Справа № 340/118/24
Суддя: Добродняк І.Ю.
Дата ухвалення: 2024-06-04 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

04 червня 2024 року м. Дніпросправа № 340/118/24

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Добродняк І.Ю. (доповідач),

суддів: Бишевської Н.А., Семененка Я.В.,

розглянувши в порядку письмового провадження в місті Дніпрі апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 18 березня 2024 року (головуючий суддя Петренко О.С.)

у справі №340/118/24

за позовом ОСОБА_1

до ІНФОРМАЦІЯ_1

про визнання протиправною бездіяльність, зобов`язання вчинити дії, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 , в якому просив:

- визнати протиправною бездіяльність у вигляді відмови ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо відмови у знятті з військового обліку ОСОБА_1 у зв`язку з виїздом за кордон на постійне місце проживання;

- зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_2 вчинити дії щодо зняття з військового обліку ОСОБА_1 у зв`язку з виїздом за кордон на постійне проживання.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що ОСОБА_1 звернувся 20.12.2023 та 02.01.2024 до ІНФОРМАЦІЯ_1 із заявами про зняття його з військового обліку у зв`язку з виїздом закордон на постійне проживання, однак 25.12.2023 та 04.01.2024 отримав відповіді з ТЦК про відмову у знятті з військового обліку без зазначення законних підстав. Позивач вважає, що, в даному випадку відсутні будь-які законні підстави для відмови у знятті його з військового обліку у зв`язку з виїздом за кордон на постійне проживання, оскільки відсутнє прийняте військовим командуванням разом із військовими адміністраціями самостійно або із залученням органів виконавчої влади Кіровоградської області рішення про запровадження заборони або обмеження на вибір місця перебування чи місця проживання осіб.

Рішенням Кіровоградського окружного адміністративного суду від 18 березня 2024 року в задоволенні позову відмовлено.

Суд, виходячи з правового регулювання спірних відносин, встановив, що спірна відмова відповідача у знятті позивача з військового обліку військовозобов`язаних відповідає нормам чинного законодавства, в свою чергу позивачем до суду не надано доказів наявності підстав для зняття позивача з військового обліку військовозобов`язаних, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 37 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу».

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, позивач подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на не правильне застосування судом норм матеріального права та неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, просить рішення суду скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.

Скаржник в обґрунтування апеляційної скарги зазначає, що суд першої інстанції, ухвалюючи оскаржуване рішення, здійснив неправильне тлумачення Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу», оскільки: в цьому Законі України або іншому нормативно-правовому акті не ототожнюються поняття «які вибули на строк більше трьох місяців за межі України» та «вибуття за кордон на постійне проживання»; не є можливим фізично вибути за межі України на термін понад 3 місяці і лише після цього, перебуваючи за кордоном, подавати за місцем реєстрації в Україні документи про виїзд за кордон на постійне проживання, оскільки згідно з п. 1 ч. 1 глави ІІ Наказу МВС №816 від 16.08.2016 документи подаються особисто до підрозділу ДМС України за місцем реєстрації; теоретично і практично є реальним декларування на постійне проживання, шляхом отримання штампу про оформлення виїзду на постійне проживання за межі України, здійснення постановки на постійний консульський облік в місячний термін і після цього фізично вибути на проживання/перебування в Україну; чоловіків призовного віку, які вибули за кордон і досі перебувають за межами України з 24.02.2022 з військового обліку не знімають на підставі повідомлення з Державної прикордонної служби України; згідно з п. 2 ч. 5 ст. 37 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» не вказано підставу «вибуття на постійне проживання за межі України», а тому до спірних правовідносин застосовується абзац 5 ч. 5 ст. 37 цього Закону «в інших випадках - за рішенням Міністерства оборони України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України».

Дана адміністративна справа розглянута апеляційним судом відповідно до ст. 311 Кодексу адміністративного судочинства України в порядку письмового провадження.

Відповідно до ч. 1 ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на таке.

Як встановлено судом та підтверджено матеріалами справи, позивач ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , є громадянином України, що підтверджується копією паспорту серії НОМЕР_1 , та перебуває на військовому обліку військовозобов`язаних в ІНФОРМАЦІЯ_4 , строкову військову службу не проходив.

За заявою позивача Управлінням ДМС України в Кіровоградській області прийнято рішення про оформлення позивачу документів для виїзду за кордон на постійне місце проживання до Федеративної Республіки Німеччина, термін дії якого до 04.06.2024.

Відповідно до повідомлення від Управління ДМС України в Кіровоградській області для закінчення оформлення процедури щодо виїзду на постійне проживання за кордон позивачу потрібно виконати наступні дії: 1) Знятися з реєстраційного обліку за останнім місцем проживання в Україні та отримати відповідну довідку про зняття з реєстрації місця проживання в органах виконавчої влади; 2) Надати територіальному органу ДМС, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 довідку про зняття з реєстрації місця проживання, паспорт громадянина України та паспорт громадянина України для виїзду за кордон (у разі наявності двох паспортів громадянина України для виїзду за кордон надаються обидва такі паспорти) для проставлення штампів про оформлення виїзду за кордон на постійне проживання; 3) Отримати довідку Державної податкової служби України про сплату податку на доходи фізичних осіб та про відсутність податкових зобов`язань з такого податку, яка подається до органів митного контролю під час перетинання митного кордону України та є підставою для проведення митних процедур.

З метою зняття з реєстрації місця проживання у встановленому законом порядку позивач звернувся до відповідача із заявами від 20.12.2023 та 02.01.2024, в яких просив зняти його з військового обліку у зв`язку із виїздом на постійне місце проживання за кордон на виконання вимог п. 5 статті 37 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Відповідач прийняв та розглянув заяви позивача та за результатами їх розгляду не вчинив дії щодо зняття позивача з військового обліку через відсутність підстав, визначених в ст. 37 Закону України «Про військовий облік обов`язок та військову служби». Одночасно позивачу роз`яснено, що на всій території України діє правовий режим воєнного стану та оголошено загальну мобілізацію. Оскільки позивач є громадянином України в нього виникає конституційний обов`язок щодо захисту незалежності та територіальної цілісності України.

Правомірність відмови відповідача у знятті позивача з військового обліку є предметом судового розгляду у цій справі.

З огляду на фактичні обставини справи, норми законодавства, що регулюють спірні правовідносини, суд апеляційної інстанції погоджується з судом першої інстанції про відсутність підстав для задоволення адміністративного позову.

Порядок оформлення документів для постійного проживання громадян України за кордоном встановлюється Законом України «Про порядок виїзду з України і в`їзду в Україну громадян України» від 21.01.1994 р. №3857-ХІІ (далі - Закон №3857-ХІІ).

Відповідно до абзаців 1, 3 статті 4 Закону № 3857-ХІІ оформлення документів для виїзду громадян України за кордон на постійне проживання здійснюється центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сферах міграції (імміграції та еміграції), у тому числі протидії нелегальній (незаконній) міграції, громадянства, реєстрації фізичних осіб, біженців та інших визначених законодавством категорій мігрантів.

Провадження за заявами про оформлення документів для виїзду громадян України за кордон на постійне проживання здійснюється в порядку, затвердженому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сферах міграції (імміграції та еміграції), у тому числі протидії нелегальній (незаконній) міграції, громадянства, реєстрації фізичних осіб, біженців та інших визначених законодавством категорій мігрантів.

Постановою Кабінету Міністрів України від 16.08.2016 р. №816 затверджено Порядок провадження за заявами про оформлення документів для виїзду громадян України за кордон на постійне проживання (далі Порядок №816), який визначає процедуру прийому і розгляду заяв про оформлення документів для виїзду громадян України за кордон на постійне проживання, прийняття за ними рішень та виконання прийнятих рішень.

Відповідно до п.4 розділу IV Порядку №816 у разі прийняття рішення про оформлення документів для виїзду за кордон на постійне проживання територіальний орган ДМС у строк не пізніше п`яти робочих днів інформує заявника про прийняте рішення та строк його дії, а також про те, що заявнику необхідно: зняти з реєстрації своє місце проживання в Україні, надати територіальному органу ДМС паспорт громадянина України і паспорт громадянина України для виїзду за кордон для проставляння в них штампа про оформлення виїзду за кордон на постійне проживання, зразок якого наведено у додатку 6 до цього Порядку, або внесення відповідної інформації до безконтактного електронного носія, який імплантовано у паспорт громадянина України у формі картки. У разі наявності в особи, яка виїжджає за кордон на постійне проживання, двох паспортів громадянина України для виїзду за кордон надаються обидва такі паспорти; отримати довідку органу державної фіскальної служби про сплату податку на доходи фізичних осіб та про відсутність податкових зобов`язань з такого податку, яка подається до органів митного контролю під час перетинання митного кордону України та є підставою для проведення митних процедур.

Відповідно до п.6 розділу IV Порядку №816 після подання заявником паспорта громадянина України у формі книжечки зі штампом зняття з реєстрації місця проживання або довідки про зняття з реєстрації місця проживання, виданої органом реєстрації, територіальний орган ДМС проставляє в паспорті громадянина України у формі книжечки (на одній із сторінок з одинадцятої по шістнадцяту) та в паспорті (паспортах) громадянина України для виїзду за кордон (на одній із сторінок з другої по п`яту) штампи про оформлення виїзду за кордон на постійне проживання, які скріплюються печаткою (після повернення на проживання в Україну вказані штампи анулюються).

У разі наявності в такої особи паспорта громадянина України у формі картки з безконтактним електронним носієм територіальний орган ДМС вносить інформацію про оформлення виїзду за кордон на постійне проживання до безконтактного електронного носія. Якщо до безконтактного електронного носія, який імплантовано у паспорт громадянина України у формі картки, орган реєстрації не вніс інформацію про зняття з реєстрації місця проживання, територіальний орган ДМС перед внесенням інформації про оформлення виїзду за кордон на постійне проживання вносить до безконтактного електронного носія зазначену інформацію на підставі довідки про зняття з реєстрації місця проживання.

З матеріалів справи вбачається, що Управлінням ДМС у Кіровоградській області 04.12.2023 прийнято позитивне рішення щодо оформлення документів для виїзду за кордон на постійне проживання до Федеративної Республіки Німеччина, термін дії рішення до 04.06.2024, що підтверджується повідомленням щодо прийнятого рішення.

При цьому, як зазначалося вище, в повідомленні зауважено, що для закінчення оформлення процедури щодо виїзду на постійне місце проживання за кордон потрібно знятися з реєстраційного обліку за останнім місцем проживання в Україні та отримати відповідну довідку в органах виконавчої влади.

Постановою Кабінету Міністрів України від 07.02.2022 №265 затверджений Порядок декларування та реєстрації місця проживання (перебування), яким визначено механізм здійснення декларування/реєстрації місця проживання (перебування), зміни місця проживання, зняття із задекларованого/зареєстрованого місця проживання (перебування), скасування декларування/реєстрації місця проживання (перебування), а також встановлює форми необхідних для цього документів (далі - Порядок № 265).

Відповідно до п. 50 Порядку №265 зняття із задекларованого/зареєстрованого місця проживання (перебування) здійснюється, в тому числі, на підставі заяви про зняття із задекларованого/зареєстрованого місця проживання (перебування), поданої особою або її законним представником (представником), за формою згідно з додатком 5.

Згідно із п. 57 Порядку №265 у разі звернення до органу реєстрації (у тому числі через центр надання адміністративних послуг) разом із заявою про зняття із задекларованого/зареєстрованого місця проживання (перебування) особа подає, серед іншого:

- військово-обліковий документ (для громадян України, які підлягають взяттю на військовий облік або перебувають на військовому обліку);

- рішення про оформлення документів для виїзду за кордон на постійне проживання, прийняте відповідним територіальним органом ДМС, або рішення про оформлення документів для залишення на постійне проживання за кордоном, прийняте відповідною закордонною дипломатичною установою України, у разі зняття із задекларованого/зареєстрованого місця проживання особи у зв`язку з оформленням їй документів для виїзду за кордон на постійне проживання/залишення на постійне проживання за кордоном.

Закон України від 25.03.1992 №2232-XII «Про військовий обов`язок і військову службу» (далі - Закон №2232-XII) здійснює правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби.

Відповідно до частин 1, 2 статті 1 Закону №2232-XII захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення (далі - Збройні Сили України та інші військові формування), посади в яких комплектуються військовослужбовцями.

Згідно із частиною сьомою статті 1 Закону №2232-XII виконання військового обов`язку громадянами України забезпечують державні органи, органи місцевого самоврядування, утворені відповідно до законів України військові формування, підприємства, установи та організації незалежно від підпорядкування і форм власності в межах їх повноважень, передбачених законом, та районні (об`єднані районні), міські (районні у містах, об`єднані міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки, територіальні центри комплектування та соціальної підтримки Автономної Республіки Крим, областей, міст Києва та Севастополя (далі - територіальні центри комплектування та соціальної підтримки).

Згідно із частиною десятою статті 1 Закону №2232-XII громадяни України, які приписані до призовних дільниць або перебувають у запасі Збройних Сил України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України чи проходять службу у військовому резерві, зобов`язані:

прибувати за викликом районного (об`єднаного районного), міського (районного у місті, об`єднаного міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки (далі - відповідні районні (міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки), Центрального управління або регіонального органу Служби безпеки України, відповідного підрозділу Служби зовнішньої розвідки України для оформлення військово-облікових документів (посвідчень про приписку до призовних дільниць, військових квитків, тимчасових посвідчень військовозобов`язаних), приписки, проходження медичного огляду, направлення на підготовку з метою здобуття або вдосконалення військово-облікової спеціальності, призову на військову службу або на збори військовозобов`язаних та резервістів;

проходити медичний огляд та лікування в лікувально-профілактичних закладах згідно з рішеннями комісії з питань приписки, призовної комісії або військово-лікарської комісії відповідного районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки, закладів охорони здоров`я Служби безпеки України, а у Службі зовнішньої розвідки України - за рішенням керівників відповідних підрозділів або військово-лікарської комісії Служби зовнішньої розвідки України;

проходити підготовку до військової служби, військову службу і виконувати військовий обов`язок у запасі;

виконувати правила військового обліку, встановлені законодавством.

Відповідно до частин першої та третьої статті 33 Закону №2232-XII військовий облік громадян України поділяється на облік призовників, військовозобов`язаних та резервістів.

Військовий облік усіх призовників, військовозобов`язаних та резервістів ведеться за місцем їх проживання.

Згідно з ч. 3 ст. 36 Закону № 2232-ХІІ, військовий облік громадян України, які постійно проживають за кордоном, не ведеться.

Частиною четвертою статті 37 Закону №2232-XII передбачено, що у воєнний час забороняється виїзд призовників, військовозобов`язаних та резервістів з місця проживання без дозволу керівника відповідного районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки (військовозобов`язаних та резервістів Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України - без дозволу відповідного керівника).

Указом Президента України від 24.02.2022 №69/2022 «Про Загальну мобілізацію» оголошено загальну мобілізацію на території Вінницької, Волинської, Дніпропетровської, Донецької, Житомирської, Закарпатської, Запорізької, Івано-Франківської, Київської, Кіровоградської, Луганської, Львівської, Миколаївської, Одеської, Полтавської, Рівненської, Сумської, Тернопільської, Харківської, Херсонської, Хмельницької, Черкаської, Чернівецької, Чернігівської областей, міста Києва.

Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженим Законом України від 24.02.2022 №2102-IX, введений в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 строком на 30 діб.

На момент виникнення спірних правовідносин та розгляду цієї адміністративної справи у судах першої й апеляційної інстанцій строк дії воєнного стану в Україні продовжено відповідними Указами Президента України.

З матеріалів справи встановлено, що позивач є громадянином України, який проживає в Україні та перебуває на військовому обліку військовозобов`язаних в ІНФОРМАЦІЯ_4 , що не заперечується учасниками справи.

Згідно із пунктом 2 частини п`ятої статті 37 Закону №2232-XII зняттю з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів у відповідних районних (міських) територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки (військовозобов`язаних та резервістів Служби безпеки України - у Центральному управлінні або регіональних органах Служби безпеки України, військовозобов`язаних та резервістів Служби зовнішньої розвідки України - у відповідному підрозділі Служби зовнішньої розвідки України) підлягають громадяни України:

2) з військового обліку військовозобов`язаних:

які вибувають в іншу місцевість (адміністративно-територіальну одиницю) України до нового місця проживання;

які прийняті на службу до Національної поліції України, Служби судової охорони, Державного бюро розслідувань, Бюро економічної безпеки України, органів і підрозділів цивільного захисту, Державної кримінально-виконавчої служби України;

які вибули на строк більше трьох місяців за межі України;

в інших випадках - за рішенням Міністерства оборони України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України.

З аналізу наведеної норми слідує, що для зняття військовозобов`язаного з військового обліку має існувати хоча б одна з підстав визначених пунктом 2 частини п`ятої статті 37 Закону №2232-XII, перелік яких є вичерпним та розширеному тлумаченню не підлягає.

В даному випадку, підставою для звернення позивача 20.12.2023 та 02.01.2024 до ІНФОРМАЦІЯ_1 із заявами про зняття його з військового обліку слугувало отримання ним позивного рішення від Управління ДМС України в Кіровоградській області про оформлення документів для виїзду за кордон на постійне місце проживання до Федеративної Республіки Німеччина, про що позивач особисто зазначив у таких заявах.

Однак, як правильно зазначив суд першої інстанції, рішення, відповідно до якого позивачу надано дозвіл на оформлення документів для виїзду за кордон на постійне місце проживання і відповідно його вибуття на строк більше трьох місяців за межі України не є підставою для зняття його з військового обліку, адже пункт 2 частини 5 статті 37 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» не містить таку підставу для зняття з військового обліку військовозобов`язаних - «які вибувають на строк більше трьох місяців за межі України», а містить підставу «які вибули на строк більше трьох місяців за межі України». Тобто, право на зняття з обліку військовозобов`язаних мають особи які вже вибули на строк більше трьох місяців за межі України.

Суд апеляційної інстанції звертає увагу й на те, що такої підстави для зняття військовозобов`язаних з військового обліку як «які виїжджають на постійне місце проживання до іншої країни» пункт 2 частини 5 статті 37 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» також не містить.

Позивач в апеляційній скарзі наголошує на тому, що він має право на зняття його з військового обліку на підставі абз. 5 п. 2 ч.5 ст. 37 Закону №2232-XII, а саме: в інших випадках - за рішенням Міністерства оборони України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України.

Проте, у своїх заявах від 20.12.2023 та 02.01.2024, поданих до ІНФОРМАЦІЯ_1 , позивач такої підстави для зняття з обліку не зазначав, жодних рішень від Міністерства оборони України, Служби безпеки України та/або Служби зовнішньої розвідки України ані до ТЦК, ані до суду не подавав і про їх наявність не вказував, що свідчить про безпідставність доводів позивача.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку, що спірна відмова відповідача у знятті позивача з військового обліку військовозобов`язаних відповідає нормам чинного законодавства.

Суд першої інстанції під час розгляду даної справи повно дослідив обставини, які мають значення для справи, ухвалив законне та обґрунтоване рішення про відмову у задоволенні позову.

Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції.

Передбачені ст. 317 КАС України підстави для скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового рішення відсутні.

Керуючись ст.ст. 311, 315, 316, 321, 322 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 18 березня 2024 року у справі №340/118/24 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили відповідно до ст.325 КАС України, може бути оскаржена до касаційного суду у випадках та строки, встановлені ст.ст.328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий - суддя І.Ю. Добродняк

суддя Н.А. Бишевська

суддя Я.В. Семененко