Справа № 420/23169/23
Суддя: Бітов А.І.
Дата ухвалення: 2024-05-14 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 травня 2024 р.м. ОдесаСправа № 420/23169/23

Категорія:108010000 Головуючий в 1 інстанції: Білостоцький О.В.

Місце ухвалення: м. Одеса

Дата складання повного тексту: 14.02.2024 р.

Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду у складі:

у складі:

головуючого Бітова А.І.

суддів Лук`янчук О.В.

Ступакової І.Г.

при секретарі Чоран А.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою Визирської сільської ради Одеського району Одеської області на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 14 лютого 2024 року у справі за позовом Визирської сільської ради Одеського району Одеської області до Південного офісу Держаудитслужби, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача товариство з обмеженою відповідальністю "ЮГ СТРОЙ КОМПАНІ", про визнання протиправним та скасування висновку,

В С Т А Н О В И Л А :

У вересні 2023 року Визирська сільська рада (далі с/р) Одеського району Одеської області звернулася до суду з позовом до Південного офісу Держаудитслужби, третя особа: товариство з обмеженою відповідальністю (далі ТОВ) "ЮГ СТРОЙ КОМПАНІ" про визнання протиправним та скасування висновку Південного офісу Держаудитслужби про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-06-29-009045-а від 18 серпня 2023 року.

Обґрунтовуючи свої вимоги, позивач вказував, що у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-06-29-009045-а від 18 серпня 2023 року зазначено, що за результатами моніторингу встановлено порушення вимог абз.2 пп.2 п.44 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" від 25 грудня 2015 року №922-VIII (далі Закон №922-VIII), на період діі? правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня и?ого припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року №1178 (далі Особливості №1178) (із змінами). З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, Південнии? офіс Держаудитслужби зобов`язав Визирську с/р Одеського району Одеської області здіи?снити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання договору, укладеного із ТОВ "ЮГ СТРОЙ КОМПАНІ".

Водночас, позивач не погоджується із зазначеним висновком та вважає його необґрунтованим та безпідставним, а вимогу Південного офісу Держаудитслужби щодо здійснення заходів задля усунення порушення такою, що викладена з порушенням вимог законодавства.

Відповідач позов не визнав, вказуючи, що складений ним висновок є законним та обґрунтованим, винесеним у відповідності до вимог чинного законодавства, а тому адміністративний позов Визирської с/р Одеського району Одеської області задоволенню не підлягає.

Справу розглянуто за правилами спрощеного позовного провадження в порядку письмового провадження.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 14 лютого 2024 року відмовлено Визирській с/р Одеського району Одеської області у задоволенні позову до Південного офісу Держаудитслужби про визнання протиправним та скасування висновку.

В апеляційній скарзі Визирської с/р Одеського району Одеської області ставиться питання про скасування судового рішення в зв`язку з тим, що воно постановлено з неправильним застосуванням норм матеріального права, з порушенням норм процесуального права, а також з неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи.

Доводи апеляційної скарги:

- суд першої інстанції не врахував, що учасником ТОВ "ЮГ СТРОЙ КОМПАНІЯ", в складі своєї тендерної пропозиції надано лист погодження від 06 липня 2023 року №616, згідно якого підтвердив, що "до розрахунку ціни входять усі витрати, в тому числі податки та збори, що сплачуються або мають бути сплачені та вважаються врахованими у загальній ціні Учасника. Ціна пропозиції вказується з урахуванням витрат на страхування, сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), що сплачуються, або мають бути сплачені";

- суд першої інстанції також не врахував лист погодження від 06 липня 2023 року №608, згідно якого учасник закупівлі погоджується з тим, що до розрахунку ціни пропозиції входять усі види робіт/послуг, вартість матеріальних ресурсів і машино-годин за регіональними поточними цінами та за усередненими даними Мінрегіонбуду України, передбачені кошторисним розрахунком, вартості об`єкта будівництва та вважаються врахованими у загальній ціні пропозиції Учасника. Учасник визначає ціну на роботи/послуги, виконання/надання яких передбачені кошторисним розрахунком вартості об`єкта будівництва, з урахуванням усіх своїх витрат, в тому числі податків і зборів, що сплачуються або мають бути сплачені;

- апелянт зазначає, що у тендерній документації замовника не зазначено його згоди на включення розрахованого розміру вказаних коштів, а тому й відповідно в учасника відсутнє зобов`язання щодо включення до цінової пропозиції розрахованого розміру коштів на покриття додаткових витрат, пов`язаних з інфляційними процесами. Крім того, врахування учасником розрахованого розміру коштів на покриття додаткових витрат, пов`язаних з інфляційними процесами у значенні нуль або "-", не призводить до зміни числового значення його цінової пропозиції;

- цінова пропозиція учасника може бути лише нижчою за очікувану вартість, тому вимога Держаудитслужби щодо врахування вказаних ризиків у значенні більше за нуль та як наслідок, відповідного збільшення розміру цінової пропозиції є безпідставною та її виконання призведе до додаткових необґрунтованих витрат бюджету щодо коригування розміру очікуваної вартості в сторону збільшення та взагалі унеможливить проведення даної публічної закупівлі;

- апелянт зазначає, що за відсутності законодавчо визначеної мінімальної межі розміру вказаних витрат та у зв`язку з тим, що учасник не виявив жодних ризиків, останній при визначенні розрахунку коштів на покриття ризиків, пов`язаних з виконанням будівельних робіт, зазначив "-", що в свою чергу не є порушенням вимог Настанови. Можна зробити висновок, що учасником було проаналізовано ризики та визначено їх, як нульові (відсутні), що не є порушенням вимог Настанови. З огляду на вищезазначене, включення ризиків до розрахунку ціни пропозиції учасника процедури закупівлі не є обов`язковою вимогою. Так, п.5.31 Настанови визначає включення ризиків до розрахунку ціни пропозиції учасника, лише у разі їх наявності, тобто у значенні відмінному від нуля;

- на переконання апелянта, включення до договірної ціни додаткових витрат на покриття ризиків не є імперативною нормою, а їх включення чи не включення (у разі їх відсутності, тобто у значенні нуль або "-") в договірну ціну підрядника, залежить від ряду перелічених у п.5.31 Настанови факторів;

- апелянт наголошує, що учасник підтвердив та прогарантував незмінність твердої ціни пропозиції, тобто неможливість її збільшення навіть при настанні будь-яких факторів, пов`язаних з ризиками виконання будівельних робіт чи інфляційними процесами. Тобто, зазначені можливі додаткові витрати та ризики учасником вже були враховані в твердій ціновій пропозиції та за можливі фінансові наслідки їх настання відповідає саме учасник;

- апелянт наголошує, що орган державного фінансового контролю в особі Південного офісу Держаудитслужби, вийшов за межі наданих йому повноважень в частині зобов`язання позивача здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановлений законом порядку шляхом розірвання договору з дотриманням положень ГК України та ЦК України.

У відзиві Південного офісу Держаудитслужби на апеляційну скаргу вказується, що рішення суду першої інстанції є вірним, а тому відповідач просить апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідача, доводи апеляційної скарги Визирської с/р Одеського району Одеської області, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.

Обставини встановлені судом першої інстанції, підтверджені судом апеляційної інстанції та неоспорені учасниками апеляційного провадження:

29 червня 2023 року Визирська с/р Одеського району Одеської області оголосила тендер на закупівлю послуги, класифікатор тендеру ДК 021:2015: 45000000-7: будівельні роботи та поточнии? ремонт. Предмет закупівлі: ремонт вулиць і доріг комунальної власності в населених пунктах, а саме: капітальний ремонт дорожнього покриття вул. Набережна с. Першотравневе Одеський раи?он Одеська область (номер тендеру UA-2023-06-29-009045-a). В оголошенні зазначено, що очікувана вартість закупівлі 4 422 018,20 грн. Кінцевий строк подання тендерних пропозицій 07 липня 2023 року. Строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг: 31 грудня 2023 року.

07 липня 2023 року уповноваженою особою позивача винесено протокол розкриття тендерних пропозицій, в якому єдиним учасником процедури закупівлі було ТОВ "ЮГ СТРОЙ КОМПАНІ" та 12 липня 2023 року винесено повідомлення про намір укласти договір закупівлі із переможцем на суму 4 421 841,94 грн., оскільки, як зазначено у протоколі, товариство відповідає кваліфікаціи?ним критеріям, встановленим в тендерній документації, а також відсутні підстави для відмови, установлені ст. 17 Закону №922-VIII.

24 липня 2023 року між Визирською с/р Одеського району Одеської області та ТОВ ЮГ СТРОЙ КОМПАНІ" було укладено договір підряду №115.

Наказом Південного офісу Держаудитслужби від 07 серпня 2023 року №195 "Про початок моніторингів процедур закупівель" було розпочато моніторинг закупівлі за номером UA-2023-06-29-009045-a від 29 червня 2023 року.

У період з 07 серпня 2023 року по 17 липня 2023 року фахівцями Південного офісу Держаудитслужби було проведено відповідний моніторинг, за результатами якого складено висновок від 18 серпня 2023 року "Про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-06-29-009045-a".

У констатуючій частині вказаного висновку зазначено, наступне:

"За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій встановлено, що у п.2 Додатка 3 "Технічна специфікація" до тендерної документації Замовник зазначив, що ціна пропозиції учасника повинна бути розрахована згідно з Настановою з визначення вартості будівництва, затвердженою наказом Міністерства розвитку громад та територій України №281 від 01 листопада 2021 року (далі Настанова №281).

Згідно п.4 Додатка 3 "Технічна специфікація" до тендерної документації учасники обов`язково надають у складі тендерноі? пропозиціі? наступні документи, зокрема: договірна ціна, підсумкова відомість ресурсів, локальні кошториси, календарнии? графік виконання робіт.

Згідно пп.1 п.2 розділу V "Оцінка тендерноі? пропозиціі?" тендерної документації учасники відповідають за зміст своі?х тендерних пропозиціи? та повинні дотримуватись норм чинного законодавства Украі?ни.

Відповідно абз.5 п.5.1 частини V "Визначення вартості об`єкта будівництва при складанні ціни пропозиціі? учасника процедури закупівлі (договірноі? ціни)" Настанови №281 ціна пропозиціі? учасника процедури закупівлі (договірна ціна) формується на підставі вартості будівельних робіт, до складу якоі? включаються прямі, загальновиробничі та інші витрати на будівництво об`єкта, прибуток, кошти на покриття адміністративних витрат будівельних організаціи?, кошти на покриття ризиків у випадках, передбачених у п.4.40 цієї Настанови, кошти на покриття додаткових витрат, пов`язаних з інфляційними процесами, кошти на сплату податків, зборів, обов`язкових платежів.

Згідно з пп."а" п.5.31 частини V "Визначення вартості об`єкта будівництва при складанні ціни пропозиціі? учасника процедури закупівлі (договірноі? ціни)" Настанови у ціні пропозиціі? учасника процедури закупівлі (договірніи? ціні) враховуються кошти на покриття ризиків, пов`язаних з виконанням робіт, за твердоі? договірноі? ціни в розмірі до 1,5%.

Відповідно абз.1 п.5.33 частини V "Визначення вартості об`єкта будівництва при складанні ціни пропозиціі? учасника процедури закупівлі (договірноі? ціни)" Настанови до складу ціни пропозиціі? учасника процедури закупівлі (договірноі? ціни незалежно від і?і? виду) включаються кошти на покриття додаткових витрат, пов`язаних з інфляціи?ними процесами, призначені на відшкодування збільшення вартості трудових та матеріально-технічних ресурсів, спричинених інфляцією, яка може відбутися протягом будівництва.

Разом з тим, ТОВ "ЮГ СТРОИ? КОМПАНІ" у складі тендерноі? пропозиціі? надав: договірну ціну (тверда), складену в поточних цінах станом на 05 липня 2023 року, підсумкову відомість ресурсів, локальнии? кошторис на будівельні роботи, складении? в поточних цінах станом на 05 липня 2023 року №07-01-01, календарнии? графік виконання робіт від 06 липня 2023 року №624. Проте у графі розрахунку №11 "Кошти на покриття ризиків" та розрахунку №12 "Кошти на покриття додаткових витрат, пов`язаних з інфляціи?ними процесами" договірноі? ціни (тверда), складеноі? в поточних цінах станом на 05 липня 2023 року, товариство вказало "", що не відповідає вимогам п.п.5.31, 5.33 частини V "Визначення вартості об`єкта будівництва при складанні ціни пропозиціі? учасника процедури закупівлі (договірноі? ціни)" Настанови та п.2 Додатка 3 "Технічна специфікація" до тендерної документації.

На запит Південного офісу Держаудитслужби від 11 серпня 2023 року про надання пояснень стосовно зазначеного питання, замовник 16 серпня 2023 року надав документи та пояснення, які, на думку відповідача, не спростували факту встановленого порушення.

Отже, на порушення абз.2 пп.2 п.44 Особливостей Замовник не відхилив тендерну пропозицію ТОВ "ЮГ СТРОИ? КОМПАНІ" у зв`язку з невідповідністю і?і?? умовам технічноі? специфікаціі? та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної? документації?, крім невідповідності в інформаціі? та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до п.43 цих Особливостеи?".

За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозиціи? встановлено порушення вимог абз.2 пп.2 п.44 Особливостеи?.

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись ст.ст. 5, 10 Закону Украі?ни "Про основні засади здіи?снення державного фінансового контролю в Украі?ні" від 26 січня 1993 року №2939-XII (далі Закон №2939-XII) та ст. 8 Закону №922-VIII, Південний офіс Держаудитслужби зобов`язав здіи?снити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання Договору з дотриманням положень ГК Украі?ни та ЦК Украі?ни та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Не погодившись із вищезазначеним висновком Південного офісу Держаудитслужби про результати моніторингу процедури закупівлі, позивач звернувся до суду з даним адміністративним позовом.

Вирішуючи справу, суд першої інстанції виходив з того, що як вбачається з договірної ціни (визначеної як тверда ціна), наданої переможцем процедури закупівлі ТОВ "ЮГ СТРОЙ КОМПАНІ", у розрахунках №11 "Кошти на покриття ризиків" та №12 "Кошти на покриття додаткових витрат, пов`язаних з інфляційними процесами вказано " ", що не відповідає вимогам п.п.5.31, 5.33 розділу V Настанови №281 та п.2 Додатка №3 "Технічна специфікація" до тендерної документації, що, у свою чергу, свідчить про порушення замовником вимог абз.2 пп.2 п.44 Особливостей здіи?снення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом №922-VIII, на період діі? правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня и?ого припинення або скасування, затверджених Постановою №1178, та було встановлено відповідачем під час проведення моніторингу даної процедури закупівлі.

Колегія суддів вважає ці висновки суду першої інстанції правильними і такими, що відповідають вимогам ст.ст. 2, 6-12, 77 КАС України, ч.2 ст. 1, ч.ч.1, 2 ст. 2, ст.ст. 5, 10 Закону України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні" №2939-XII від 26 січня 1993 року, п.п.11, 31, 32 ч.1 ст. 1, ч.ч.1, 2-5, 7 ст. 8, ст. 22, ч. ч.ч.14, 15 ст. 29, ч.1 ст. 31 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25 грудня 2015 року №922-VIII.

Колегія суддів не приймає до уваги доводи апелянта, виходячи з наступного.

Частиною 2 ст. 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові та організаційні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні регламентовано Законом України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні" №2939-XII від 26 січня 1993 року.

Відповідно ч.2 ст. 1 Закону №2939-XII орган державного фінансового контролю у своїй діяльності керується Конституцією України, Бюджетним кодексом України, цим Законом, іншими законодавчими актами, актами Президента України та Кабінету Міністрів України.

Згідно ч.ч.1, 2 ст. 2 Закону №2939-XII головними завданнями органу державного фінансового контролю є: здійснення державного фінансового контролю за використанням і збереженням державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, правильністю визначення потреби в бюджетних коштах та взяттям зобов`язань, ефективним використанням коштів і майна, станом і достовірністю бухгалтерського обліку і фінансової звітності у міністерствах та інших органах виконавчої влади, державних фондах, фондах загальнообов`язкового державного соціального страхування, бюджетних установах і суб`єктах господарювання державного сектору економіки, а також на підприємствах, в установах та організаціях, які отримують (отримували у періоді, який перевіряється) кошти з бюджетів усіх рівнів, державних фондів та фондів загальнообов`язкового державного соціального страхування або використовують (використовували у періоді, який перевіряється) державне чи комунальне майно (далі - підконтрольні установи), за дотриманням бюджетного законодавства, дотриманням законодавства про закупівлі, діяльністю суб`єктів господарської діяльності незалежно від форми власності, які не віднесені законодавством до підконтрольних установ, за судовим рішенням, ухваленим у кримінальному провадженні.

Відповідно ст. 5 Закону №2939-XII, контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України "Про публічні закупівлі".

Згідно ст. 10 Закону №2939-XII, органу державного фінансового контролю надається право, зокрема, пред`являти керівникам та іншим особам підприємств, установ та організацій, що контролюються, обов`язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства, вилучати в судовому порядку до бюджету виявлені ревізіями приховані і занижені валютні та інші платежі, ставити перед відповідними органами питання про припинення бюджетного фінансування і кредитування, якщо отримані підприємствами, установами та організаціями кошти і позички використовуються з порушенням чинного законодавства; порушувати перед відповідними державними органами питання про визнання недійсними договорів, укладених із порушенням законодавства, у судовому порядку стягувати у дохід держави кошти, отримані підконтрольними установами за незаконними договорами, без установлених законом підстав та з порушенням законодавства; накладати у випадках, передбачених законодавчими актами, на керівників та інших службових осіб підконтрольних установ, адміністративні стягнення; звертатися до суду в інтересах держави, якщо підконтрольною установою не забезпечено виконання вимог щодо усунення виявлених під час здійснення державного фінансового контролю порушень законодавства з питань збереження і використання активів; порушувати перед керівниками відповідних органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій питання про притягнення до відповідальності осіб, винних у допущених порушеннях.

Постановою Кабінету Міністрів України від 28 жовтня 2015 року №868 "Про утворення Державної аудиторської служби України", яка набрала чинності 03 листопада 2015 року, (далі Постанова №868) утворено Державну аудиторську службу України, як центральний орган виконавчої влади, діяльність якого спрямовується та координується Кабінетом Міністрів України через Міністра фінансів, реорганізувавши Державну фінансову інспекцію шляхом перетворення.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади установлює Закон України "Про публічні закупівлі" від 25 грудня 2015 року №922-VIII (далі Закон №922-VIII).

Пунктом 11 ч.1 ст. 1 Закону №922-VIII визначено, що моніторингом закупівлі є аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель на всіх стадіях закупівлі з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель.

Відповідно ч.1 ст. 8 Закону №922-VIII, моніторинг закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його територіальні органи (далі органи державного фінансового контролю).

Моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії.

Моніторинг процедури закупівлі не проводиться на відповідність тендерної документації вимогам частини четвертої статті 22 цього Закону.

Відповідно ч.ч.2-5 ст. 8 Закону №922-VIII рішення про початок моніторингу процедури закупівлі приймає керівник органу державного фінансового контролю або його заступник (або уповноважена керівником особа) за наявності однієї або декількох із таких підстав:

1) дані автоматичних індикаторів ризиків;

2) інформація, отримана від органів державної влади, народних депутатів України, органів місцевого самоврядування, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель;

3) повідомлення в засобах масової інформації, що містять відомості про наявність ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель;

4) виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель;

5) інформація, отримана від громадських об`єднань, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявлених за результатами громадського контролю у сфері публічних закупівель відповідно до статті 7 цього Закону.

Повідомлення про прийняття рішення про початок моніторингу процедури закупівлі орган державного фінансового контролю оприлюднює в електронній системі закупівель протягом двох робочих днів з дня прийняття такого рішення із зазначенням унікального номера оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєного електронною системою закупівель, та/або унікального номера повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі, а також опису підстав для здійснення моніторингу процедури закупівлі.

Повідомлення про початок моніторингу процедури закупівлі не зупиняє проведення процедур закупівель, визначених цим Законом.

Строк здійснення моніторингу процедури закупівлі не може перевищувати 15 робочих днів з наступного робочого дня від дати оприлюднення повідомлення про початок моніторингу процедури закупівлі в електронній системі закупівель.

Протягом строку проведення моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю, відповідальна за проведення моніторингу процедури закупівель, має право через електронну систему закупівель запитувати у замовника пояснення (інформацію, документи) щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі. Усі такі запити про надання пояснень автоматично оприлюднюються електронною системою закупівель. Замовник протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення запиту про надання пояснень щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі, повинен надати відповідні пояснення (інформацію, документи) через електронну систему закупівель.

Замовник у межах строку здійснення моніторингу процедури закупівлі має право з власної ініціативи надавати пояснення щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі.

За результатами моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання.

У разі незгоди замовника з інформацією, викладеною у висновку, він має право оскаржити висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення, про що зазначається в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду.

Відповідно ч.7 ст. 8 Закону №922-VIII у висновку обов`язково зазначаються, зокрема, опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого за результатами моніторингу процедури закупівлі; зобов`язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.

У висновку може зазначатися додаткова інформація, визначена органом державного фінансового контролю.

В розумінні п.п.31, 32 ч.1 ст. 1 Закону №922-VIII тендерна документація документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель. Тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації.

Згідно ст. 22 Закону №922-VIII тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником разом з оголошенням про проведення відкритих торгів в електронній системі закупівель для загального доступу шляхом заповнення полів в електронній системі закупівель.

У тендерній документації зазначаються такі відомості: 1) інструкція з підготовки тендерних пропозицій; 2) один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 цього Закону, підстави, встановлені ст. 17 цього Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність підставам, встановленим ст. 17 цього Закону, у разі якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації", та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним; 3) інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону; 4) інформація про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам (у разі потреби); 5) кількість товару та місце його поставки; 6) місце, де повинні бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяги; 7) строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг; 8) проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов; 9) опис окремої частини або частин предмета закупівлі (лота), щодо яких можуть бути подані тендерні пропозиції, у разі якщо учасникам дозволяється подати тендерні пропозиції стосовно частини предмета закупівлі (лота). Замовник може передбачити можливість укладення одного договору про закупівлю з одним і тим самим учасником у разі визначення його переможцем за кількома лотами; 10) перелік критеріїв оцінки та методика оцінки тендерних пропозицій із зазначенням питомої ваги кожного критерію; 11) строк дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій; 12) валюта, у якій повинна бути зазначена ціна тендерної пропозиції; 13) мова (мови), якою (якими) повинні бути складені тендерні пропозиції; 14)кінцевий строк подання тендерних пропозицій; 15) розмір та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати); 16) розмір, вид, строк та умови надання, повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає таке забезпечення надати); 17) прізвище, ім`я та по батькові, посада та електронна адреса однієї чи кількох посадових осіб замовника, уповноважених здійснювати зв`язок з учасниками; 18) вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг; 19) опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.

Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Статтею 26 Закону №922-VIII передбачено, що тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених у ст. 17 цього Закону і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації.

Електронна система закупівель автоматично формує та надсилає повідомлення учаснику про отримання його тендерної пропозиції із зазначенням дати та часу. Електронна система закупівель повинна забезпечити можливість подання тендерної пропозиції/пропозиції всім особам на рівних умовах.

Кожен учасник має право подати тільки одну тендерну пропозицію (у тому числі до визначеної в тендерній документації частини предмета закупівлі (лота).

Документи, що не передбачені законодавством для учасників юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції/пропозиції та не вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі).

За результатами розгляду та оцінки тендерної пропозиції/пропозиції замовник визначає переможця процедури закупівлі та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю згідно з цим Законом.

Замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції.

Частиною 15 ст. 29 Закону №922-VIII визначено, у разі отримання достовірної інформації про невідповідність переможця процедури закупівлі вимогам кваліфікаційних критеріїв, підставам, встановленим ч.1 ст. 17 цього Закону, або факту зазначення у тендерній пропозиції будь-якої недостовірної інформації, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника.

Відповідно положень ч.1 ст. 31 Закону №922-VIII замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо:

1) учасник процедури закупівлі:

не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим ст. 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені ч.1 ст. 17 цього Закону;

не відповідає встановленим абз.1 ч.3 ст. 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства;

зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно ч.15 ст. 29 цього Закону;

не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або забезпечення тендерної пропозиції не відповідає умовам, що визначені замовником у тендерній документації до такого забезпечення тендерної пропозиції;

не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей;

не надав обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції протягом строку, визначеного в ч.14 ст. 29 цього Закону;

визначив конфіденційною інформацію, що не може бути визначена як конфіденційна відповідно до вимог ч.2 ст. 28 цього Закону;

2) тендерна пропозиція учасника:

не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації;

викладена іншою мовою (мовами), аніж мова (мови), що вимагається тендерною документацією;

є такою, строк дії якої закінчився;

3) переможець процедури закупівлі:

відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю;

не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених ст. 17 цього Закону;

не надав копію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) відповідно до ч.2 ст. 41 цього Закону;

не надав забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо таке забезпечення вимагалося замовником.

Згідно ч.2 ст. 31 Закону №922-VIII інформація про відхилення тендерної пропозиції, у тому числі підстави такого відхилення (з посиланням на відповідні норми цього Закону та умови тендерної документації, яким така тендерна пропозиція та/або учасник не відповідають, із зазначенням, у чому саме полягає така невідповідність), протягом одного дня з дня ухвалення рішення оприлюднюється в електронній системі закупівель та автоматично надсилається учаснику/переможцю процедури закупівлі, тендерна пропозиція якого відхилена, через електронну систему закупівель.

Частиною 3 ст. 31 Закону №922-VIII визначено, що у разі якщо учасник, тендерна пропозиція якого відхилена, вважає недостатньою аргументацію, зазначену в повідомленні та протоколі розгляду тендерних пропозицій, такий учасник може звернутися до замовника з вимогою надати додаткову інформацію про причини невідповідності його пропозиції умовам тендерної документації, зокрема технічній специфікації, та/або його невідповідності кваліфікаційним критеріям, а замовник зобов`язаний надати йому відповідь з такою інформацією не пізніш як через п`ять днів з дня надходження такого звернення через електронну систему закупівель.

Так, Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року було затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України №922-VIII, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (далі Особливості №1178), які встановлюють порядок та умови здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом №922-VIII, із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.

Абзацом 1 п.3 Особливостей №1178 передбачено, що замовники, що зобов`язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей.

Відповідно п.28 Особливостей №1178 тендерна документація формується замовником відповідно до вимог ст. 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

У тендерній документації відомості, наведені у п.2 ч.2 ст. 22 Закону, визначаються відповідно до вимог, зазначених в абзацах шостому восьмому цього пункту.

У тендерній документації зазначаються: один або кілька кваліфікаційних критеріїв відповідно ст. 16 Закону з урахуванням положень цих особливостей та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством; підстави для відмови в участі у відкритих торгах, встановлені п.47 цих особливостей, та інформація про спосіб підтвердження відсутності підстав для відхилення. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відсутність підстав для відхилення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі та/або переможця, визначених п.47 цих особливостей, у разі, коли така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації", та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, та/або може бути отримана електронною системою закупівель шляхом обміну інформацією з іншими державними системами та реєстрами.

Згідно пп.2 п.44 Особливостей №1178 замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція:

- не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації;

- викладена іншою мовою (мовами), ніж мова (мови), що передбачена тендерною документацією;

- є такою, строк дії якої закінчився;

- є такою, ціна якої перевищує очікувану вартість предмета закупівлі, визначену замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, якщо замовник у тендерній документації не зазначив про прийняття до розгляду тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, та/або не зазначив прийнятний відсоток перевищення або відсоток перевищення є більшим, ніж зазначений замовником в тендерній документації;

- не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно абз.1 ч.3 ст. 22 Закону.

З огляду на вказані норми законодавства, у разі, якщо надана тендерна пропозиція учасника не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим ст. 16 Закону №922-VIII, не відповідає встановленим абз. 1 ч.3 ст. 22 Закону №922-VIII вимогам до учасника відповідно до законодавства, або згідно п.44 Особливостей не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, то замовник зобов`язаний відхилити тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель.

Питання визначення вартості об`єкта будівництва при складанні ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) врегульовано розділом V Настанови з визначення вартості будівництва, затвердженої наказом Міністерства розвитку громад та територій України 01 листопада 2021 року №281.

Згідно п.5.1 Настанови №281 ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) розраховується на підставі нормативної потреби в трудових і матеріально-технічних ресурсах, необхідних для здійснення проектних рішень по об`єкту будівництва, та поточних цін на них або з використанням укрупнених показників вартості робіт, обсяги та види яких передбачені затвердженою проектною документацією.

Для розрахунку ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) замовник надає відомість обсягів робіт, відомість ресурсів до неї без цін або затверджену проектну документацію. За рішенням замовника відомість обсягів робіт може бути складена за міжнародною системою вимірювання, визначеною Замовником.

Ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) формується на підставі вартості будівельних робіт, до складу якої включаються прямі, загальновиробничі та інші витрати на будівництво об`єкта, прибуток, кошти на покриття адміністративних витрат будівельних організацій, кошти на покриття ризиків у випадках, передбачених у п.4.40 цієї Настанови, кошти на покриття додаткових витрат, пов`язаних з інфляційними процесами, кошти на сплату податків, зборів, обов`язкових платежів.

Відповідно п.5.31 Настанови №281 у ціні пропозиції учасника процедури закупівлі (договірній ціні) враховуються кошти на покриття ризиків, пов`язаних з виконанням робіт, що пропонуються, розмір яких залежить від сукупності цілого ряду факторів, у тому числі: 1) стадії проектування; 2) виду будівництва; 3) технічної та технологічної складності об`єкта будівництва, складності виконання будівельних робіт; 4) тривалості будівництва; 5) способів фінансування будівництва; 6) виду договірної ціни, що пропонується за умовами конкурсних торгів.

Зазначені кошти враховуються у розмірі, визначеному на підставі обґрунтовувальних розрахунків підрядника, виходячи з перелічених факторів. При цьому:

а) за твердої договірної ціни в розмірі до 1,5%;

б) за динамічної договірної ціни не враховується.

Розмір цих коштів залежить від повноти інформації про об`єкт замовлення та способи виконання робіт, що зменшує небезпеку непередбачених ситуацій на будівельному майданчику при виконанні робіт.

Крім того, згідно п.5.33 Настанови №281 до складу ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни незалежно від її виду) включаються кошти на покриття додаткових витрат, пов`язаних з інфляційними процесами, призначені на відшкодування збільшення вартості трудових та матеріально-технічних ресурсів, спричинене інфляцією, яка може відбутися протягом будівництва.

Кошти на покриття додаткових витрат, пов`язаних з інфляційними процесами, розраховуються виходячи зі строків будівництва, виду будівництва, структури робіт, вартості трудових та матеріально-технічних ресурсів, врахованих у ціні пропозиції учасника процедури закупівлі (договірній ціні), та на підставі на підставі прогнозних індексів цін виробників промислової продукції на наступні періоди, що встановлюються Кабінетом Міністрів України.

З огляду на приписи Настанови №281 колегія суддів доходить висновку, що при складанні ціни пропозиції (договірна ціна) учасник процедури закупівлі в обов`язковому порядку повинен зазначити такі складові договірної ціни, як кошти на покриття ризиків (за твердої договірної ціни зазначаються у розмірі до 1,5%); та кошти на покриття додаткових витрат, пов`язаних з інфляційними процесами.

Аналогічні вимоги щодо складових договірної ціни передбачені у Додатку №3 до тендерної документації за предметом "Ремонт вулиць і доріг комунальноі? власності в населених пунктах, а саме: капітальнии? ремонт дорожнього покриття вул. Набережна с. Першотравневе Одеський район Одеська область", яким затверджено вимоги Технічної специфікації предмета закупівлі (т.1 а.с.42-43).

Згідно п.п.1, 2 Технічної специфікації (Додаток №3) до розрахунку ціни пропозиції входять усі види робіт/послуг, вартість матеріальних ресурсів і машино-годин за регіональними поточними цінами та за усередненими даними Мінрегіонбуду України, передбачені кошторисним розрахунком вартості об`єкта будівництва та вважаються врахованими у загальній ціні пропозиції Учасника. Учасник визначає ціну на роботи/послуги, виконання/надання яких передбачені кошторисним розрахунком вартості об`єкта будівництва, з урахуванням усіх своїх витрат, в тому числі податків і зборів, що сплачуються або мають бути сплачені.

Ціна пропозиції учасника повинна бути розрахована відповідно до КНУ Настанови з визначення вартості будівництва (Наказ Мінрегіону від 01 листопада 2021 року №281 "Про затвердження кошторисних норм України у будівництві").

Відповідно п.4 Технічної специфікації (Додаток №3) учасником обов`язково надається, зокрема, кошторисна документація у складі:

договірної ціни;

підсумкової відомості ресурсів;

локальних кошторисів;

календарного графіку виконання робіт.

Так, з матеріалів справи вбачається, що ТОВ "ЮГ СТРОИ? КОМПАНІ" у складі тендерноі? пропозиціі? надало:

- договірну ціну (тверда), складену в поточних цінах станом на 05 липня 2023 року;

- підсумкову відомість ресурсів, локальнии? кошторис на будівельні роботи, складении? в поточних цінах станом на 05 липня 2023 року №07-01-01;

- календарнии? графік виконання робіт від 06 липня 2023 року №624 (т.1 а.с.64-68).

Разом з тим, у розрахунках №11 "Кошти на покриття ризиків" та №12 "Кошти на покриття додаткових витрат, пов`язаних з інфляційними процесами" договірної ціни (визначеної як тверда ціна), наданої переможцем процедури закупівлі ТОВ "ЮГ СТРОЙ КОМПАНІ", вказано " ", що не відповідає вимогам п.п.5.31, 5.33 розділу V Настанови №281 та п.2 Додатка №3 "Технічна специфікація" до тендерної документації, та підтверджує факт порушення замовником вимог пп.2 п.44 Особливостей №1178.

При цьому, колегія суддів враховує, що приписами Закону №922-VIII, Особливостей №1178 та Настанови №281 не передбачені виключення щодо можливості незазначення деяких відомостей ціни пропозиції у випадку, якщо учасник процедури закупівлі надасть письмове підтвердження щодо незмінності складових ціни пропозиції, а також взяття відповідальності на себе у випадку настання будь-яких факторів, що можуть зумовити підвищення ціни пропозиції після підписання відповідного договору виконання робіт із замовником.

Стосовно правильності оскаржуваного висновку Південного офісу Держаудитслужби про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-06-29-009045-а від 18 серпня 2023 року в частині зобов`язання Визирську сільську раду Одеського району Одеської області здіи?снити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання Договору з дотриманням положень ГК Украі?ни та ЦК Украі?ни та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів, колегія суддів вказує наступне.

Пунктом 3 розділу ІІІ Порядку заповнення форми висновку про результати моніторингу процедури закупівлі, затверджений Наказом Міністерства фінансів України від 08 вересня 2020 року №552 (далі Порядок №552) визначено, що у разі виявлення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель п.3 має містити посилання на структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта, на підставі якого орган державного фінансового контролю зобов`язує замовника усунути у встановленому законодавством порядку такі порушення, а також зобов`язання щодо їх усунення.

Так, дослідивши оскаржуваний висновок Південного офісу Держаудитслужби колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що він відповідає вимогам Порядку №522 та чітко зазначає дії, які повинен вчинити замовник. Тобто, висновок відповідача є конкретизованим.

Разом з тим, згідно ч.8 ст. 8 Закону №922-VIII протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

При цьому, ч.8 ст. 8 Закону №922-VIII визначено порядок дій замовника державної закупівлі, в разі виявлення за наслідками проведення моніторингу порушень чинного законодавства при здійсненні державної закупівлі. Законодавцем диспозитивно визначено варіанти правомірної поведінки замовника при усунені порушень, зазначених у висновку, зокрема, шляхом оприлюднення через електронну систему закупівель інформації та/або документів, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументованих заперечень до висновку, або інформації про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Тобто, виходячи із структури та змісту ч.8 ст. 8 Закону №922-VIII, саме замовник публічної закупівлі вправі визначати, яким чином він має намір усунути виявлені правопорушення, обираючи один із визначених законом правомірних варіантів поведінки.

Враховуючи викладене, Законом №922-VIII на відповідача покладений обов`язок зазначити варіанти правомірної поведінки, тобто замовнику дається право вибору: вжити заходів щодо розірвання договору, та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, надати аргументовані заперечення, інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Тобто, у разі дотримання вимог Закону України "Про публічні закупівлі" відносини між переможцем/учасником закупівлі та замовником взагалі б не виникли та договір не було б укладено.

Згідно ч.1 ст. 41 Закону №922-VIII договір про закупівлю укладається відповідно до норм ЦК України та ГК України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Статтею 203 ЦК України передбачено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам. Особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності. Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Відповідно ч.2 ст. 16 ЦК України одним із способів захисту цивільного права може бути, зокрема, визнання правочину недійсним.

Частиною 1 ст. 215 ЦК України визначено, що підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені ч.1 3, 5 ст. 203 ЦК України.

Враховуючи зазначене, укладення договорів є завершальною стадією проведення процедури закупівлі, тому укладення договору із порушенням процедури публічної закупівлі є підставою для розірвання такого договору.

Як вбачається зі змісту висновку, відповідач конкретизував, яких саме заходів має вжити позивач, визначив спосіб усунення виявлених під час моніторингу порушень, що свідчить про його чіткість та визначеність.

Тобто вимоги, зазначені у спірному висновку про результати моніторингу процедури закупівлі шляхом розірвання договору, підлягали виконанню.

Аналогічні висновки були також висловлені Верховним Судом у постановах від 26 жовтня 2022 року по справі №420/693/21, від 10 листопада 2022 року по справі №200/10092/20, від 24 січня 2023 року по справі №280/8475/20, від 31 січня 2023 року по справі №260/2993/21 та від 09 лютого 2023 року по справі №520/6848/21.

Підсумовуючи викладене, колегія судів вважає правильним висновок суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення позову Визирської с/р Одеського району Одеської області.

При цьому, колегія суддів враховую, що згідно п.3.7 договору підряду №115 від 24 липня 2023 року, яким затверджено оплату робіт замовником шляхом перерахування коштів за фактично виконані роботи протягом 90 днів з моменту і на підставі підписаних стороною актів форми №КБ-3 та №КБ-2в, а також враховуючи, що матеріали справи не містять доказів завершення виконання договору підряду №115 та, відповідно, оплати замовником виконаних робіт ТОВ "ЮГ СТРОЙ КОМПАНІ", спосіб виконання позивачем зобов`язальних вимог оспорюваного висновку, зазначений Південним офісом Держаудитслужби, не свідчить про порушення відповідачем принципу пропорційності при винесенні оскаржуваного рішення.

Враховуючи все вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, а наведені в скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують, відповідно, апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Колегія суддів не змінює розподіл судових витрат відповідно ст. 139 КАС України.

Оскільки дана справа правомірно віднесена судом першої інстанції до категорії незначної складності та розглядалась за правилами спрощеного провадження, постанова суду апеляційної інстанції відповідно до ч.5 ст. 328 КАС України в касаційному порядку оскарженню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 308, 310, п.1 ч.1 ст. 315, ст.ст. 316, 321, 322, 325, ч.5 ст. 328 КАС України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Визирської сільської ради Одеського району Одеської області залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 14 лютого 2024 року залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття, оскарженню в касаційному порядку не підлягає, крім випадків передбачених п.2 ч.5 ст. 328 КАС України.

Повне судове рішення складено 24 травня 2024 року.

Головуючий: Бітов А.І.

Суддя: Лук`янчук О.В.

Суддя: Ступакова І.Г.