підстав та порядку, із дотриманням відповідної процедури.

Верховний Суд у Постанові від 22 вересня 2020 року у справі №826/11254/17 наголосив, що такий захід впливу може бути застосований до суб`єктів господарювання у сфері фінансових послуг лише на підставі перевірки виконання розпорядження про усунення порушення, як того вимагає Закон, уповноваженими на проведення перевірки особами із дотриманням гарантій та права суб`єкта господарювання на участь у прийнятті рішення. Недотримання порядку та вимог Закону у цій частині нівелює значення акта про невиконання розпорядження про усунення порушень ліцензійних умов, встановлених для виду господарської діяльності, а відтак і розпорядження про анулювання ліценцій.

З огляду на викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо протиправності прийнятого відповідачем рішення від 21 серпня 2023 року №21/1575-рк "Про анулювання ТОВ "Фінод" ліцензій на провадження діяльності з надання фінансових послуг".

У той же час, оскільки судом рішення №21/1575-рк визнається протиправним, а також прийнявши до уваги наявність у позивача права на провадження діяльності з надання фінансових послуг, належним способом захисту порушеного права є зобов`язання НБУ поновити ТОВ "Фінод" ліцензій на провадження господарської діяльності з надання фінансових послуг.

Враховуючи, що колегією суддів встановлено наявність підстав для поновлення позивачеві ліцензій на провадження господарської діяльності з надання фінансових послуг, то прийняте рішення №21/1751-рк від 08 вересня 2023 року про виключення позивача з Державного реєстру фінансових послуг також підлягає визнанню протиправним та відповідно скасуванню, а ТОВ "Фінод" підлягає включенню до зазначеного реєстру.

Підсумовуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про наявність підстав для задоволення позову ТОВ "Фінод".

Колегія суддів не змінює розподіл судових витрат відповідно ст. 139 КАС України.

Враховуючи все вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, а наведені в скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують, відповідно, апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 308, 310, п.1 ч.1 ст. 315, ст.ст. 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Національного банку України залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 02 квітня 2024 року залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття, може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 02 липня 2024 року.

Головуючий: Бітов А.І.

Суддя: Лук`янчук О.В.

Суддя: Ступакова І.Г.