Справа № 160/31391/23
Суддя: Ясенова Т.І.
Дата ухвалення: 2024-05-22 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

22 травня 2024 року м. Дніпросправа № 160/31391/23

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Ясенової Т.І. (доповідач),

суддів: Суховарова А.В., Головко О.В.,

розглянувши в порядку письмового провадження в місті Дніпрі адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30 січня 2024 року (суддя Калугіна Н.Є.) в адміністративній справі за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 , в якому просить суд:

визнати дії ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо відмови у задоволенні заяви ОСОБА_2 поданої в інтересах ОСОБА_1 від 09 листопада 2023 року вих. №6225 протиправною;

зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_2 повторно розглянути заяву від 06 листопада 2023 року про зняття ОСОБА_1 з військового обліку та зняти ОСОБА_1 з військогового обліку;

стягнути з ІНФОРМАЦІЯ_1 понесені позивачем витрати.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивач з 2016 проживає та навчається у Федеративній Республіці Німеччині. Рішенням від 26.05.2023 від Генерального консула України в Мюнхені зазначено про відсутність підстав для тимчасового обмеження прав громадянина на виїзд з України згідно ст. 6 Закону України «Про порядок виїзду з України і в`їзду в Україну громадян України». Також листом від 26 травня 2023 року №531/1-16-23 Генеральним Консульством України в Мюнхені позивача повідомлено, що з метою завершення оформлення залишення на постійне місце проживання за кордоном протягом шести місяців необхідно знятися з реєстрації місця проживання в Україні у зв`язку із оформленням документів для залишення на постійне проживання за кордоном та надати Генеральному консульству України в Мюнхені відповідні підтвердження. На підставі довіреності мати позивача ОСОБА_2 звернулася до відповідача із заявою про зняття з військового обліку, проте, останнім відмовлено у зв`язку з відсутністю законних підстав. Вказану відмову позивач вважає протиправною.

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30 січня 2024 року в задоволенні позову відмовлено.

В апеляційній скарзі позивач просить скасувати рішення суду з підстав неправильного застосування судом першої інстанції норм матеріального права, неповного з`ясування обставин, що мають значення для справи, порушення норм процесуального права та ухвалити нове судове рішення про задоволення позову.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що позивач знаходиться за кордоном на законних підставах не ухиляється від виконання своїх обов`язків, але вже давно живе в Німеччині на законних підставах і компетентний орган, а саме Генеральне Консульство України в Мюнхені надало йому лист відповідно до якого він має право на оформлення постійного проживання в

Федеративній Республіці Німеччині. В зв`зку з чим позивачем було надано довіреність від 30 жовтня 2023 року, якою він уповноважив свою мати ОСОБА_2 звертатися до відповідних установ та організацій з метою зняття його з військового обліку. 06 листопада 2023 року ОСОБА_2 звернулася із заявою до відповідача про оформлення відповідних документів та зняття з військового обліку її сина ОСОБА_1 . Відповіддю від 09.11.2023 №6225 ОСОБА_2 , що звернулася в інтересах сина безпідставно відмовлено у задоволенні заяви. Позивач ОСОБА_1 навчається у Федеративній Республіці Німеччина про що свідчить копія Свідоцтва про зарахування (із перекладом) та Дозволом на проживання YZC47567X із правом працевлаштування від 02.08.2023 року (із перекладом).

Відповідно до вимог статті 311 КАС України справа розглянута в порядку письмового провадження.

Перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла таких висновків.

Судом встановлено та підтверджено матеріалами справи, що ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_3 проживає у Федеративній Республіці Німеччина.

Згідно приписного свідоцтва, позивача з 24.03.2014 приписано до призовної дільниці та взято на військовий облік Амур-Нижньодніпровського райвійськкому Амур-Нижньодніпровського району Дніпропетровської області та 22.11.2021 знято з військового обліку.

У подальшому 22.11.2021 позивача взято на військовий облік ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Згідно дозволу на проживання № YZC47567X від 02.08.2023, ОСОБА_1 має право на постійне проживання за адресою АДРЕСА_1 із дозволом працевлаштування до 29.05.2033.

Згідно свідоцтва Internationale Hochschule про зарахування від 22.11.2023, ОСОБА_1 є студентом основний слухач на заочній формі, ступінь бакалавр, курс навчання - інформатика. Тривалість навчання 14.09.2021 по 14.09.2027.

Генеральним консулом України в Мюнхені 26.05.2023 прийнято рішення про оформлення громадянину України ОСОБА_1 документів для залишення на постійне проживання за кордоном у Федеративній Республіці Німеччина з огляду на відсутність підстав для тимчасового обмеження права громадян України на виїзд з України, передбачених ст. 6 Закону України «Про порядок виїзду з України і в`їзду в Україну громадян України».

Листом Генерального консульства України в Мюнхені від 26.05.2023 за № 531/1-16-23 позивача повідомлено про прийняте рішення щодо оформлення документів для залишення на постійне проживання у ФРН. Також зазначено, що з метою завершення оформлення залишення на постійне місце проживання за кордоном, відповідно до Порядку провадження в закордонних дипломатичних установах України за заявами про оформлення документів для залишення на постійне проживання за кордоном громадян України, які виїхали за кордон тимчасово, протягом шести місяців позивачу необхідно знятися з реєстрації місця проживання в Україні у зв`язку із оформленням документів для залишення на постійне проживання за кордоном та надати Генеральному консульству України в Мюнхені відповідні підтвердження. У разі незвернення протягом шести місяців з моменту відправлення даного повідомлення до Генерального консульства України в Мюнхені для завершення оформлення документів для залишення на постійне проживання за кордоном рішення про оформлення документів для залишення на постійне проживання за кордоном буде скасовано.

На підставі виданої Генеральним консульством України довіреності від 30.10.2023, мати позивача ОСОБА_2 06.11.2023 звернулась із відповідною заявою до ІНФОРМАЦІЯ_4 з метою зняття ОСОБА_1 з військового обліку.

Листом ІНФОРМАЦІЯ_4 № 6225 від 09.11.2023 відмовлено у знятті позивача з військового обліку з огляду на те, що чинним законодавством України, яким впроваджені обмеження свободи пересування, вільного вибору місця проживання, права вільно залишати територію України начальники ІНФОРМАЦІЯ_4 не мають повноважень в період воєнного стану щодо надання дозволу на зняття з військового обліку призовників у зв`язку з вибуттям за межі України на строк більше трьох місяців.

Надаючи оцінку спірним відносинам, суд апеляційної інстанції зазначає таке.

Відповідно до статті 19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.

Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

У силу вимог статті 65 Основного Закону України, захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України здійснюється Законом України від 25.03.1992 №2232-XII «Про військовий обов`язок і військову службу» (далі - Закон №2232-XII).

За змістом частини третьої статті 1 Закону №2232-XII військовий обов`язок включає:

підготовку громадян до військової служби;

приписку до призовних дільниць;

прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу;

проходження військової служби;

виконання військового обов`язку в запасі;

проходження служби у військовому резерві;

дотримання правил військового обліку.

Відповідно до частини 5 статті 1 Закону №2232-XII від виконання військового обов`язку громадяни України звільняються на підставах, визначених цим Законом.

Згідно з частиною 10 статті 1 Закону №2232-XII громадяни України, які приписані до призовних дільниць або перебувають у запасі Збройних Сил України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України чи проходять службу у військовому резерві, зобов`язані, зокрема: виконувати правила військового обліку, встановлені законодавством.

За приписами частин 2, 3 статті 36 Закону №2232-XII особливості ведення військового обліку громадян України, які тимчасово перебувають за кордоном, визначаються Кабінетом Міністрів України.

Військовий облік громадян України, які постійно проживають за кордоном, не ведеться.

Згідно з пунктом 2 частини 5 статті 37 Закону №2232-XII зняттю з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів у відповідних районних (міських) територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки (військовозобов`язаних та резервістів Служби безпеки України - у Центральному управлінні або регіональних органах Служби безпеки України, військовозобов`язаних та резервістів Служби зовнішньої розвідки України - у відповідному підрозділі Служби зовнішньої розвідки України) підлягають громадяни України: з військового обліку військовозобов`язаних:

які вибувають в іншу місцевість (адміністративно-територіальну одиницю) України до нового місця проживання;

які прийняті на службу до Національної поліції України, Служби судової охорони, Державного бюро розслідувань, Бюро економічної безпеки України, органів і підрозділів цивільного захисту, Державної кримінально-виконавчої служби України;

які вибули на строк більше трьох місяців за межі України;

в інших випадках - за рішенням Міністерства оборони України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України.

Частиною 11 статті 38 Закону №2232-XII передбачено, що призовники, військовозобов`язані, резервісти в разі зміни їх сімейного стану, стану здоров`я, адреси місця проживання (перебування), освіти, місця роботи, посади зобов`язані особисто в семиденний строк повідомити про такі зміни відповідні органи, де вони перебувають на військовому обліку, у тому числі у випадках, визначених Кабінетом Міністрів України, через центри надання адміністративних послуг та інформаційно-телекомунікаційні системи.

Механізм організації та ведення військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів визначає Порядок організації та ведення військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 30 грудня 2022 р. № 1487 (далі Порядок № 1487).

Відповідно до пункту 20 Порядку № 1487 військовий облік ведеться на підставі даних паспорта громадянина України та військово-облікових документів.

Військово-обліковими документами є:

для призовників - посвідчення про приписку до призовної дільниці;

для військовозобов`язаних - військовий квиток або тимчасове посвідчення військовозобов`язаного;

для резервістів - військовий квиток.

Пунктом 29 Порядку № 1487 встановлено, що у разі виключення призовників, військовозобов`язаних та резервістів з персонально-первинного військового обліку виконавчих органів сільських, селищних, міських рад у картках первинного обліку ставляться відповідні відмітки.

Призовники, військовозобов`язані та резервісти, які вибувають за межі України на постійне місце проживання або на строк більше трьох місяців, направляються виконавчими органами сільських, селищних, міських рад до відповідного районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки, органу СБУ, підрозділу Служби зовнішньої розвідки для зняття з військового обліку та вилучення військово-облікових документів.

Згідно з пунктом 53 Порядку № 1487 зняття з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів, які виїжджають за кордон на строк більше трьох місяців, здійснюється після особистого прибуття їх до відповідного районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки, органу СБУ, підрозділу Служби зовнішньої розвідки з документами, що підтверджують виїзд за кордон.

Призовники, військовозобов`язані та резервісти, які виїжджають за кордон на строк до трьох місяців, з військового обліку не знімаються.

В силу вимог пункту 79 Порядку № 1487 районні (міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки, зокрема: здійснюють взяття, зняття або виключення з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів у випадках, передбачених законодавством; проставляють у військово-облікових документах призовників, військовозобов`язаних та резервістів відповідні відмітки про взяття їх на військовий облік, зняття та виключення з нього.

Додатком 2 до Порядку № 1487 є Правила військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів, підпунктом 6 пункту 1 яких передбачено, що призовники, військовозобов`язані та резервісти повинні: особисто прибувати до районних (міських) територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки, органів СБУ, підрозділів Служби зовнішньої розвідки з паспортом громадянина України і військово-обліковими документами для зняття з військового обліку в разі вибуття в іншу місцевість до нового місця проживання, за межі України на постійне місце проживання або на строк більше трьох місяців, у разі зміни місця проживання в межах міста з переїздом на територію іншого адміністративного району.

Системний аналіз викладених норм свідчить, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України. При цьому виконання військового обов`язку громадянами України передбачає, зокрема, дотримання правил військового обліку. Стосовно громадян України, які постійно проживають за кордоном, військовий облік не ведеться з огляду на приписи частини 3 статті 36 Закону №2232-XII, відтак громадяни, які вибули на строк більше трьох місяців за межі України, підлягають зняттю з військового обліку відповідно до положень статті 37 цього Закону.

У свою чергу процедура зняття з військового обліку передбачена Порядком № 1487, пункт 53 якого прямо передбачає, що зняття з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів, які виїжджають за кордон на строк більше трьох місяців, здійснюється після особистого прибуття їх до відповідного районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки, органу СБУ, підрозділу Служби зовнішньої розвідки з документами, що підтверджують виїзд за кордон.

З огляду на викладене, підпункт 6 пункту 1 Правил військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів, також встановлює обов`язок призовників, військовозобов`язаних та резервістів особисто прибувати до районних (міських) територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки, органів СБУ, підрозділів Служби зовнішньої розвідки з паспортом громадянина України і військово-обліковими документами для зняття з військового обліку в разі вибуття в іншу місцевість до нового місця проживання, за межі України на постійне місце проживання або на строк більше трьох місяців.

Отже, необхідною умовою зняття громадянина України з військового обліку у зв`язку з вибуттям за межі України на постійне місце проживання є особисте прибуття такого громадянина до районних (міських) територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки, органів СБУ, підрозділів Служби зовнішньої розвідки, із паспортом та військово-обліковими документами. В силу вимог пункту 79 Порядку № 1487 районні (міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки проставляють у військово-облікових документах призовників, військовозобов`язаних та резервістів відповідні відмітки про зняття з військового обліку та виключення з нього.

Матеріали справи свідчать, що позивач з 2016 року проживає та навчається у Федеративній Республіці Німеччині.

Згідно дозволу на проживання № YZC47567X від 02.08.2023, ОСОБА_1 має право на постійне проживання за адресою 69126, Гейдельберг, Фрайбургер штрассе 23 із дозволом працевлаштування до 29.05.2033.

Згідно свідоцтва Internationale Hochschule про зарахування від 22.11.2023, ОСОБА_1 є студентом основний слухач на заочній формі, ступінь бакалавр, курс навчання - інформатика. Тривалість навчання 14.09.2021 по 14.09.2027.

Отже, наявні матеріали справи свідчать, що позивач перебуває за межами України більше трьох місяці, що не заперечується відповідачем.

Генеральним консулом України в Мюнхені 26.05.2023 прийнято рішення про оформлення громадянину України ОСОБА_1 документів для залишення на постійне проживання за кордоном у Федеративній Республіці Німеччина з огляду на відсутність підстав для тимчасового обмеження права громадян України на виїзд з України, передбачених ст. 6 Закону України «Про порядок виїзду з України і в`їзду в Україну громадян України».

Враховуючи встановлені обставини, зважаючи на те, що чинним законодавством встановлена необхідність особистого прибуття військовозобов`язаного із паспортом та військово-обліковими документами з метою вирішення питання про зняття з військового обліку, відсутність особистого звернення позивача до ІНФОРМАЦІЯ_5 , суд першої інстанції дійшов правильного висновку про те, що спірна відмова відповідача відповідає чинному законодавству.

Колегія суддів не заперечує стосовно того, що ОСОБА_2 могла діяти в інтересах ОСОБА_1 , коли подавала заяву до відповідача, водночас така заява не є достатньою підставою для зняття з військового обліку ОСОБА_1 з огляду на вимоги законодавства щодо особистої явки військовозобов`язаного для вирішення відповідного питання.

З огляду на викладене, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про відсутність підстав для задоволення позову.

На підставі викладеного, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи та надано їм належну юридичну оцінку, судове рішення ухвалено з дотриманням норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, тому відсутні підстави для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення суду.

Керуючись статтями 241-245, 250, 315, 316, 321, 322, 328, 329 КАС України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30 січня 2024 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повної постанови у випадках, передбачених пунктом 2 частини 5 статті 328 КАС України.

Головуючий - суддя Т.І. Ясенова

суддя А.В. Суховаров

суддя О.В. Головко