Справа № 320/11720/23
Суддя: Вівдиченко Тетяна Романівна
Дата ухвалення: 2024-06-18 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Суддя-доповідач: Вівдиченко Т.Р.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 червня 2024 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Судді-доповідача Вівдиченко Т.Р.

Суддів Аліменка В.О.

Кузьмишиної О.М.

За участю секретаря Заміхановської Д.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за апеляційною скаргою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг на рішення Київського окружного адміністративного суду від 03 листопада 2023 року у справі за адміністративним позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання протиправною та скасування постанови, -

ВСТАНОВИЛА:

Позивач - Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» (далі - АТ «Київоблгаз», Акціонерне товариство, Ліцензіат) звернувся до суду з позовом до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП, Регулятор), в якому просив визнати протиправною та скасувати постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 24.01.2023 № 125 «Про накладення штрафу на АТ «Київоблгаз» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання».

Рішенням Київського окружного адміністративного суду від 03 листопада 2023 року адміністративний позов задоволено повністю.

Визнано протиправною та скасовано постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 24.01.2023 № 125 «Про накладення штрафу на АТ «Київоблгаз» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання».

Не погодившись з рішенням суду, відповідач - Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити в повному обсязі, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права.

01 січня 2024 року до Шостого апеляційного адміністративного суду від позивача - Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» надійшов відзив на апеляційну скаргу, яким підтримує позицію суду першої інстанції.

Заслухавши у відкритому судовому засіданні суддю-доповідача, пояснення учасників процесу, які з`явилися в судове засідання, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Відповідно до частини 1 статті 2 КАС України, завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, за даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» зареєстроване як юридична особа, основним видом економічної діяльності останнього є розподілення газоподібного палива через місцеві (локальні) трубопроводи (КВЕД 35.22).

На підставі рішень НКРЕКП від 17.11.2021 № 2222 «Про затвердження Плану здійснення заходів державного контролю суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, на 2022 рік» (зі змінами внесеними постановою НКРЕКП від 09.09.2022 № 1116) та від 06.12.2022 № 1635 «Про збільшення строку проведення планової перевірки АТ «Київоблгаз», комісією з проведення перевірки НКРЕКП у період з 29.11.2022 по 26.12.2022 була проведена планова перевірка дотримання суб`єктом господарювання - Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» (, адреса місцезнаходження: 08150, Київська обл., м. Боярка, вул. Шевченка, 178) вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16.02.2017 № 201.

За наслідками вказаної перевірки Комісією складено Акт від 26 грудня 2022 року № 371, в якому зафіксовано порушення Акціонерним товариством вимог Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу (далі - Ліцензійні умови), затверджених постановою НКРЕКП від 16.02.2017 № 201, а саме порушено:

1) підпункт 1 пункту 22 глави 2 Ліцензійних умов у частині провадження ліцензованої діяльності лише за допомогою засобів та місць провадження діяльності ліцензіата, зазначених у документах, що додавались до заяви про отримання ліцензії (з урахуванням змін до документів, поданих ліцензіатом до НКРЕКП;

2) підпункт 5 пункту 22 глави 2 Ліцензійних умов у частині повідомлення НКРЕКП про всі зміни даних, які були зазначені в його документах, що додавалися до заяви про отримання ліцензії (крім документів до заяви щодо встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу), у строк не пізніше ніж один місяць з дня настання таких змін, крім інформації щодо кількості підключених споживачів, кількості об`єктів газорозподільної системи ліцензіата, кількості персоналу ліцензіата та його матеріально-технічної бази, яка надається протягом 30 днів після закінчення календарного року;

3) підпункт 6 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині обов`язку ліцензіата складати звітність, затверджену НКРЕКП, щодо провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та подавати її до НКРЕКП у встановленому порядку;

4) підпункт 21 пункту 22 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання плану' розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років, зокрема розділу І (2021 рік) Плану розвитку газорозподільної системи AT «КИЇВОБЛГАЗ» на 2021-2030 роки, затвердженого постановою НКРЕКП від 16 грудня 2020 року № 2471 (зі змінами );

5) підпункт 16 пункту 22 глави 2 Ліцензійних умов у частині використання коштів, отриманих за рахунок надання послуг розподілу природного тазу, передбачених структурою тарифу (річної планованої тарифної виручки) у визначеному розмірі та за цільовим призначенням та з дотриманням принципів здійснення закупівель відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» ;

6) підпункт 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги у строки та на умовах, визначених договором транспортування природного газу;

7) підпункт 29 пункту 2.2 Ліцензійних умов у частині обов`язку ліцензіата, дотримуватись мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів та постачання природного газу, затверджених НКРЕКП, а саме:

- пункт 2.1 глави 2 Мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів та постачання природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 21 вересня 2017 року № 1156 (далі -Мінімальні стандарти та вимоги), в частині забезпечення мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів при наданні послуг з розподілу природного газу споживачу, або замовнику (у випадках недотримання мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів під час приєднання до газових мереж);

- пункт 2.3 глави 2 Мінімальних стандартів та вимог в частині сплати Оператором ГРМ споживачу або замовнику (у разі недотримання мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів під час приєднання до газових мереж) компенсації у розмірах, наведених у додатку 1 до цих Стандартів та вимог;

- пункт 4.4 глави 4 Мінімальних стандартів та вимог у частині формування реєстру письмових звернень споживачів Оператора ГРМ та/або постачальника згідно з додатком 7 до цих Стандартів та вимог;

- пункт 4.5 глави 4 Мінімальних стандартів та вимог у частині формування реєстру надання послуг Оператора ГРМ згідно з додатком 9;

8) підпункт 30 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині надання НКРЕКП документів, інформації та звітності, що містять достовірні дані, необхідні для виконання НКРЕКП своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені НКРЕКП;

9) підпункт 31 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині обов`язку ліцензіата виконувати рішення НКРЕКП у строки, встановлені відповідним рішенням та чинним законодавством, а саме:

- не виконало вимоги пункту 2 постановляючої частини Постанови НКРЕКП № 2471;

- у строк до 01 липня 2021 року не виконало вимоги абзаців третього, четвертого, п`ятого шостого, сьомого, восьмого, одинадцятого, дванадцятого, тринадцятого підпункту 1 пункту 2 постановляючої частини Постанови НКРЕКП №774;

- у строк до 01 грудня 2023 року не виконало вимоги абзаців др/ того, гретього, шостого, сьомого підпункту 2 пункту 2 постановляючої частини Постанови № 774;

-у строк до ЗІ грудня 2021 року не виконало вимоги абзаців другого, третього, четвертого, п`ятого, шостого підпункту 3 пункту 2 постановляючої частини Постанови № 774;

- у строк до 01 лютого 2022 року не виконало вимоги абзаців третього, четвертого, п`ятого пункту 2 постановляючої частини Постанови № 2670;

10) пункт 2.1 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, а саме:

- вимог пункту 1 глави 1 розділ у XIV Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою НКРЕКП від ЗО вересня 2015 року № 2493, та положень пункту 4.1 Типового договору транспортування природного газу, затверджений постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2497, у частині вчасного збалансування свого портфоліо балансування протягом періоду балансування для мінімізації потреб оператора газотранспортної системи у вчиненні дій із врегулювання небалансів, передбачених цим Кодексом;

- підпункту 1 пункту 1 частини першої статті 6 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу» у частині забезпечення встановлення лічильників газу для населення, що проживає у квартирах та приватних будинках, в яких природний газ використовується: для підігріву води та приготування їжі - до 1 січня 2016 року;

- вимоги пункту 7 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2494 (далі - Кодекс ГРМ) та вимог пункту 1 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ щодо складання акта про порушення на місці перевірки у разі виявлення під час перевірки комерційного БОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак порушень, зокрема пошкодження пломб; пошкодження ЗВТ (лічильника газу); наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ:

- вимоги пункту 2 глави 10 розділу X Кодексу ГРМ щодо зазначення в протоколі щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу дати та орієнтовного часу проведення експертизи;

- вимог пункту 8 глави 6 розділу X Кодексу ГРМ щодо укладання договору розподілу природного газу з новим власником тільки після приведення комерційного вузла обліку природного газу у відповідність до вимог нормативних документів;

- вимог пункту 8 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ щодо визначення при складанні акта про порушення дати та орієнтовного часу засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення;

- вимоги пункту 8 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ щодо проведення Оператором ГРМ засідання комісії з розгляду акта про порушення не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення;

11) пункту 2,1 глави 2 Ліцензійних умов щодо здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, а саме абзацу восьмого пункту 2 глави 2 розділу V Кодексу ГРМ, за яким, за відсутності зауважень до поданих документів або після їх усунення Оператор ГРМ протягом десяти робочих днів з дня реєстрації заяви про приєднання (або дати усунення зауваження) на підставі даних опитувального листа, поданих документів та параметрів місця забезпечення потужності і точки приєднання визначає тип приєднання замовника та у цей самий строк надає йому (у визначений в опитувальному листі спосіб) дозвіл на приєднання, проект договору на приєднання, проект технічних умов приєднання та відповідні рахунки щодо їх оплати;

12) підпункт 6 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов в частині укладення актів розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін з суміжними суб`єктами ринку природного газу, у тому числі із споживачами;

13) підпункт 8 пункту 2,5 глави 2 Ліцензійних умов у частині забезпечення періодичної повірки (у тому числі демонтажу, транспортування, монтажу та ремонту) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, за власний рахунок незалежно від того, чи є ліцензіат власником лічильника

Не погоджуючись із висновками зазначеного акта планової перевірки АТ «Київоблгаз» подало Комісії письмові пояснення та заперечення (вих. №810007-Сл-72-0123 від 02.01.2023) на такий Акт від 26.12.2022 № 371.

24 січня 2023 року НКРЕКП за результатами розгляду Акту планової перевірки від 26.12.2022 № 371 винесено постанову «Про накладення штрафу на АТ «КИЇВОБЛГАЗ» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання» за № 125.

Даною постановою, відповідно до статей 17, 19 і 22 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», вирішено накласти штраф на АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО «ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ «КИЇВОБЛГАЗ» у розмірі 850 000 (вісімсот п`ятдесят тисяч) гривень за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов, а саме:

- пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, а саме:

- пункту 1 глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС та пункту 4.1 Типового договору транспортування у частині вчасного збалансування свого портфоліо балансування,

- абзацу восьмого пункту 2 глави 2 розділу V Кодексу ГРМ у частині визначення Оператором ГРМ за відсутності зауважень до поданих документів або після їх усунення типу приєднання замовника протягом десяти робочих днів з дня реєстрації заяви про приєднання (або дати усунення зауваження) на підставі даних опитувального листа, поданих документів та параметрів місця забезпечення потужності і точки приєднання та у цей самий строк надання йому (у визначений в опитувальному листі спосіб) дозволу на приєднання, проекту договору на приєднання, проекту технічних умов приєднання та відповідних рахунків щодо їх оплати,

- пункту 8 глави 6 розділу Х Кодексу ГРМ щодо укладання договору розподілу природного газу з новим власником тільки після приведення комерційного вузла обліку природного газу у відповідність до вимог нормативних документів,

- пункту 7 глави 9 розділу Х та пункту 1 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ щодо складання акта про порушення на місці перевірки у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак порушень, зокрема пошкодження пломб; пошкодження ЗВТ (лічильника газу); наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ,

- пункту 2 глави 10 розділу Х Кодексу ГРМ щодо зазначення в протоколі щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу дати та орієнтовного часу проведення експертизи,

- пункту 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ щодо визначення при складанні акта про порушення дати та орієнтовного часу засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення та щодо проведення Оператором ГРМ засідання комісії з розгляду акта про порушення не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення;

- підпункту 1 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині провадження ліцензованої діяльності лише за допомогою засобів та місць провадження діяльності ліцензіата, зазначених у документах, що додаються до заяви про отримання ліцензії (з урахуванням змін до документів, поданих ліцензіатом до НКРЕКП);

- підпункту 5 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині повідомлення НКРЕКП про всі зміни даних, які були зазначені в документах, що додавалися до заяви про отримання ліцензії (крім документів до заяви щодо встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу), у строк не пізніше ніж один місяць з дня настання таких змін, крім інформації щодо кількості підключених споживачів, кількості об`єктів газорозподільної системи ліцензіата, кількості персоналу ліцензіата та його матеріально-технічної бази, яка надається протягом 30 днів після закінчення календарного року;

- підпункту 6 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині складання звітності, затвердженої НКРЕКП, щодо провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та подання її до НКРЕКП у встановленому порядку;

- підпункту 16 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині використання коштів, отриманих за рахунок надання послуг розподілу природного газу, передбачених структурою тарифу (річної планованої тарифної виручки), у визначеному розмірі та за цільовим призначенням;

- підпункту 21 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання плану розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років, зокрема, розділу І (2021 рік) Плану розвитку;

- підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договорами транспортування природного газу;

- підпункту 29 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині дотримання мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів та постачання природного газу, затверджених НКРЕКП;

- підпункту 30 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині надання до НКРЕКП документів, інформації та звітності, що містять достовірні дані, необхідні для виконання НКРЕКП своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені НКРЕКП (але не менше як протягом 10 робочих днів, крім запитів під час здійснення заходів державного нагляду (контролю));

- підпункту 31 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання рішень НКРЕКП у строки, встановлені відповідними рішеннями та чинним законодавством, а саме: пункту 2 постановляючої частини постанови № 2471; абзаців третього - восьмого, одинадцятого - тринадцятого підпункту 1 пункту 2, абзаців другого, третього, шостого та сьомого підпункту 2 пункту 2 та підпункту 3 пункту 2 постановляючої частини постанови № 774 та абзаців третього - п`ятого пункту 2 постановляючої частини постанови № 2670;

- підпункту 6 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов у частині укладення актів розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін з суміжними суб`єктами ринку природного газу, у тому числі зі споживачами;

- підпункту 8 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов у частині забезпечення періодичної повірки (у тому числі демонтажу, транспортування, монтажу та ремонту) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, за власний рахунок незалежно від того, чи є ліцензіат власником лічильника.

Не погоджуючись із постановою про накладення штрафу, позивач звернувся до суду з вищевказаним позовом.

Надаючи правову оцінку встановленим обставинам справи та висновкам суду першої інстанції, колегія суддів зазначає наступне.

Згідно ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правовий статус Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, її завдання, функції, повноваження та порядок їх здійснення визначає Закон України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» від 22.09.2016 № 1540-VIII (далі - Закон № 1540-VIII).

Частиною 1 статті 3 даного Закону перебачено, що регулятор здійснює державне регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки, європейської інтеграції ринків електричної енергії та природного газу України.

Відповідно до пункту 4 частини 2 статті 3 Закону № 1540-VIII, Регулятор здійснює державне регулювання шляхом: державного контролю та застосування заходів впливу.

Згідно пункту 11 частини першої статті 17 Закону № 1540-VIII, для ефективного виконання завдань державного регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор, зокрема, контролює додержання ліцензіатами законодавства у відповідній сфері регулювання і ліцензійних умов провадження господарської діяльності та вживає заходів до запобігання порушенням ліцензійних умов.

Особливості здійснення державного контролю на ринках у сферах енергетики та комунальних послу визначені статтею 19 Закону № 1540-VIII.

Частинами 1-2 статті 19 Закону № 1540-VIII передбачено, що Регулятор здійснює державний контроль за дотриманням суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов шляхом проведення планових та позапланових виїзних, а також невиїзних перевірок відповідно до затверджених ним порядків контролю.

Перевірка проводиться на підставі рішення Регулятора.

За приписами частини 5 статті 19 Закону № 1540-VIII, за результатами перевірки складається акт у двох примірниках, який підписується членами комісії з перевірки.

Один примірник акта про результати перевірки передається суб`єкту господарювання, діяльність якого перевірялася, або уповноваженій ним особі.

У разі відмови суб`єкта господарювання або уповноваженої ним особи прийняти акт про результати перевірки такий акт надсилається суб`єкту господарювання рекомендованим листом протягом п`яти робочих днів з дня підписання акта членами комісії з перевірки.

Суб`єкт господарювання, діяльність якого перевірялася, має право надати письмові пояснення та обґрунтування щодо проведеної перевірки та/або виявлених порушень у строк до п`яти робочих днів з дня отримання акта про результати перевірки.

У разі виявлення порушень акт про результати перевірки вноситься на засідання Регулятора, за результатами якого Регулятор приймає рішення про застосування до суб`єкта господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, санкції, передбаченої цим Законом.

Акт про результати перевірки разом із поясненнями та обґрунтуванням суб`єкта господарювання, діяльність якого перевірялася, підлягає оприлюдненню на офіційному веб-сайті Регулятора до розгляду акта на засіданні Регулятора.

Відповідно до частини 6 статті 19 Закону № 1540-VIII, планові перевірки суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, проводяться не частіше одного разу на рік відповідно до річних планів, які затверджуються Регулятором до 1 грудня року, що передує плановому, та оприлюднюються на його офіційному веб-сайті.

План здійснення заходів державного контролю на відповідний плановий період оприлюднюється на офіційному веб-сайті Регулятора не пізніш як за п`ять днів до початку відповідного планового періоду.

Планова виїзна перевірка проводиться за умови письмового повідомлення суб`єкта господарювання про проведення планового заходу не пізніш як за 10 днів до дня його початку.

Строк проведення планової виїзної перевірки не може перевищувати 15 робочих днів, а щодо суб`єктів малого підприємництва - п`яти робочих днів.

У разі великих обсягів перевірки за рішенням Регулятора строк проведення планової виїзної перевірки може бути збільшений до 20 робочих днів, а для суб`єктів малого підприємництва - до семи робочих днів з внесенням відповідних змін до посвідчення на проведення перевірки.

Щорічно, до 1 червня, Регулятор готує звіт про виконання річного плану державного контролю суб`єктів господарювання, що провадять діяльність на ринках у сферах енергетики та комунальних послуг, за попередній рік, який включається до річного звіту про діяльність Регулятора та підлягає оприлюдненню на офіційному веб-сайті Регулятора.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до Плану здійснення заходів державного контролю суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, на 2022 рік, затвердженого постановою НКРЕКП від 17.11.2021 №2222 (зі змінами внесеними постановою НКРЕКП від 09.09.2022 № 1116), постанови НКРЕКП від 06.12.2022 № 1635 «Про збільшення строку проведення планової перевірки AT «Київоблгаз» та посвідчення на проведення планової перевірки від 21.11.2022 №399, у період з 29.11.2022 по 26.12.2022 проведено планову перевірку щодо дотримання AT «КИЇВОБЛГАЗ» вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16.02.2017 № 201 (далі - Ліцензійні умови) щодо здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу, за період діяльності з 01.01.2021 по 31.12.2021 (копії додаються).

Внаслідок проведення планової перевірки AT «Київоблгаз» складено Акт складений за результатами проведення планової перевірки дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства та ліцензійних умов з розподілу природного газу від 26.12.2022 № 371 (далі -Акт перевірки) (Т. 1 а.с. 16-86).

Листом від 02.01.2023 № 810001-Сл-72-0123 AT «Київоблгаз» було надано до НКРЕКП пояснення та заперечення до вищевказаного Акту № 371 (Т. 11 а.с. 87-91).

В подальшому, НКРЕКП прийнята оскаржувана постанова від 24 січня 2023 року № 125 «Про накладення штрафу на АТ «КИЇВОБЛГАЗ» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання» (далі - Постанова №125) (Т. 1 а.с. 173-179).

Так, задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що відсутні документальні докази прийняття НКРЕКП й оприлюднення станом на 24.01.2023 (тобто, до моменту прийняття оскаржуваної Постанови № 125) відповідного розпорядження про усунення АТ «Київоблгаз» виявлених порушень, що є порушенням вимог встановлених Законом України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» від 05.04.2007 № 877-V та Законом України «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015 № 222-VIII.

Колегія суддів вважає такий висновок суду першої інстанції помилковим, оскільки, положення Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» від 05.04.2007 № 877-V та Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015 № 222-VIII не поширюються на спірні правовідносини, з огляду на наступне.

В силу вимог абзацу 2 статті 2 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» від 05.04.2007 № 877-V, дія цього Закону не поширюється на відносини, що виникають, зокрема, під час державного нагляду (контролю) за дотриманням суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг.

Відповідно до пункту 4 частини 2 статті 2 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015 № 222-VIII, дія цього Закону не поширюється на ліцензування таких видів господарської діяльності: діяльність у сфері електроенергетики, на ринку природного газу, централізоване водопостачання та централізоване водовідведення, виробництво теплової енергії, транспортування теплової енергії магістральними і місцевими (розподільними) тепловими мережами, постачання теплової енергії та іншу діяльність, ліцензування якої здійснює Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, відповідно до закону, та здійснення контролю у цих сферах.

Також, суд першої інстанції зазначив, що зі змісту оскаржуваної Постанови № 125 та поданих відповідачем разом із відзивом документів не вбачається за можливе встановити факт дослідження відповідачем перед прийняттям Постанови № 125 письмових пояснень та заперечень позивача від 02.01.2023, надання оцінки тим чи іншим зауваженням і доводам АТ «Київоблгаз» по суті висновків акта перевірки.

Водночас, апелянт заперечує такий висновок суду першої інстанції та стверджує, що надані позивачем листом від 02.01.2023 № 810001-Сл-72-0123 пояснення були опрацьовані Регулятором та долучені до матеріалів перевірки.

Колегія суддів погоджується з доводами апелянта в цій частині, оскільки, в обґрунтуванні до проекту постанови НКРЕКП «Про накладення штрафу на AT «КИЇВОБЛГАЗ» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання» та проекту розпорядження НКРЕКП «Про усунення порушень AT «КИЇВОБЛГАЗ» зазначена інформація про опрацювання пояснень та обгрунтувань до Акта перевірки №3701, які надані Ліцензіатом листом від 02.01.2023 № 810007-Сл-72-0123, що свідчить про їх опрацювання перед прийняттям Постанови № 125 (Т. 1 а.с. 180-183).

Щодо встановлених під час перевірки порушень АТ «Київоблгаз» вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання, слід зазначити наступне.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що акт перевірки є носієм доказової інформації про виявлені контролюючим органом порушення вимог податкового, валютного та іншого законодавства суб`єктами господарювання, документом, на підставі якого приймається відповідне рішення контролюючого органу, а тому оцінка акта, в тому числі, й оцінка дій службових осіб контролюючого органу щодо його складання, викладення в ньому висновків перевірки, може бути надана судом при вирішенні спору щодо оскарження рішення, прийнятого на підставі такого акта.

Даний висновок узгоджується з правовою позицією Верховного Суд у складі Касаційного адміністративного суду, викладеною у постановах від 16.07.2020 у справі № 826/4/16 та від 23.09.2020 у справі № 640/2911/19.

Так, колегія суддів наголошує, що Актом планової перевірки дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства та ліцензійних умов з розподілу природного газу від 26 грудня 2022 року № 371 встановлена значна кількість порушень вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання.

Разом з тим, згідно позовної заяви, позивач доводить лише відсутність порушень підпункту 29 пункту 2.2 Ліцензійних умов у частині обов`язку ліцензіата, дотримуватись мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів та постачання природного газу, затверджених НКРЕКІІ, а саме пункту 2.1 глави 2 Мінімальних стандартів та вимог при наданні послуг з розподілу природного газу споживачу, або замовнику (у випадках недотримання мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів під час приєднання до газових мереж) та порушення пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, зокрема, вимог пункту 8 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ щодо визначення при складанні акта про порушення дати та орієнтовного часу засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення.

При цьому, колегія судів звертає увагу на те, що позивач не спростовує решту допущених порушень.

Щодо порушення підпункту 29 пункту 2.2 Ліцензійних умов у частині обов`язку ліцензіата, дотримуватись мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів та постачання природного газу, затверджених НКРЕКП позивач зазначає, що такі випадки є поодинокими, а не систематичними.

Колегія суддів не погоджується таким твердженням позивача, оскільки, як вбачається з Акту перевірки, контролюючим органом встановлено неодноразові, численні порушення Ліцензійних умов у вищевказаній частині. Крім того, це не спростовує обов`язку АТ «Київоблгаз» дотримуватися вимог чинного законодавства України.

Щодо заборгованості ТОВ «ЙЕ Енергія» перед AT «Київоблгаз», слід зазначити наступне.

Актом перевірки встановлено, що AT «Київоблгаз» у 2021 році оформлені операції по закупівлі природного газу у ТОВ «ЙЕ ЕНЕРГІЯ» на загальну суму 1 198 632,1 тис. грн, при цьому газ отримано в обсязі 37 169.111 тис, куб, м на загальну суму 404 648.6 тис, грн. Таким чином, передоплата здійснена AT «Київоблгаз» постачальнику ТОВ «ЙЕ ЕНЕРГІЯ» за обсяги природного газу 2021 року склала 828 360,29 тис грн, рівень оплати 296,21% (станом на 01.10.2022 передоплата збільшилась до рівня 873 698,6 тис. грн).

Однак, у зв`язку з тим, що ТОВ «ЙЕ ЕНЕРГІЯ» в повному обсязі не передано оплачений природний газ, у 2021 році AT «Київоблгаз» отримувались відповідні послуги від ТОВ «Оператор ГТС України» (щодобового балансування) на загальну суму 1 397 895,92 тис. грн (з ЦДВ), обсяг щодобових негативних небалансів (відібрано природного газу газотранспортної системи) склав 147 307,876 тис. куб. м природного газу, фактично Товариством оплачено за отримані послуги у 2021 році кошти в сумі 297 319,43 тис. грн (з ПДВ). Заборгованість AT «Київоблгаз» за послуги, надані ТОВ «Оператором ГТС України» у 2021 році становить 1 100 576,49 тис. грн, рівень оплати 21,27 % (станом на 01.10.2022 заборгованість збільшилась до рівня 1 101 517,6 тис грн).

З огляду на зазначене, AT «Київоблгаз» здійснило переплату ТОВ «ЙЕ ЕНЕРГІЯ» за фактично не отриманий природний газ у 2021 році у розмірі 828 360,29 тис. грн, при наявності заборгованості AT «Київоблгаз» перед ТОВ «Оператор ГТС України» за договором від 04.02.2020 року № (за послуги балансування та перевищення замовленої потужності), що може свідчити про неефективне використання коштів AT «Київоблгаз».

Разом з тим, НКРЕКП в Акті перевірки не зафіксовано, як порушення законодавства, здійснена AT «Київоблгаз» переплата перед ТОВ «ЙЕ Енергія», а отже, штрафна санкція визначена Постановою №125 щодо даного факту не застосовувалася.

Таким чином, доводи позивача про те, що в Акті перевірки наявну переплату відповідач трактував, як порушення вимог законодавства, є необгрунтованими.

З приводу посилання позивача на Закон України «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу» від 14.07.2021 № 1639-ІХ (далі - Закон № 1639-ІХ), слід зазначити наступне.

За визначенням статті 1 Закону № 1639-ІХ, процедура врегулювання заборгованості (грошових зобов`язань) суб`єктів ринку природного газу - заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості (грошових зобов`язань) за природний газ та послуги з його транспортування шляхом проведення взаєморозрахунків та реструктуризації заборгованості, а також списання неустойки (штрафу, пені), інфляційних нарахувань, процентів річних, нарахованих на таку заборгованість у разі її погашення.

Згідно ч. 1 ст. 3 Закону № 1639-ІХ, для участі у процедурі врегулювання заборгованості (грошових зобов`язань) суб`єкти ринку природного газу включаються до Реєстру, який веде Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

За приписами частини другої статті 4 Закону № 1639 НКРЕКП затверджуються обсяги перевищення фактичної вартості послуг з розподілу природного газу за даними звітності, поданої операторами газорозподільних систем до НКРЕКП (у тому числі до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики), над тарифною виручкою, передбаченою тарифами на розподіл природного газу, встановленими НКРЕКП (у тому числі Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики), з урахуванням отриманих компенсацій витрат, відповідного оператора газорозподільних систем, включеного до Реєстру, окремо по кожному розрахунку, поданому відповідно до частини другої статті 3 цього Закону.

У відповідності до п. 4 Порядку використання коштів, передбачених у державному бюджеті для фінансового забезпечення заходів з врегулювання заборгованості, визначених Законом України «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу», та проведення відповідних взаєморозрахунків, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1179 (далі - Порядок № 1179) головним розпорядником бюджетних коштів та відповідальним виконавцем бюджетної програми відповідно до норм Порядку є Міністерство енергетики України.

Враховуючи зазначене, згідно з положеннями Закону № 1639 та Порядку № 1179, затвердження обсягів заборгованості, що підлягають врегулюванню відповідно до Закону № 1639 не належить до повноважень НКРЕКП.

Враховуючи вищевказане, включення суб`єкта ринку природного до Реєстру не свідчить про автоматичне припинення зобов`язань за раніше укладеними договорами транспортування природного газу, зокрема, і в частині розрахунків за надані послуги.

Доводи позивача про те, що застосована відповідачем міра відповідальності є дискримінаційною колегія судів вважає безпідставними, з огляду на наступне.

Так, згідно частини 2 статті 22 Закону № 1540-VIII, за порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг до суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у відповідній сфері, Регулятор може застосовувати санкції у вигляді: 1) застереження та/або попередження про необхідність усунення порушень; 2) накладення штрафу; 3) зупинення дії ліцензії; 4) анулювання ліцензії.

Також, частиною 3 статті 59 Закону України «Про ринок природного газу» від 09.04.2015 № 329-VIII, у разі скоєння правопорушення на ринку природного газу до відповідних суб`єктів ринку природного газу можуть застосовуватися санкції у виді: 1) попередження про необхідність усунення порушень; 2) штрафу; 3) зупинення дії ліцензії; 4) анулювання ліцензії.

Тобто, накладаючи на АТ «Київоблгаз» штраф, відповідачем не було застосовано найсуворішу санкцію, передбачену Законами № 1540-VIII та № 329-VIII.

Пунктом 5 частини 4 статті 59 Закону України «Про ринок природного газу» закріплено, що регулятор у разі скоєння правопорушення на ринку природного газу приймає у межах своїх повноважень рішення про накладення штрафів на суб`єктів ринку природного газу (крім споживачів) у таких розмірах: від 3000 до 100000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян - на суб`єктів господарювання, що провадять господарську діяльність на ринку природного газу відповідно до законодавства у сфері функціонування ринку природного газу: б) за порушення ліцензійних умов провадження відповідного виду господарської діяльності на ринку природного газу, що підлягає ліцензуванню; б-2) за недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку природного газу.

Відповідно до пункту 5 підрозділу 1 розділу XX Податкового кодексу України, якщо норми інших законів містять посилання на неоподатковуваний мінімум доходів громадян, то для цілей їх застосування використовується сума в розмірі 17 гривень, крім норм адміністративного та кримінального законодавства в частині кваліфікації адміністративних або кримінальних правопорушень, для яких сума неоподатковуваного мінімуму встановлюється на рівні податкової соціальної пільги, визначеної підпунктом 169.1.1 пункту 169.1 статті 169 розділу IV цього Кодексу для відповідного року.

Отже розмір штрафу, передбаченого пунктом 5 частини 4 статті 59 Закону України «Про ринок природного газу» може становити від 51 000 грн. (3000*17) до 1 700 000 грн. (100000*17).

Беручи до уваги викладене, враховуючи велику кількість допущених АТ «Київоблгаз» порушень, НКРЕКП було визначено розмір штрафу в сумі 850 00,00 грн., що складає середню межу санкції (штрафу) встановленої п. 5 ч. 4 ст. 59 Закону України «Про ринок природного газу».

При цьому, колегія суддів погоджується з доводами апелянта про те, що питання про визначення конкретного розміру санкцій у межах, встановлених пунктом п`ятим частини четвертої статті 59 Закону України «Про ринок природного газу», є дискреційним повноваженням НКРЕКП.

Враховуючи вищезазначене, постанова Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 24.01.2023 № 125 «Про накладення штрафу на АТ «Київоблгаз» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання» є правомірною та не підлягає скасуванню.

Відповідно до частини 2 статті 6 КАС України, суд застосовує принцип верховенства права з урахуванням судової практики Європейського Суду з прав людини.

Колегія суддів приймає до уваги Висновок № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів щодо якості судових рішень (пункти 32-41), в якому зазначено, що при викладенні підстав для прийняття рішення суд повинен надати відповідь на доречні аргументи та доводи сторін, здатні вплинути на вирішення спору; виклад підстав для прийняття рішення не повинен неодмінно бути довгим, оскільки необхідно знайти належний баланс між стислістю та правильним розумінням ухваленого рішення; обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент заявника на підтримку кожної підстави захисту; обсяг цього обов`язку суду може змінюватися залежно від характеру рішення.

Судова колегія, також, враховує позицію Європейського суду з прав людини (в аспекті оцінки аргументів учасників справи у касаційному провадженні), сформовану, зокрема у справах «Салов проти України» (заява № 65518/01; пункт 89), «Проніна проти України» (заява № 63566/00; пункт 23) та «Серявін та інші проти України» (заява № 4909/04; пункт 58): принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, передбачає, що у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються; хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент; міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (див. рішення у справі «Руїс Торіха проти Іспанії» (Ruiz Torija v. Spain) серія A. 303-A; пункт 29).

Крім того, у рішеннях ЄСПЛ по справі «Ґарсія Руіз проти Іспанії» (Garcia Ruiz v. Spain), заява № 30544/96, п. 26, ECHR 1999-1, Суд зазначив, що «…хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожний довід…».

Аналізуючи обставини справи та норми чинного законодавства, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції помилково задовольнив позовні вимоги Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», а тому рішення суду підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення про відмову в задоволенні адміністративного позову.

Згідно ч. 1 ст. 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача (ч. 2 ст. 77 КАС України).

При цьому, доводи викладені в апеляційній скарзі знайшли своє підтвердження в суді апеляційної інстанції.

Відповідно до ч. 3 ст. 242 КАС України, обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Таким чином, колегія суддів вважає, що допущені судом першої інстанції порушення норм матеріального та процесуального права призвели до неправильного вирішення справи, а тому, оскаржуване рішення підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення.

Згідно з п. 4 ч. 1 ст. 317 КАС України, підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

Керуючись ст. ст. 243, 250, 315, 317, 321, 322, 325, 329 КАС України, колегія суддів,-

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг задовольнити.

Рішення Київського окружного адміністративного суду від 03 листопада 2023 року скасувати та прийняти нове рішення.

У задоволенні адміністративного позову Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» відмовити.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду в порядку і строки, визначені статтями 328-329 КАС України.

Суддя-доповідач Вівдиченко Т.Р.

Судді Аліменко В.О.

Кузьмишина О.М.

Повний текст постанови виготовлено 20.06.2024 р.