Справа № 560/21940/23
Суддя: Ковальчук О.К.
Дата ухвалення: 2024-05-28 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

іменем України

28 травня 2024 рокум. Хмельницький

Хмельницький окружний адміністративний суд в особі головуючої-судді Ковальчук О.К. розглянувши адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Національної академії Державної прикордонної служби України ім. Богдана Хмельницького (військова частина НОМЕР_1 ) , ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання протиправними та скасування наказів, зобов`язання вчинити дії,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся в суд з позовом до ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_1 ), в якому просить

визнати протиправним та скасувати наказ Ректора Національної академії Державної прикордонної служби України ім. Б. Хмельницького про накладення дисциплінарного стягнення сувора догана від 03.11.2023 №1150-ОС,

визнати протиправним та скасувати наказ Ректора Національної академії Державної прикордонної служби України ім. Б. Хмельницького про накладення дисциплінарного стягнення сувора догана від 06.11.2023 №1156-ОС,

скасувати дисциплінарне стягнення у вигляді догани, як таку, що не відповідає ступеню вини, оголошену начальником навчального курсу від 07.11.2023,

визнати протиправним та скасувати наказ Ректора Національної академії Державної прикордонної служби України ім. Б. Хмельницького про накладення дисциплінарного стягнення від 22.11.2023 №1227-ОС,

визнати протиправним та скасувати накази Адміністрації Державної прикордонної служби України від 25.11.2023 №1704-ОС та наказ Ректора Національної академії Державної прикордонної служби України ім. ІБ. Хмельницького від 27.11.2023 № 1246-ОС в частині, що стосується відрахування припинення контракту про проходження служби (навчання) курсантами вищого військового навчального закладу Державної прикордонної служби України та

зобов`язати Адміністрацію Державної прикордонної служби України та Ректора Національної академії Державної прикордонної служби України ім. Б. Хмельницького поновити на навчанні в статусі курсанта 4 курсу навчання в Національній академії Державної прикордонної служби України ім. Б. Хмельницького.

В обґрунтування позову вказує, що наказом від 25.11.2023 відповідач 30.11.2023 припинив контракт та направив в розпорядження начальника НОМЕР_2 прикордонного загону ІНФОРМАЦІЯ_3 для подальшого проходження служби. Стверджує, що встановлена відповідачем недисциплінованість за результатами одного службового розслідування чи систематичність у зв`язку з притягненням тричі до дисциплінарної відповідальності за один проступок не є підставою для відрахування з навчання. Просить задовольнити позов.

Хмельницький окружний адміністративний суд відкрив провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження.

До суду надійшов відзив на позов, у якому відповідач вказує, що підставами для дострокового розірвання контракту про проходження військової служби (навчання) з позивачем слугував рапорт начальника (декана) факультету забезпечення оперативно-службової діяльності полковника ІНФОРМАЦІЯ_4 від 22.11.2023 №3104/23502/23 щодо відрахування курсанта 444 навчальної групи факультету забезпечення оперативно-службової діяльності відповідно до підпункту 10, 11 статті 25 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" за наявністю в тому числі наказних дисциплінарних стягнень, а саме: сувора догана, накладена наказом ректора Національної академії від 03.11.2023 №1150-ос "Про притягнення до дисциплінарної відповідальності"; сувора догана, накладена наказом ректора Національної академії від 06.11.2023 №1156-ос "Про притягнення до дисциплінарної відповідальності"; сувора догана, накладена наказом ректора Національної академії від 22.11.2023 №1227-ос "Про результати службового розслідування" та врахований факт наявності догани, яка накладена позивачу усно 07.11.2023 начальником навчального курсу факультету забезпечення оперативно-службової діяльності підполковником ОСОБА_2 . Зазначає, що позивач не надав належних та допустимих доказів на підтвердження обґрунтованості своїх вимог про протиправність спірних наказів та дисциплінарних стягнень, зокрема, відсутності факту скоєння ним дисциплінарних проступків та адміністративних стягнень, а ті обставини, на які посилається в обґрунтування вимог, не відповідають дійсності. Просить відмовити у задоволенні позову.

Ухвалою від 19.01.2024 Хмельницький окружний адміністративний суд позовну заяву залишив без руху та надав строк для усунення недоліків, шляхом подання заяви про поновлення пропущеного строку звернення до адміністративного суду із зазначенням підстав для його поновлення.

Ухвалами від 24.01.2024 Хмельницький окружний адміністративний суд залишив без розгляду адміністративний позов ОСОБА_1 в частині визнання протиправними та скасування наказів Ректора Національної академії Державної прикордонної служби України ім. Б. Хмельницького про накладення дисциплінарного стягнення сувора догана від 03.11.2023 №1150-ОС та від 06.11.2023 №1156-ОС і дисциплінарного стягнення у вигляді догани, як такої, що не відповідає ступеню вини, оголошену начальником навчального курсу 07.11.2023, та продовжив розгляд позовних вимог про визнання протиправним та скасування наказу Ректора Національної академії Державної прикордонної служби України ім. Б. Хмельницького про накладення дисциплінарного стягнення від 22.11.2023 №І227-ОС, визнання протиправними та скасування наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 25.11.2023 №1704-ОС та наказу Ректора Національної академії Державної прикордонної служби України ім. ІБ. Хмельницького від 27.11.2023 № 1246-ОС в частині відрахування і припинення контракту про проходження служби (навчання) курсантами вищого військового навчального закладу Державної прикордонної служби України та зобов`язання відповідачів поновити на навчанні в статусі курсанта 4 курсу в Національній академії Державної прикордонної служби України ім. Б. Хмельницького.

Позивач подав до суду відповідь на відзив у якому вказує, що у правопорушеннях які характеризується наявністю вини у формі умислу слід встановлювати мету та мотив вчинюваного правопорушення, як факультативні складові його суб`єктивної сторони. Натомість за один проступок його притягнуто до дисциплінарної відповідальності тричі з порушеннями вимог чинного законодавства. Просить задовольнити позовні вимоги.

Ухвалою від 24.01.2024 Хмельницький окружний адміністративний суд залучив до участі у справі Адміністрацію Державної прикордонної служби України як співвідповідача.

Відповідач-1 подав до суду заперечення на відповідь на відзив у якому вказує на доведені факти вчинення позивачем правопорушень та, відповідно, наявність правових підстав для накладення на позивача дисциплінарних стягнень, результатом яких стало дострокове припинення (розірвання) контракту про проходження військової служби (навчання) на підставі частини 11 (через недисциплінованість, систематичне невиконання умов контракту військовослужбовцем), частини 10 статті 25 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" наказом ректора Національної академії від 27.11.2023 року №1246-ОС.

Адміністрація Державної прикордонної служби України подала до суду відзив у якому вказує наказом ректора Національної академії від 27.11.2023 №1246-ОС з позивачем припинений (розірвано) контракт про проходження військової служби (навчання) за частиною 11 (через недисциплінованість, систематичне невиконання умов контракту військовослужбовцем), частиною 10 статті 25 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу". Позивач виключений зі списків особового складу і всіх видів забезпечення з 30.11.2023 та направлений для подальшого проходження військової служби до НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України на виконання наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 25.11.2023 №1704-ос. Вважає дії відповідача-2 щодо переміщення військовослужбовця у зв`язку із припиненням (розірванням) контракту про проходження військової служби (навчання) та відрахуванням з числа курсантів Національної академії та наказ Адміністрації Державної прикордонної служби України від 25.11.2023 №1704-ОС правомірними. У задоволенні позову просить відмовити.

08.04.2024 до суду надійшли додаткові пояснення, у яких позивач вказує, що 25.10.2023 відкрите кримінальне провадження №0000385 за частиною 4 статті 408 КК України (дезертирство). Тому, повинна була бути призупинена служба з дня внесення відповідних відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань. Постановою слідчого Шостого слідчого відділу (з дислокацією у м. Ужгород) ТУ ДБР у м. Львові Олександра від 12.03.2024 кримінальне провадження №0000385 закрите у зв`язку з відсутністю в діях складу кримінального правопорушення передбаченого частиною 4 статті 408 КК України.

11.04.2024 до суду надійшли заперечення на додаткові пояснення позивача, у яких відповідач-1 стверджує, що призупинення військової служби застосовується до військовослужбовців, які самовільно залишили місця служби, дезертирували із Держприкордонслужби або добровільно здалися в полон, тобто до таких, які фізично відсутні на військовій службі та обов`язки військової служби не виконують. Предметом розгляду даної судової справи є оскарження наказу ректора Національної академії про накладення дисциплінарного стягнення від 22.11.2023 №1227-ОС, наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 25.11.2023 №1704-ОС та наказу ректора Національної академії від 27.11.2023 № 1246-ОС в частині, що стосується припинення (розірвання) контракту про проходження військової служби (навчання) за частиною 11 (через недисциплінованість, систематичне невиконання умов контракту військовослужбовцем), частиною 10 статті 25 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" у зв`язку із неодноразовим накладенням на Позивача дисциплінарних стягнень.

15.04.2024 позивач подав до суду лист НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 12.02.2024 відповідно до якого, з метою унеможливлення безпідставної виплати грошових коштів, керівництвом НОМЕР_2 прикордонного загону ініційовано запит від 12.01.2024 №08/327-24-Вих до Шостого слідчого відділу (з дислокацією у м. Ужгороді) про підтвердження або спростування вищенаведеної інформації. У разі спростування інформації щодо внесення відомостей до ЄРДР 25.10.2023 за №0000385 за фактом самовільного залишення місця несення служби, грошове забезпечення за грудень 2023 та січень 2024 буде виплачене на картковий рахунок.

Ухвалами від 14.05.2024 Хмельницький окружний адміністративний суд відмовив у задоволенні клопотань Адміністрації державної прикордонної служби про розгляд справи в судовому засіданні з повідомленням сторін та ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_1 ) про залучення третьої особи.

Дослідивши наявні в матеріалах справи докази у їх взаємному зв`язку та сукупності, суд встановив таке.

Позивач ОСОБА_1 19.08.2020 року уклав з Національною академією Державної прикордонної служби України ім. Б. Хмельницького контракт про проходження військової служби (навчання).

Наказом ректора Національної академії від 27.11.2023 року №1246-ОС з позивачем припинений (розірвано) контракт про проходження військової служби (навчання) за частиною 11 (через недисциплінованість, систематичне невиконання умов контракту військовослужбовцем), частиною 10 статті 25 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" та виключений зі списків особового складу та всіх видів забезпечення з 30.11.2023, а також направлений для подальшого проходження військової служби за призовом під час мобілізації на особливий період до НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України на виконання вимог наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 25.11.2023 №1704-ос.

Підставами для дострокового розірвання контракту про проходження військової служби (навчання) з слугувало систематичне порушення позивачем умов контракту та наявність дисциплінарних стягнень, а саме: сувора догана, накладена наказом ректора Національної академії від 03.11.2023 №1150-ос "Про притягнення до дисциплінарної відповідальності"; сувора догана, накладена наказом ректора Національної академії від 06.11.2023 №1156-ос "Про притягнення до дисциплінарної відповідальності"; сувора догана, накладена наказом ректора Національної академії від 22.11.2023 №1227-ос "Про результати службового розслідування" та врахований факт наявності усної догани, накладеної 07.11.2023 начальником навчального курсу факультету забезпечення оперативно-службової діяльності.

Вважаючи свої права порушеними , а накази відповідачів протиправними, позивач звернувся до суду з цим позовом.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд враховує таке.

Відповідно до статті 65 Конституції України захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України.

Згідно з частиною 1 статті 2 Закону України № 2232-ХІІ від 25.03.1992 «Про військовий обов`язок і військову службу» (далі - Закон № 2232-ХІІ) військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Одним із видів військової служби є військова служба (навчання) курсантів вищих військових навчальних закладів та закладів вищої освіти, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки, відділення військової підготовки.

За змістом статті 3 Закону № 2232-ХІІ правовою основою військового обов`язку і військової служби є Конституція України, цей Закон, Закони України "Про Збройні Сили України", "Про мобілізаційну підготовку і мобілізацію", інші Закони України з питань проходження військової служби, а також прийняті відповідно до них акти Президента України, Кабінету Міністрів України та інші нормативно-правові акти, а також міжнародні договори України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Відповідно до частини 5 статті 25 Закону № 2232-ХІІ з громадянами України - курсантами закладу фахової передвищої військової освіти, вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу закладу вищої освіти укладається контракт про проходження військової служби (навчання) на строки, передбачені абзацом четвертим частини другої статті 23 цього Закону. Контракт про проходження військової служби на посадах осіб сержантського і старшинського або офіцерського складу після закінчення навчання укладається між громадянином та державою, від імені якої виступає уповноважений орган військового управління Збройних Сил України або іншого військового формування, для потреб якого він проходить підготовку, на строк, передбачений абзацами п`ятим, восьмим і дев`ятим частини другої статті 23 цього Закону.

Статтею 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, дія якого поширюється, зокрема, на військовослужбовців Державної прикордонної служби України, затвердженого Законом України від 24 березня 1999 року № 548-ХГУ, встановлений обов`язок кожного військовослужбовця свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок, знати та виконувати свої обов`язки та додержуватися вимог статутів Збройних Сил України.

Порядок проходження громадянами України (далі - громадяни) військової служби в Державній прикордонній службі України (далі - Держприкордонслужба) у мирний час та особливості проходження військової служби в ній в особливий період регулює Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затверджене Указом Президента України від 29 грудня 2009 року N 1115/2009 (далі Положення).

Відповідно до пункту 2 Положення громадяни проходять військову службу в Держприкордонслужбі в добровільному порядку або за призовом. Громадяни, які проходять військову службу в Держприкордонслужбі, є військовослужбовцями Держприкордонслужби.

За змістом пункту 3 Положення у добровільному порядку в Держприкордонслужбі громадяни проходять, зокрема, військову службу (навчання) курсантів вищих військових навчальних закладів.

Із громадянами, які добровільно вступають на військову службу, укладається контракт.

Пунктом 17 Положення передбачено, що з громадянином, який вступає на військову службу, укладається контракт - письмова угода, укладена відповідно до вимог, визначених цим Положенням, між громадянином і державою, від імені якої виступає уповноважений орган Держприкордонслужби, для встановлення правових відносин між сторонами під час проходження військової служби. Цією нормою передбачено, що одним з видів контрактів є контракт про проходження військової служби (навчання) курсантами вищого військового навчального закладу Державної прикордонної служби України.

За змістом пункту 6 Положення початок і закінчення проходження військової служби, строки військової служби, а також граничний вік перебування на військовій службі визначено Законом України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Відповідно до пункту 26 Положення контракт припиняється (розривається), а військовослужбовець, який проходить військову службу за контрактом, звільняється з військової служби з підстав, передбачених частиною п`ятою статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Згідно з підпунктом 2 пункту 269 Положення контракт про навчання може бути припинено (розірвано) достроково, а курсанта, який вислужив установлені строки строкової служби, звільнено з військової служби з ініціативи ректора вищого військового навчального закладу Держприкордонслужби - за наявності підстав, передбачених підпунктами "б", "д", "е", "з" , "и" , "і", "й", "л", "м" та "н" пункту 1, підпунктами "б", "д", "е", "ж", "з", "и", "і", "ї" та "л" пункту 2, підпунктами "б" та "в" пункту 3 частини п`ятої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Положеннями пункту 3 частини 5 статті 26 Закону № 2232-ХІІ визначений перелік підстав дострокового припинення (розірвання) контракту зі звільненням з військової служби військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом, під час проведення мобілізації та дії воєнного стану, який є вичерпним. Цим переліком не передбачене звільнення з військової служби під час проведення мобілізації та дії воєнного стану у зв`язку з достроковим розірванням контракту про проходження навчання у вищому військовому навчальному закладі.

За змістом пункту 305 Положення в особливий період військовослужбовці проходять військову службу в порядку, передбаченому цим Положенням та іншими нормативно-правовими актами, що визначають порядок проходження військової служби в особливий період.

Підпунктом 1 пункту 307 Положення передбачено, що з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації військовослужбовці Держприкордонслужби звільненню не підлягають, крім випадків, визначених статтею 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", а строк військової служби (дія контракту) продовжуються на строки, визначені статтею 23 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Водночас, частиною 11 статті 25 Закону № 2232-ХІІ встановлені підстави та порядок для дострокового розірвання контракту про проходження військової служби (навчання), в тому числі і під час дії воєнного стану, без звільнення з військової служби.

Частиною 11 статті 25 Закону № 2232-ХІІ передбачено, що контракт про проходження військової служби (навчання) розривається достроково, зокрема, через недисциплінованість, систематичне невиконання умов контракту військовослужбовцем, вважаються такими, що проходять військову службу за призовом, та направляються: під час проведення мобілізації та дії воєнного стану - до військових частин для подальшого проходження військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період.

Пунктом 127 Положення також передбачено, що військовослужбовці звільняються з посад та зараховуються в розпорядження посадових осіб наказами начальників, які мають право призначення на ці посади згідно з номенклатурою посад, та вищими начальниками.

За змістом підпункту 2 пункту 127 Положення в редакції, чинній на час існування спірних правовідносин, зарахування військовослужбовців у розпорядження начальників, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого проходження такими військовослужбовцями військової служби допускається у разі, коли начальник органу Держприкордонслужби вищого рівня здійснює переміщення військовослужбовця, призначення якого на посаду належить до повноважень начальника органу Держприкордонслужби нижчого рівня.

Відповідно до пункту 15 Положення прийняття громадян на військову службу за контрактом здійснюється Головою Державної прикордонної служби України та начальниками органів Держприкордонслужби, які мають право видавати накази по особовому складу згідно з повноваженнями, визначеними пунктом 29 цього Положення.

Згідно з підпунктами 2 і 4 пункту 29 Положення право на укладення контракту про проходження військової служби та внесення змін до нього надається ректору вищого військового навчального закладу Держприкордонслужби - із громадянами, особами рядового складу, сержантського і старшинського складу, прийнятими на навчання до цього навчального закладу (контракт про навчання), слухачами, ад`юнктами, докторантами, у яких під час навчання закінчився строк контракту, а також із курсантами про проходження військової служби за контрактом на посадах офіцерського складу після закінчення вищого військового навчального закладу Держприкордонслужби; Голові Державної прикордонної служби України - з усіма військовослужбовцями Держприкордонслужби, громадянами, які приймаються на військову службу за контрактом до органів Держприкордонслужби, а також з особами, переведеними для проходження військової служби з інших військових формувань і правоохоронних органів, та з курсантами випускного курсу вищих військових навчальних закладів інших військових формувань, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які проходять навчання за замовленням Держприкордонслужби.

Суд встановив, що підставою для наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 25.11.2023 №1704-ОС про звільнення позивача з посади курсанта та зарахування в розпорядження начальника НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України слугував підпункт 2 пункту 127 Положення, а підставою для наказу Національної академії Державної прикордонної служби України ім. Б. Хмельницького від 27.11.2023 № 1246-ОС про дострокове припинення контракту про проходження позивачем навчання слугувало систематичне порушення умов контракту та частина 10 статті 25 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу».

Фактичною підставою для дострокового розірвання з позивачем контракту про проходження навчання та зарахування в розпорядження начальника НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України для проходження військової служби слугувало систематичне невиконання позивачем умов контракту, укладеного 19.08.2020 року між ним та ректором ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Відповідно до контракту позивач зобов`язувався, зокрема, додержуватись Конституції України, законів України, статутів Збройних Сил України та інших нормативно-правових актів з питання проходження військової служби, виконувати накази старших начальників; дотримуватись вимог військової дисципліни, не допускати вчинення злочинів та адміністративних правопорушень, у тому числі корупційних правопорушень; не розголошувати інформацію, що становить державну таємницю, інформацію з обмеженим доступом, що є власністю держави; дотримуватись обмежень, визначених для військовослужбовців законодавством.

За порушення умов контракту, протягом жовтня та листопада 22023 року позивач неодноразово притягнутий відповідачем до дисциплінарної відповідальності.

Наказом ректора ІНФОРМАЦІЯ_2 від 03.11.2023 №1150-ОС позивач притягнутий до дисциплінарної відповідальності шляхом накладення дисциплінарного стягнення у вигляді суворої догани у зв`язку зі скоєнням адміністративного правопорушення, передбаченого статтею 204-1 КУпАП «Незаконне перетинання або спроба незаконного перетинання державного кордону України» (протокол про адміністративне правопорушення серії ЗхРУ №0142158 від 26.10.2023) у зв`язку з незаконним перетином державного кордону України в сторону Словацької Республіки під час перебування в службовому відрядженні з метою проходження практичної підготовки на ділянці відповідальності НОМЕР_3 прикордонного загону.

Наказом ректора Національної академії Державної прикордонної служби України ім. Богдана Хмельницького від 06.11.2023 №1156-ОС позивач притягнутий до дисциплінарної відповідальності шляхом накладення дисциплінарного стягнення у вигляді суворої догани за порушення вимог статті 28 «Закону України про державну таємницю», пунктів 116, 296 «Порядку організації та забезпечення режиму секретності в державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, установах і організаціях», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 18.12.2013 №939, щодо забезпечення збереження державної таємниці у зв`язку з незаконним перетином державного кордону України.

07.11.2023 начальник навчального курсу факультету забезпечення оперативно-службової діяльності підполковник ОСОБА_3 застосував до позивача дисциплінарне стягнення у вигляді усної догани за невиконання його вимоги щодо наявності у позивача сержантської сумки під час пересування з занять та порушення, що є порушенням вимог статей 11 і 30 Статуту внутрішньої служби ЗСУ.

У зв`язку з тим, що ухвалами від 24.01.2024, які позивач не оскаржив, Хмельницький окружний адміністративний суд залишив без розгляду адміністративний позов в частині оскарження наказів Ректора Національної академії Державної прикордонної служби України ім. Б. Хмельницького від 03.11.2023 №1150-ОС, від 06.11.2023 №1156-ОС про накладення дисциплінарних стягнень і дисциплінарного стягнення, накладеного 07.11.2023 начальником навчального курсу факультету забезпечення оперативно-службової діяльності, суд не надає правову оцінку правомірності зазначених стягнень.

Однак, враховує, що позивач не заперечив факти вчинення порушень військової дисципліни, наслідками яких були відповідні дисциплінарні стягнення, не погоджуючись лише з видом обраного відповідачем дисциплінарного стягнення.

Позивач також не надав до суду докази оскарження протоколу про адміністративне правопорушення, складеного за частиною 1 статті 204-1 КУпАП (перетинання або спробу перетинання державного кордону України будь-яким способом поза пунктами пропуску через державний кордон України).

Суд вважає, що вчинення позивачем цих порушень військової дисципліни, незалежно від виду застосованих до позивача дисциплінарних стягнень, вказує на систематичне порушення ним умов контракту про проходження навчання.

Крім того, наказом ректора Національної академії Державної прикордонної служби України ім. Богдана Хмельницького від 22.11.2023 №1227-ОС за відсутність 25.10.2023 на місці тимчасового несення служби «Завосіно» під час перебування у відрядженні за порушення у зв`язку з цим вимог статті 4 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, статей 11, 16, 37 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, позивач притягнутий до дисциплінарної відповідальності шляхом накладення дисциплінарного стягнення у вигляді суворої догани за результатами службового розслідування, призначеного наказом ректора від 26.10.2023 №1303-АГ.

Висновок службового розслідування, яким установлений факт порушення позивачем військової дисципліни, затверджений ректором Національної академії Державної прикордонної служби України ім. Богдана Хмельницького 17.11.2023 №32.4/80-23-Вн.

Відповідно до пункту 4 розділу І «Порядку проведення службового розслідування в Державній прикордонній службі України» затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України 08 листопада 2021 року № 815, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 14 січня 2022 р. за № 39/37375 (далі - Порядок №815), підставою для призначення службового розслідування є, зокрема: наявність інформації про невиконання або неналежне виконання військовослужбовцем своїх службових обов`язків; наявність інформації про порушення військової дисципліни або громадського порядку.

Відповідно до пункту 1 розділу VI Порядку №815 за результатами службового розслідування складається висновок службового розслідування.

Згідно з пунктом 1 розділу VII Порядку №815 за результатами розгляду висновку та матеріалів службового розслідування, якщо вину військовослужбовця повністю доведено, начальник (командир) органу Держприкордонслужби затверджує висновок службового розслідування та приймає рішення про накладення дисциплінарного стягнення.

На спростування висновку службового розслідування щодо безпідставної відсутності позивача 25.10.2023 на місці тимчасового несення служби «Завосіно» під час перебування у відрядженні позивач не надав до суду жодного доказу. Не довів також належними та допустимими доказами порушення відповідачем процедури службового розслідування, яке призвело до необгрунтованих висновків про порушення позивачем військової дисципліни.

Натомість, суд враховує, що за змістом частини третьої статті 5 Дисциплінарного статуту ЗСУ стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов`язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків, а також з урахуванням бойового імунітету, визначеного Законом України "Про оборону України".

Статтею 48 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України передбачено види дисциплінарних стягнень, які можуть бути накладені на військовослужбовця за порушення військової дисципліни, зокрема: а) зауваження; б) догана; в) сувора догана; г) позбавлення чергового звільнення з розташування військової частини чи з корабля на берег (стосовно військовослужбовців строкової військової служби та курсантів вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти); ґ) попередження про неповну службову відповідність (крім осіб рядового складу строкової військової служби); д) пониження в посаді; е) пониження у військовому званні на один ступінь (стосовно осіб сержантського (старшинського) та офіцерського складу); є) пониження у військовому званні з переведенням на нижчу посаду (стосовно військовослужбовців сержантського (старшинського) складу); ж) звільнення з військової служби через службову невідповідність (крім осіб, які проходять строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, а також військовозобов`язаних під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів та резервістів під час проходження підготовки та зборів).

Дисциплінарний статут Збройних Сил України не визначає послідовність застосування зазначених стягнень. Командир самостійно приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності та визначає вид дисциплінарного стягнення в межах дисциплінарної влади, наданої йому Дисциплінарним статутом Збройних Сил України.

Статтею 28 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України передбачено, що єдиноначальність є одним із принципів будівництва і керівництва Збройними Силами України і полягає в: наділенні командира (начальника) всією повнотою розпорядчої влади стосовно підлеглих і покладенні на нього персональної відповідальності перед державою за всі сторони життя та діяльності військової частини, підрозділу і кожного військовослужбовця; наданні командирові (начальникові) права одноособово приймати рішення, віддавати накази; забезпеченні виконання зазначених рішень (наказів), виходячи із всебічної оцінки обстановки та керуючись вимогами законів і статутів Збройних Сил України.

Отже, обрання виду дисциплінарного стягнення є дискреційним повноваженням командира.

Тому, доводи позивача щодо необгрунтованого вибору відповідачем занадто суворого виду дисциплінарного стягнення за порушення військової дисципліни суд не бере до уваги.

У зв`язку з наявністю дисциплінарних стягнень та оцінки «незадовільно» за результатами захисту практичної підготовки, начальник (декан) факультету забезпечення оперативно-службової діяльності подав рапорт від 22.11.2023 №3104/23502/23 про відрахування позивача на підставі пунктів 10, 11 статті 25 Закону № 2232-ХІІ, якими передбачене дострокове розірвання контракту про проходження військової служби (навчання) через недисциплінованість та систематичне невиконання військовослужбовцем умов контракту.

За змістом пунктів 10, 11 статті 25 Закону № 2232-ХІІ дострокове розірвання контракту про проходження навчання під час проведення мобілізації та дії воєнного стану має наслідком направлення військовослужбовця до військових частин для подальшого проходження строкової військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період.

Підпунктом 1 пункту 89 Положення передбачено, що призначення осіб рядового складу, сержантського і старшинського складу на посади, звільнення з посад та зарахування їх у розпорядження здійснюється: на посади в органах Держприкордонслужби - наказом начальника цього органу; на посади у структурних підрозділах регіонального управління та в разі переміщення військовослужбовця з одного органу Держприкордонслужби до іншого, якщо ці органи підпорядковані регіональному управлінню, - наказом начальника регіонального управління; в інших випадках - наказом Адміністрації Держприкордонслужби.

Відповідно до підпункту 2 пункту 127 Положення зарахування військовослужбовців у розпорядження начальників, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого проходження такими військовослужбовцями військової служби допускається у разі коли начальник органу Держприкордонслужби вищого рівня здійснює переміщення військовослужбовця, призначення якого на посаду належить до повноважень начальника органу Держприкордонслужби нижчого рівня.

Тому, 20.11.2023 ректор Національної академії надіслав Адміністрації Держприкордонслужби, начальнику Східного регіонального управління Держприкордонслужби та начальнику НОМЕР_2 прикордонного загону Держприкордонслужби лист №12.1/9740-23-Вих «Про використання військовослужбовця» щодо вирішення питання щодо зарахування позивача для подальшого проходження військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період у розпорядження начальника НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України, у зв`язку із припиненням (розірванням) контракту про проходження військової служби (навчання) та відрахуванням з числа курсантів Національної академії, відповідно до частини 11 статті 25 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Після отримання відповіді від ІНФОРМАЦІЯ_3 від 23.11.2023 за № 12/8626-23-Вих, відповідач 1 видав наказ від 25.11.2023 №1704-ОС «Про особовий склад», яким позивач звільнений з посади курсанта та зарахований в розпорядження начальника НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України.

Відповідно до пункту 27 Положення днем припинення (розірвання) контракту є день, зазначений у наказі ректора вищого військового навчального закладу про виключення курсанта зі списків особового складу.

Таким чином, наказ Адміністрації Державної прикордонної служби України від 25.11.2023 №1704-ОС щодо переміщення позивача у зв`язку із припиненням (розірванням) контракту про проходження військової служби (навчання) та відрахуванням з числа курсантів Національної академії

Згідно з частиною першою статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

За змістом частини другої першою статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Під час судового розгляду справи відповідачі довели правомірність дій та наказів, які оскаржуються позивачем.

Тому, підстави для задоволення позовних вимог відсутні.

Керуючись статтями 6, 72-77, 139, 244, 246, 250, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

відмовити ОСОБА_1 у задоволенні позовних вимог до ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_1 ) та Адміністрації Державної прикордонної служби про визнання протиправними та скасування наказів, зобов`язання вчинити дії.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Сьомого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Позивач:ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер - НОМЕР_4 )
Відповідач:ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_1 ) ( АДРЕСА_2 , код ЄДРПОУ - НОМЕР_5 ) Адміністрація Державної прикордонної служби України (вул. Володимирська, 26,м. Київ,01001 , код ЄДРПОУ - 00034039)

Головуючий суддя О.К. Ковальчук