Справа № 380/9671/23
Суддя: Запотічний Ігор Ігорович
Дата ухвалення: 2024-05-29 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 травня 2024 рокуЛьвівСправа № 380/9671/23 пров. № А/857/5252/24

Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі колегії суддів:

головуючого судді: Запотічного І.І.,

суддів: Глушка І.В., Довгої О.І.,

при секретарі судового засідання: Пославському Д.Б.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу Львівської міської ради на рішення Львівського окружного адміністративного суду від 05 лютого 2024 року(суддя Лунь З.І., ухвалене в м. Львові о 10:57, повний текст складено 06.02.2024) у справі № 380/9671/23 за адміністративним позовом Фізичної особи підприємця ОСОБА_1 до Львівської міської ради про визнання протиправною та нечинною ухвали,-

ВСТАНОВИВ:

04 травня 2023 року Фізична особа-підприємець ОСОБА_2 звернувся в суд з позовом до Львівської міської ради, в якому просив суд визнати протиправним та нечинним пункт 3 та 4 ухвали Львівської міської ради №2679 від 06.12.2022 Про окремі питання здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території Львівської міської територіальної громади у зв`язку з введенням воєнного стану.

Рішенням Львівського окружного адміністративного суду від 05 лютого 2024 року позов задоволено повністю.

Зазначене рішенням суду в апеляційному порядку оскаржив відповідач- Львівська міська рада подавши апеляційну скаргу до Восьмого апеляційного адміністративного суду, та з наведених в ній підстав, покликаючись на неправильне встановлення обставин справи судом першої інстанції, порушення норм процесуального права та неправильне застосування норм матеріального права, просить оскаржуване судове рішення скасувати та прийняти нове, яким відмовити в задоволенні позову з підстав наведених в апеляційній скарзі.

В обґрунтування апеляційної скарги, зокрема, зазначає наступне.

Щодо задоволення судом позовної вимоги про визнання протиправним та нечинним пункту 3 ухвали Львівської міської ради №2679 від 06.12.2022 «Про окремі питання здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території Львівської міської територіальної громади у зв`язку з введенням воєнного стану», зазначає, що у зв`язку із введенням воєнного стану та з метою впорядкування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності Львівською міською радою прийнято ухвалу №2679 від 06.12.2022р. «Про окремі питання здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території Львівської міської територіальної громади у зв`язку із введенням воєнного стану». Зазначає, що дана ухвала прийнята на підставі Законів України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні", "Про правовий режим воєнного стану", "Про місцеве самоврядування в Україні", Про регулювання містобудівної діяльності, Про благоустрій населених пунктів, постановою Кабінету Міністрів України від 30.03.1994 № 198 Про затвердження Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, указу Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244 Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, ухвал міської ради від 26.12.2019 № 6107 "Про здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території м. Львова", від 21.04.2011 № 376 Про Правила благоустрою Львівської міської територіальної громади і від 08.07.2021 № 1081 Про розмежування повноважень між виконавчими органами Львівської міської ради.

Зазначає, що Пунктом 3 ухвали Львівської міської ради № 2679 від 06.12.2022 року «Про окремі питання здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території Львівської міської територіальної громади у зв`язку із введенням воєнного стану» передбачено внести зміни у додаток 1 до ухвали міської ради від 23.04.2015 № 4526 Про затвердження Положення про порядок розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у м. Львові та Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у м. Львові, виклавши пункт 2.14 у новій редакції: 2.14. У разі, коли тимчасова споруда перешкоджає проведенню будівництва, реконструкції або ремонту інженерних мереж, вулиці, дороги, будинків, споруд тощо, така тимчасова споруда переноситься в інше місце або, за відсутності погодженого нового місця встановлення, демонтується. Управління архітектури та урбаністики департаменту містобудування надсилає не пізніше ніж за 1 місяць до запланованого перенесення (демонтажу) тимчасової споруди повідомлення з визначенням її нового місця або з інформацією про відсутність можливості перенести тимчасову споруду. Таке повідомлення є підставою для перенесення або демонтажу суб`єктом господарювання тимчасової споруди у зв`язку з проведенням реконструкції або ремонту. Апелянт зазначає, що Львівська міська рада для забезпечення виконання належним чином своїх повноважень у сфері благоустрою населеного пункту та враховуючи наказ Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244 Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності прийняла ухвалу Львівської міської ради №2679 від 06.12.2022 «Про окремі питання здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території Львівської міської територіальної громади у зв`язку з введенням воєнного стану».

Щодо задоволення судом позовної вимоги про визнання протиправним та нечинним пункту 4 ухвали Львівської міської ради №2679 від 06.12.2022 «Про окремі питання здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території Львівської міської територіальної громади у зв`язку з введенням воєнного стану» в частині, що стосується ФОП ОСОБА_3 , а саме п.5.2 Додатку 2 до цієї ухвали апелянт зазначає наступне.

Пунктом 4 ухвали Львівської міської ради № 2679 від 06.12.2022 року «Про окремі питання здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території Львівської міської територіальної громади у зв`язку із введенням воєнного стану» передбачено затвердити перелік тимчасових споруд, які підлягають вилученню з додатка до ухвали міської ради від 26.12.2019 № 6107 Про здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території м. Львова у зв`язку з тим, що тимчасові споруди перешкоджають проведенню реконструкції або ремонту інженерних мереж, вулиці, дороги, будинків і споруд тощо (додаток 2). Зокрема, додатком 2 ухвали передбачено вилучити тимчасову споруду ОСОБА_3 площею 48 кв.м.на вул. Промислова (кінцева зупинка трамваю №6). Зазначає, що відповідно до листа ЛКП «Львіватодор» від 28.09.2023р. №4-2508-43370, управлінням архітектури та урбаністики було оголошено Всеукраїнський відкритий архітектурний конкурс на кращу проектну пропозицію реконструкції вул. І. Миколайчука у м. Львові, за результатами якого переможцем визнано ЛКП «Інститут просторового розвитку». Зазначає, що з метою продовження трамвайної колії від вул. Промислової вулицею Миколайчука було прийнято рішення виконавчого комітету Львівської міської ради від 22.07.2022 № 573 продовжити ділянку проектування до вул. Липинського за новою назвою «Реконструкція вул. І. Миколайчука (від вул. В.Липинського до перетину вулиць проектованої 1 з вул. І.Миколайчука-проектованою 2)». Також зазначає, що 19.04.2023 ЛКП «Львівавтодор» було підписано договір з ЛКП «Інститут просторового розвитку» на розробку ТЕО об`єкту «Реконструкція вул. І. Миколайчука (від АДРЕСА_1 », яке передбачає чотири черги проектування. Третя черга включає ділянку вулиці І.Миколайчука від АДРЕСА_2 і передбачає влаштування трамвайної колії, велосипедної інфраструктури та громадських просторів у межах ділянки проектування. Згідно з листом управління архітектури та урбаністики від 04.10.2023р. №4-2401- 13282 павільйон ФОП ОСОБА_3 (кінцева зупинка трамваю АДРЕСА_3 ) частково розташований в межах детального плану території у районі вул. Липинського, затвердженого рішенням виконавчого комітету Львівської міської ради від 21.09.2018 № 1025 «Про внесення змін до детального плану території у районі вулиці В. Липинського ( зміна 1)». Відповідно до плану зонування території Шевченківського району в складі детального плану території павільйон ФОП ОСОБА_4 (кінцева зупинка трамваю АДРЕСА_3 ) розташований в межах функціональної зони ТР-2 зона транспортної інфраструктури (вулична мережа). Вважає, що оскільки на ділянці АДРЕСА_2 (кінцева зупинка трамваю №6) буде здійснюватися нове будівництво трамвайної колії, відповідно тимчасову споруду ОСОБА_5 вилучено з додатка до ухвали міської ради від 26.12.2019р.№ 6107 «Про здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території м. Львова», оскільки на цій ділянці не передбачено розміщення таких.

Тому, вважає, що Львівською міською радою в межах наданих повноважень прийнято ухвалу №2679 від 06.12.2022р.«Про окремі питання здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території Львівської міської територіальної громади у зв`язку із введенням воєнного стану».

В судовому засіданні представник апелянта надав пояснення аналогічні викладеним в апеляційній скарзі, просив таку задовольнити.

В судовому засіданні представник позивача вимоги апеляційної скарги заперечив, просив таку залишити без задоволення а рішення суду першої інстанції без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, виходячи з наступного.

Як вірно встановлено судом першої інстанції та підтверджено матеріалами справи, позивач, ОСОБА_2 , провадить підприємницьку діяльність з 12.06.2000.

Між позивачем та Львівською міською радою укладено договір оренди землі № Ш-2668 від 23.10.2012, земельна ділянка, кадастровий номер 46101375:06:005:0103 площею 0,0048 га для розміщення малої архітектурної форми за адресою: АДРЕСА_4 ).

З матеріалів справи вбачається, що після прийняття ухвали Львівської міської ради №4526 від 23.04.2015 Про затвердження Положення про порядок розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у м. Львові та Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у м. Львові між позивачем та Управлінням комунальної власності департаменту економічного розвитку Львівської міської ради укладено Договори на право тимчасового користування окремими конструктивними елементами благоустрою комунальної власності на умовах оренди для розміщення тимчасових споруд.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, востаннє договір між Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_6 та Управлінням комунальної власності Львівської міської ради укладено 27.04.2020 № Ш-2810-20 з терміном дії до 31.12.2022. На виконання умов зазначеного договору позивач отримав паспорт прив`язки 2-х зблокованих тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності реєстраційний № ТС -2020-1221-Ш з терміном дії до 31.12.2022.

Згідно ухвали Львівської міської ради Про здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території м.Львова № 6107 від 26.12.2019 року належна позивачу тимчасова споруда за адресою АДРЕСА_4 ) була включена до Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у Шевченківському районі м.Львова (№ 111 Переліку по Шевченківському району).

14.11.2022 Фізична особа підприємець ОСОБА_2 звернувся до Львівської міської ради із заявою щодо винесення на чергове пленарне засідання сесії проекту ухвали Про здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території м.Львова та надання можливості здійснювати підприємницьку діяльність за вищезгаданою адресою терміном на п`ять років до 31.12.2027 року. Ця заява Львіською міською радою розглянута не була.

Як вбачається з матеріалів справи, Львівська міська рада 06.12.2022 прийняла ухвалу № 2679 Про окремі питання здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території Львівської міської територіальної громади у зв`язку із введенням воєнного стану.

Пунктами 3 та 4 оскаржуваної ухвали Львівської міської ради ухвалено: 3. Внести зміни у додаток 1 до ухвали міської ради від 23.04.2015 № 4526 Про затвердження Положення про порядок розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у м. Львові та Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у м. Львові, виклавши пункт 2.14 у новій редакції: 2.14. У разі, коли тимчасова споруда перешкоджає проведенню будівництва, реконструкції або ремонту інженерних мереж, вулиці, дороги, будинків, споруд тощо, така тимчасова споруда переноситься в інше місце або, за відсутності погодженого нового місця встановлення, демонтується. Управління архітектури та урбаністики департаменту містобудування надсилає не пізніше ніж за 1 місяць до запланованого перенесення (демонтажу) тимчасової споруди повідомлення з визначенням її нового місця або з інформацією про відсутність можливості перенести тимчасову споруду. Таке повідомлення є підставою для перенесення або демонтажу суб`єктом господарювання тимчасової споруди у зв`язку з проведенням реконструкції або ремонту. 4. Затвердити перелік тимчасових споруд, які підлягають вилученню з додатка до ухвали міської ради від 26.12.2019 № 6107 Про здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території м. Львова у зв`язку з тим, що тимчасові споруди перешкоджають проведенню реконструкції або ремонту інженерних мереж, вулиці, дороги, будинків і споруд тощо (додаток 2).

Відтак, цією ухвалою внесено зміни в Порядок розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у м. Львові, затверджений ухвалою Львівської міської ради від 23.04.2015 № 4526, а також вилучено належну ОСОБА_7 тимчасову споруду за адресою АДРЕСА_4 ) з Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у Шевченківському районі м.Львова у зв`язку із з тим, що належна для здійснення підприємницької діяльності ОСОБА_7 споруда перешкоджає реконструкції або ремонту інженерних мереж, вулиці тощо.

Фізична особа підприємець ОСОБА_2 вважає , що ухвала Львівської міської ради № 2679 від 06.12.2022 року Про окремі питання здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території Львівської міської територіальної громади у зв`язку із введенням воєнного стану в частині пунктів 3 та 4 є прийнятою всупереч чинному законодавству, а тому підлягає скасуванню в означеній частині, а тому вернувся в суд з даним позовом.

Перевіряючи законність та обґрунтованість оскаржуваного рішення суду першої інстанції, суд апеляційної інстанції виходить з наступного.

Частинами 2-4 статті 28 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності № 3038-VI від 17.02.2011 (далі Закон № 3038-VI) визначено, що тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення. Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 року №244 затверджено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, яким визначено механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (далі також - Порядок), відповідно до пункту 2.2 якого замовник, який має намір встановити тимчасову споруду, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради або районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення тимчасової споруди. До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування тимчасової споруди, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1 : 500 кресленнями контурів тимчасової споруди з прив`язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування/прізвище, ім`я та по батькові (за наявності)/місцезнаходження тимчасової споруди/контактна інформація) та напрям підприємницької діяльності.

Пунктами 2.1., 2.6, 2.7 Порядку визначено, що підставою для розміщення тимчасових споруд є паспорт прив`язки тимчасової споруди. Для оформлення паспорта прив`язки тимчасової споруди замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив`язки тимчасової споруди. Паспорт прив`язки тимчасової споруди надається органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Відповідно до пункту 2.25 Порядку передбачено, що дія паспорта прив`язки тимчасової споруди призупиняється за таких умов: необхідність проведення планових ремонтних робіт на земельній ділянці, на якій розміщена ТС, - з обов`язковим попередженням власника ТС за 1 місяць та наданням тимчасового місця для розміщення такої ТС; необхідність проведення аварійних ремонтних робіт на земельній ділянці, на якій розміщена ТС, - без попередження.

Окрім цього, положеннями пункту 2.27, 2.28 вказаного Порядку передбачено, що у разі проведення балансоутримувачем планових ремонтних робіт або аварійних ремонтних робіт на інженерних мережах власнику тимчасової споруди надається тимчасове місце для розміщення тимчасової споруди з перенесенням тимчасової споруди (у тому числі з перенесенням на попереднє місце) за рахунок балансоутримувача цих мереж у місячний строк (при аварійних роботах - тижневий строк) з дати прийняття рішення (розпорядження, наказу) виконавчим органом відповідної ради або районної державної адміністрації про призупинення дії паспорта прив`язки тимчасової споруди. На період до надання замовнику тимчасового місця розташування тимчасової споруди така тимчасова споруда розташовується в межах місця проведення ремонтних робіт. Підставами для відновлення дії паспорта прив`язки ТС передбачено завершення планових ремонтних робіт або аварійних ремонтних робіт.

Здійснивши аналіз наведених норм суд першої інстанції вірно зазначив, що даним Порядком передбачено порядок дій органу місцевого самоврядування та власника тимчасової споруди у разі необхідності проведення планових та аварійних ремонтних робіт на земельній ділянці, на якій розташована така споруда при цьому, такий алгоритм не передбачає можливості остаточного демонтажу тимчасової споруди без її перенесення на час ремонтних робіт в інше місце. Більше того, таке місце має бути надано власнику тимчасової споруди у місячний строк з дати прийняття рішення (розпорядження, наказу) виконавчим органом відповідної ради або районної державної адміністрації про призупинення дії паспорта прив`язки тимчасової споруди.

Слід зазначити, що аналогічні за змістом норми були закріплені і в попередній редакції пункту 2.14 Порядку розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у м. Львові, затвердженого ухвалою Львівської міської ради від 23.04.2015 № 4526, яким передбачалося, що у разі коли тимчасова споруда перешкоджає проведенню реконструкції або ремонту інженерних мереж, вулиці, дороги, будинків і споруд, тимчасова споруда переноситься в інше місце без припинення рішення про її розміщення або, за відсутності погодженого нового місця встановлення, демонтується на час реконструкції (ремонту). Управління архітектури та урбаністики департаменту містобудування надсилає не пізніше ніж за 1 місяць до запланованого перенесення (демонтажу) тимчасової споруди повідомлення з визначенням її нового місця або з інформацією про відсутність можливості перенести тимчасову споруду. Таке повідомлення є підставою для перенесення або демонтажу суб`єктом господарювання тимчасової споруди у зв`язку із проведенням реконструкції або ремонту.

Пунктом 3 ухвали Львівської міської ради № 2679 від 06.12.2022 року Про окремі питання здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території Львівської міської територіальної громади у зв`язку із введенням воєнного стану внесено зміни до пункту 2.14 ухвали Львівської міської ради від 23.04.2015 № 4526 і його зміст викладено так: у разі, коли тимчасова споруда перешкоджає проведенню будівництва, реконструкції або ремонту інженерних мереж, вулиці, дороги, будинків, споруд тощо, така тимчасова споруда переноситься в інше місце або, за відсутності погодженого нового місця встановлення, демонтується. Управління архітектури та урбаністики департаменту містобудування надсилає не пізніше ніж за 1 місяць до запланованого перенесення (демонтажу) тимчасової споруди повідомлення з визначенням її нового місця або з інформацією про відсутність можливості перенести тимчасову споруду. Таке повідомлення є підставою для перенесення або демонтажу суб`єктом господарювання тимчасової споруди у зв`язку з проведенням реконструкції або ремонту.

Відтак як вірно зазначив суд першої інстанції, зміни до пункту 2.14 ухвали Львівської міської ради від 23.04.2015 № 4526 виявилися у доповненні цього пункту умовою, - проведення будівництва, - за настання якої тимчасова споруда може бути перенесена, а за відсутності можливості перенесення демонтована.

Разом з тим як вірно зазначив суд першої інстанції, Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, яким визначено механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 року №244 не передбачає такої правової підстави для перенесення тимчасової споруди як проведення будівництва. Цей же порядок не передбачає і демонтажу тимчасової споруди у разі реконструкції або ремонту інженерних мереж, вулиці, дороги, будинків, споруд тощо. Водночас відповідно до п.2.29 цього ж Порядку передбачено, що тимчасова споруда підлягає демонтажу у таких випадках: разі закінчення строку дії паспорта прив`язки, анулювання паспорта прив`язки ТС, самовільного встановлення ТС.

Як вже було зазначено, положення наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 року № 244 Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності передбачають окремий механізм призупинення дії паспорта прив`язки тимчасової споруди на час проведення ремонтних чи аварійних робіт на земельній ділянці на якій розміщена така споруда, при цьому вилучення тимчасової споруди із Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності не передбачено.

Зважаючи на наведене колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що п. 3 ухвали Львівської міської ради № 2679 від 06.12.2022, яким викладено в новій редакції п. 2.14 ухвали Львівської міської ради від 23.04.2015 № 4526 є таким, що суперечить ст. 28 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності та прийнятого на підставі цього Закону Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, яким визначено механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 року №244.

Щодо застосування щодо позивача оскаржуваної ухвали, слід зазначити, що відповідно до п. 1.3. Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 року № 244 (далі також Порядок №244) тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (далі - ТС) - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Як вбачається з листа управління архітектури та урбаністики від 04.10.2023р. №4- 2401-13282 павільйон ФОП ОСОБА_3 (кінцева зупинка трамваю АДРЕСА_3 ) частково розташований в межах детального плану території у районі вул. Липинського, затвердженого рішенням виконавчого комітету Львівської міської ради від 21.09.2018 № 1025 Про внесення змін до детального плану території у районі вулиці В. Липинського ( зміна 1). Відповідно до плану зонування території Шевченківського району в складі детального плану території павільйон ФОП ОСОБА_4 (кінцева зупинка трамваю АДРЕСА_3 ) розташований в межах функціональної зони ТР-2 - зона транспортної інфраструктури (вулична мережа).

Як вбачається з матеріалів справи Львівська міська рада наголошує, що приймаючи оскаржувану ухвалу нею враховано саме згадані обставини, а саме: що ТС ФОП ОСОБА_8 розташована в межах функціональної зони ТР-2 - зона транспортної інфраструктури (вулична мережа). Далі відповідач доводить правомірність оскаржуваної Ухали тим, що оскільки на ділянці АДРЕСА_2 (кінцева зупинка трамваю №6) буде здійснюватися нове будівництво трамвайної колії, відповідно тимчасову споруду ОСОБА_8 вилучено з додатка до ухвали міської ради від 26.12.2019р.№ 6107 Про здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території м. Львова. А відповідно до п.3 Ухвали №2679 від 06.12.2022, котрою внесено зміни до Ухвали Львівської міської ради від 23.04.2015 №4526 Про затвердження Положення про порядок розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у м. Львові та Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у м. Львові така споруда, якщо вона перешкоджає проведенню будівництва, реконструкції або ремонту інженерних мереж, вулиці, дороги, будинків, споруд тощо, - переноситься в інше місце або, за відсутності погодженого нового місця встановлення, демонтується. Управління архітектури та урбаністики департаменту містобудування надсилає не пізніше ніж за 1 місяць до запланованого перенесення (демонтажу) тимчасової споруди повідомлення з визначенням її нового місця або з інформацією про відсутність можливості перенести тимчасову споруду. Таке повідомлення є підставою для перенесення або демонтажу суб`єктом господарювання тимчасової споруди у зв`язку з проведенням реконструкції або ремонту.

Зважаючи на викладене колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що правовим наслідком застосування оскаржуваної ухвали у відповідній частині є не вилучення з переліку тимчасової споруди, а визначення нового місця тимчасової споруди, його погодження, перенесення в нове місце або якщо такого місця нема, то повідомлення суб`єкта господарювання про відсутність можливості перенести тимчасову споруду. Така процедура передбачає інформування суб`єкта господарювання шляхом надсилання повідомлення з визначенням її нового місця або з інформацією про відсутність можливості перенести тимчасову споруду.

Колегія суддів погоджується з судом , що відповідач не дотримався такого порядку.

Слід зазначити, що пунктом 1.8 Порядку №244 визначено, що при розміщенні ТС ураховуються всі наявні планувальні обмеження, передбачені будівельними нормами.

Як вже зазначалось, 26.12.2019 відповідач прийняв ухвалу №6107 Про здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території м. Львова, у додатку 2 Перелік тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у Шевченківському районі м. Львова до якої під №111 вказано позивача, ОСОБА_8 .

Відтак, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що позивач, тимчасова споруда, в якій він провадить свою підприємницьку діяльність, мав законні сподівання на провадження такої діяльності без перешкод від Львівської міської ради, зважаючи на те, що приймаючи відповідне рішення Львівська міська рада вже урахувала всі наявні планувальні обмеження, передбачені будівельними нормами.

Разом з тим слід зазначити, що станом на час прийняття ухвали №6107 від 26.12.2019 з додатками, зміни до детального плану території у районі вулиці В. Липинського вже були затверджені рішенням виконавчого комітету Львівської міської ради від 21.09.2018 № 1025.

Відтак надаючи позивачу можливість провадити діяльність у тимчасовій споруді за вказаною адресою, відповідач заздалегідь міг і повинен був передбачити негативні для позивача наслідки такого рішення.

Таким чином колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що покликання відповідача, на те, що відповідно до плану зонування території Шевченківського району в складі детального плану території павільйон ФОП ОСОБА_4 (кінцева зупинка трамваю АДРЕСА_3 ) є розташований в межах функціональної зони ТР-2 - зона транспортної інфраструктури (вулична мережа) є безпідставними.

Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Положеннями ч.3 ст. 24 Закону України Про місцеве самоврядування передбачено, що органи місцевого самоврядування та їх посадові особи діють лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, передбачені Конституцією і законами України, та керуються у своїй діяльності Конституцією і законами України, актами Президента України, Кабінету Міністрів України, а в Автономній Республіці Крим - також нормативно-правовими актами Верховної Ради і Ради міністрів Автономної Республіки Крим, прийнятими у межах їхньої компетенції.

Статтею 25 Закону України Про місцеве самоврядування передбачено, що сільські, селищні, міські ради правомочні розглядати і вирішувати питання, віднесені Конституцією України, цим та іншими законами до їх відання.

Відповідно до ч.1 ст. 59 Закону України Про місцеве самоврядування рада в межах своїх повноважень приймає нормативні та інші акти у формі рішень.

Згідно з ч. 2 ст. 144 Конституції України та ч. 10 ст. 59 Закону України Про місцеве самоврядування в Україні акти органів та посадових осіб місцевого самоврядування з мотивігз їхньої невідповідності Конституції або законам України визнаються незаконними в судовому порядку.

З преамбули оскаржуваної ухвали №2679 від 06.12.2022 видно, що Львівська міська рада, приймаючи цю ухвалу керувалася, зокрема, наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 року №244, яким затверджено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, яким визначено механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

Колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що положення п.3 ухвали Львівської міської ради №2679 від 06.12.2022 Про окремі питання здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території Львівської міської територіальної громади у зв`язку з введенням воєнного стану не відповідають вимогам наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 року №244, яким затверджено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, яким визначено механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, а відтак пункт 3 оскаржуваної ухвали є протиправним.

З урахуванням викладеного, апеляційний суд погоджується з висновком суду першої інстанції про визнання п.3 ухвали Львівської міської ради №2679 від 06.12.2022 Про окремі питання здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території Львівської міської територіальної громади у зв`язку з введенням воєнного стану, - нечинним.

Щодо пункту 4 ухвали Львівської міської ради №2679 від 06.12.2022 Про окремі питання здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території Львівської міської територіальної громади у зв`язку з введенням воєнного стану слід зазначити наступне.

Як вже було зазначено, положення наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 року № 244 Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності передбачають окремий механізм призупинення дії паспорта прив`язки тимчасової споруди на час проведення ремонтних чи аварійних робіт на земельній ділянці, на якій розміщена така споруда, зокрема, павільйон, у якому провадить підприємницьку діяльність позивач.

Разом з тим, вилучення тимчасової споруди із Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності не передбачено, а відтак, положення пункту 4 ухвали Львівської міської ради № 2679 від 06.12.2022 року Про окремі питання здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території Львівської міської територіальної громади у зв`язку із введенням воєнного стану є протиправними та нечинними в частині, що стосується ФОП ОСОБА_8 , а саме, п.5.2 Додадку 2 до цієї ухвали.

Зважаючи на все викладене, та з урахуванням наведених обставин, колегія суддів вважає вірним висновок суду першої інстанції, про підставність позовних вимог до задоволення.

Згідно ст.316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Враховуючи викладене, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду з наведених вище мотивів, а тому колегія суддів не вбачає підстав для скасування рішення суду першої інстанції.

За правилами статті 139 КАС України, судом не вирішується питання про розподіл судових витрат.

Керуючись ст.ст. 308, 310, 315, 316, 321, 328 КАС України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Львівської міської ради залишити без задоволення, а рішення Львівського окружного адміністративного суду від 05 лютого 2024 року у справі №380/9671/23 без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття, оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених пунктом 2 частини 5 статті 328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя І. І. Запотічний
судді І. В. Глушко
О. І. Довга
Повне судове рішення складено 10.06.2024