Справа № 440/4863/24
Суддя: Г.В. Костенко
Дата ухвалення: 2024-06-26 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПОЛТАВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 червня 2024 року м. ПолтаваСправа № 440/4863/24

Полтавський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Костенко Г.В., розглянувши за правилами спрощеного позовного провадження у письмовому провадженні справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання дій та бездіяльності протиправними та зобов`язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:

І. ІСТОРІЯ СПРАВИ

1. Стислий зміст позовних вимог

ОСОБА_1 звернулася до Полтавського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Військової частина НОМЕР_1 , в якій просить:

- визнати протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 , що полягає у незвільненні сержанта ОСОБА_1 фельдшера медичного пункту з військової служби на підставі підпункту г пункту 3 частини 5 статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу";

- зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 розглянути рапорт сержанта ОСОБА_1 фельдшера медичного пункту про звільнення з військової служби, від 14 грудня 2023 року, та прийняти відповідне рішення про звільнення, з урахуванням неможливості прибути до військової частини з поважних причин.

Позовні вимоги обґрунтувала посиланням на те, що військова частина допустила протиправну бездіяльність щодо нерозгляду рапорту про звільнення ОСОБА_1 з військової служби відповідно до п.п. "г" п.3 ч. 5 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

2. Стислий зміст заперечень відповідачів

Військова частина НОМЕР_1 позов не визнала, у відзиві на позов представник відповідача просив у задоволенні позовних вимог відмовити, посилаючись на їх необґрунтованість та безпідставність

3. Процесуальні дії по справі

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 29 квітня 2024 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження в адміністративній справі №440/4863/24, розгляд справи вирішено проводити за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні).

Згідно з частиною п`ятою статті 262 Кодексу адміністративного судочинства України суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами, за відсутності клопотання будь-якої зі сторін про інше.

Зважаючи на достатність наданих сторонами доказів та повідомлених обставин, суд розглянув справу у порядку письмового провадження.

ІІ. ФАКТИЧНІ ОБСТАВИНИ СПРАВИ

Дослідивши докази та письмові пояснення, викладені у заявах по суті справи, суд встановив такі обставини справи та відповідні правовідносини.

Адвокатом Макеєвим Д.В. на адресу військової частини поштовим зв`язком направлений супровідний лист від 14.12.2023 № 45/23, якому зазначено причини неможливості ОСОБА_1 до військової частини та наведено норми закону які можливо застосувати для дотримання порядку звільнення з військової служби з рапортом ОСОБА_1 від 14.12.2023 про звільнення з військової служби на підставі п.п. "г" п.3 ч. 5 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", в зв`язку з тим, що військовослужбовець-жінка перебуває у відпустці для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку, на наміру продовжувати службу у Збройних Силах України не має.

У відповіді військова частина зазначила, що супровідний лист визнано "Адвокатським запитом", рапорт від 14.12.2023 визнано додатком та повідомлено, що він не підлягає відокремленню та розгляду.

Не отримавши відповіді на вказаний рапорт, ОСОБА_1 звернулася до суду.

ІІІ. ДЖЕРЕЛА ПРАВА

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд виходить з такого.

Відповідно до статті 17 Конституції України - захист суверенітету і територіальної цілісності України, забезпечення її економічної та інформаційної безпеки є найважливішими функціями держави, справою всього Українського народу.

Оборона України, захист її суверенітету, територіальної цілісності і недоторканності покладаються на Збройні Сили України.

Забезпечення державної безпеки і захист державного кордону України покладаються на відповідні військові формування та правоохоронні органи держави, організація і порядок діяльності яких визначаються законом.

Окрім того статтею 1 Закону України Про правовий режим воєнного стану визначено, що воєнний стан - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози, відсічі збройної агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.

Згідно Указу Президента України №64/2022 Про введення воєнного стану в Україні в період з 24.02.2022 року введено воєнний стан.

Згідно Указу Президента України №65/2022 Про загальну мобілізацію у України в період з 24.02.2022 року проводиться загальна мобілізація.

У відповідності до положень ст. 3 Закону України Про військовий обов`язок та військову службу правовою основою військового обов`язку і військової служби є Конституція України, цей Закон, Закон України Про оборону України, Про Збройні Сили України, Про мобілізаційну підготовку і мобілізацію, інші закони України, а також прийняті відповідно до них укази Президента України та інші нормативно-правові акти щодо забезпечення обороноздатності держави, виконання військового обов`язку, проходження військової служби та статусу військовослужбовців, а також міжнародні договори України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

У відповідності до положень абзацу 9 пп. "г" п. 3 ч. 4 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу" контракт припиняється, а військовослужбовець може бути звільнений через такі сімейні обставини або інші поважні причини (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу:… військовослужбовці-жінки, які перебувають у відпустці для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку, а також якщо дитина потребує домашнього догляду тривалістю, визначеною в медичному висновку, але не більш як до досягнення нею шестирічного віку.

Як зазначено в позовній заяві представник позивача, адвокат Макеєв Дмитро Вячеславович, неодноразово звертався до військової частини НОМЕР_1 з запитами, або вимогами щодо розгляду рапорту позивача , ОСОБА_1 , про її звільнення з військової служби: №15/23 від 09.10.2023 року (отриманий військовою частиною НОМЕР_1 16.10.2023 вх. №11839); №45/23 від 14.12.2023 року (отриманий військовою частиною НОМЕР_1 22.12.2023 вх. №16059); №51/23 від 28.12.2023 року (отриманий військовою частиною НОМЕР_1 06.01.2024 вх. №258).

В ході розгляду вказаних запитів військовою частиною НОМЕР_1 , проводились заходи направлені на розгляд порушених в них питань, в тому числі звільнення з військової служби позивача без участі позивача.

Однак в ході опрацювання вказаних запитів встановлено, що до них долучились в тому числі, рапорти, начебто написаних власноруч позивачем - ОСОБА_1 .

Але в своїй позовній заяві представник позивача, особисто вказав, що починаючи з 11.03.2022 ОСОБА_1 знаходиться поза межами України. Крім того, в позивній заяві прямо зазначено, що позивач не має можливості покинути межі Сполучених штатів Америки так, як в разі залишення її території позивач втратить статус біженця (втратить гуманітарний пароль).

Варто зазначити, що ні до позовної заяви, ні до будь якого запиту, ні до будь якого рапорту позивачем, або його представником не було долучено жодного (копії) конверту з відмітками його направлення засобами поштового зв`язку, в тому числі міжнародного.

На вищевказані запити, заяви, рапорти військовою частиною приймались відповідні рішення, та направлялись відповіді на вказане.

В період початку повномасштабної збройної агресії з боку російської федерації та моменту введення Указом Президента України воєнного стану (Указ №64/2022 від 24.02.2022) до моменту залишення території України (як вказано в Позовній заяві 11.03.2022, що не ставиться під сумнів) Позивач мав право подати відповідний рапорт про своє звільнення. Окрім того у відповідності до поданих додатків до позовної заяви долучено копії сторінок паспорту громадянина України для виїзду за кордон, на сторінках якого в тому числі маються відмітки про перетин митного кордону Сполучених штатів Америки з відміткою 05.04.2023, та долученням повідомлення від "U.S. Customs and Border Protection" в якому в графі «Most Recent Date of Entry» (що можна перекласти як: "Остання дата в`їзду") вказано дату 05 квітня 2023 року.

ІV. ВИСНОВКИ СУДУ

У відповідності до положень статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Статтею 1 Закону України Про правовий режим воєнного стану визначено, що воєнний стан - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози, відсічі збройної агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.

ОСОБА_1 проходить військову службу на посаді фельдшера медичного пункту військової частини НОМЕР_1 .

У відповідності до положень абзацу 9 пп. "г" п. 3 ч. 4 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу" контракт припиняється, а військовослужбовець може бути звільнений через такі сімейні обставини або інші поважні причини (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу: … військовослужбовці-жінки, які перебувають у відпустці для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку, а також якщо дитина потребує домашнього догляду тривалістю, визначеною в медичному висновку, але не більш як до досягнення нею шестирічного віку…

Інструкцією з діловодства у Збройних Силах України, затвердженою наказом Генерального штабу Збройних сил України №40 від 31.01.2024 (на момент виникнення спірних правовідносин № 124 від 07.04.2017), визначено наступне:

Рапорт (заява) письмове звернення військовослужбовця (працівника) до вищої посадової особи з проханням (надання відпустки, матеріальної допомоги, поліпшення житлових умов, переведення, звільнення тощо) чи пояснення особистого характеру.

Спеціальним нормативно правовим актом що визначає порядок проходження громадянами України (далі - громадяни) військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов`язані з виконанням громадянами військового обов`язку в запасі є Указ Президента України "Про Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України" від 10.12.2008 року №1153/2008 (далі за текстом Положення).

У відповідності до п. 35 Положення контракт припиняється (розривається), а військовослужбовець звільняється з військової служби (крім випадку, передбаченого пунктом 195 цього Положення), протягом строку проведення мобілізації та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації - на підставах, передбачених пунктом 3 частини п`ятої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу"

Розділ XII Положення "звільнення з військової служби" визначає підстави та порядок звільнення з військові служби в тому числі під час дії особливого періоду та воєнного стану.

П. 233 Положення визначено, що військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення. У рапортах зазначаються:

підстави звільнення з військової служби;

думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю;

районний (міський) територіальний центр комплектування та соціальної підтримки, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця.

Пунктом 236 Положення визначено, що з військовослужбовцями, які проходять військову службу за контрактом, перед їх звільненням проводиться бесіда з питань звільнення.

Форма, порядок оформлення та зберігання документа, в якому відображається зміст проведення бесіди, визначаються Міністерством оборони України.

Також пунктом 24 Положення визначено, що після надходження до військової частини письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини і направленню на військовий облік до районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки за вибраним місцем проживання. Особи, звільнені з військової служби, зобов`язані у п`ятиденний строк прибути до районних (міських) територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки для взяття на військовий облік.

У разі звільнення з військової служби на військовослужбовця оформлюється службова характеристика, в якій відповідний командир (начальник) визначає посаду для проходження служби у військовому резерві Збройних Сил України. Зазначена характеристика додається до особової справи військовослужбовця.

Особа, звільнена з військової служби, на день виключення зі списків особового складу військової частини має бути повністю забезпечена грошовим, продовольчим і речовим забезпеченням. Військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини.

Згідно Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі - Інструкція), затверджена наказом Міністра оборони України №170 від 10.04.2009, визначає механізм реалізації та порядок організації у Збройних Силах України, Державній спеціальній службі транспорту виконання вимог Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008.

У відповідності до положень Інструкції, а саме п. 12.7. визначає, що бесіда з питань звільнення з військової служби проводиться:

1) з військовослужбовцями рядового, сержантського і старшинського складу - командиром військової частини, в якій вони проходять військову службу, або його заступником;

Крім того з військовослужбовцями, які проходять військову службу за контрактом, перед направленням документів на їх звільнення за всіма підставами проводиться бесіда із складанням аркуша бесіди. До участі в бесіді з військовослужбовцем, який звільняється з військової служби, за потреби залучаються безпосередні командири, фахівці служб персоналу, юридичних, фінансових служб тощо.

Під час бесіди з військовослужбовцем посадова особа роз`яснює йому, які пільги та переваги він має з працевлаштування та матеріально-побутового забезпечення, доводить військовослужбовцю рішення щодо рекомендацій для територіального центру комплектування та соціальної підтримки стосовно можливості проходження ним служби у військовому резерві Збройних Сил України, Державної спеціальної служби транспорту, водночас з`ясовує про місце проживання після звільнення військовослужбовця та територіальний центр комплектування та соціальної підтримки для направлення його на військовий облік. При цьому враховуються прохання та побажання військовослужбовця, даються необхідні пояснення з інших питань.

У разі коли під час бесіди виникли питання, які не можуть бути вирішені на місці, на адресу відповідної посадової особи чи органу військового управління надсилається запит з необхідними матеріалами і довідками.

Зміст проведення бесіди відображається в аркуші бесіди. У разі відмови військовослужбовця підписати аркуш бесіди він підписується особами, присутніми під час бесіди, з відміткою про відмову військовослужбовця підписувати аркуш бесіди. Аркуш бесіди зберігається у першому примірнику особової справи військовослужбовця.

Крім того у відповідності до пункту 13 Додатку 19 "Перелік документів, що подаються з Поданням до звільнення військовослужбовця з військової служби" Інструкції у разі звільнення з військової служби в особливий період жінок, які мають дитину (дітей) віком до 18 років: копія аркуша бесіди; копія рапорту військовослужбовця; документи, що підтверджують наявність дитини (дітей) віком до 18 років (після пред`явлення оригінали повертаються); копія розрахунку вислуги років військової служби (при набутті права на пенсійне забезпечення за вислугою років).

Як зазначає відповідач у відзиву на позовну заяву що вказаний порядок неодноразово доводився Позивачу, представнику позивача шляхом направлення на поштову адресу відповідних листів.

Основні засади державної політики у сфері соціального захисту військовослужбовців та членів їх сімей визначені Законом України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" №2011-XII від 20.12.1991 (далі Закон №2011- ХІІ).

Порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України врегульовано Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим указом Президента України від 10.12.2008 року №1153/2008 (далі Положення №1153/2008).

Таким чином, спеціальним законодавством, яке здійснює правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби, порядок проходження військової служби, права військовослужбовців в сфері їх соціального захисту, зокрема і норми та порядок здійснення грошового

забезпечення, а також порядок вирішення спорів щодо грошового забезпечення є Закон №2011-ХІІ та Положення №1153/2008.

Відповідно до правової позиції Верховного Суду України, викладеної у постанові від 17 лютого 2015 року у справі №21-8а15, за загальним правилом пріоритетними є норми спеціального законодавства, а трудове законодавство підлягає застосуванню у випадках, якщо нормами спеціального законодавства не врегульовано спірні правовідносини або коли про це йдеться у спеціальному законі.

Закон №2011-ХІІ та Положення №1153/2008 не містять положень про застосування трудового законодавства щодо військовослужбовців, а також не містить положень що встановлювали б особливий вид відповідальності за несвоєчасне проведення розрахунків з військовослужбовцями, оскільки, відповідно до п. 242 Положення №1153/2008 військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини.

Відтак, зважаючи на вищевикладене, спірні правовідносини, які виникли між відповідачем та позивачем регулюються не Кодексом законів про працю України, а спеціальним законодавством.

Отже, позивачка не позбавлена права повторно звернутися з рапортом про звільнення дотримавши всю процедуру звільнення.

Таким чином позовні вимоги задоволенню не підлягають.

V. РОЗПОДІЛ СУДОВИХ ВИТРАТ

Підстави для розподілу судових витрат відсутні.

На підставі викладеного та керуючись статтями 241-246 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позову ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , рнокпп НОМЕР_2 ) до Військової частини НОМЕР_1 ( АДРЕСА_2 , код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ) про визнання дій та бездіяльності протиправними та зобов`язання вчинити певні дії - відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Другого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий суддя Г.В. Костенко