Справа № 280/3359/23
Суддя: Юрко І.В.
Дата ухвалення: 2024-04-30 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

30 квітня 2024 року м. Дніпросправа № 280/3359/23

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді Юрко І.В., суддів: Білак С.В., Чабаненко С.В.,

секретарі судового засідання Рівній В.В.,

за участі представників позивача Піх А.Б., Власова Є.В.,

представника відповідача Вишневської Г.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 27 листопада 2023 року в адміністративній справі №280/3359/23 (головуючий суддя першої інстанції Прасов О.О.) за позовом Публічного акціонерного товариства «ЗАПОРІЖЖЯОБЛЕНЕРГО» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання протиправними та скасування кодів рядків додатку до постанови та зобов`язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В :

Позивач 24.05.2023 року звернувся до Запорізького окружного адміністративного суду з позовом до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, в якому просив:

- визнати протиправними та скасувати коди рядків 7, 9 додатку до постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.03.2023 року №557 «Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії ПАТ «ЗАПОРІЖЖЯОБЛЕНЕРГО» із застосуванням стимулюючого регулювання»; - зобов`язати відповідача з дня набрання судовим рішенням законної сили, при найближчому перегляді структури та рівнів тарифів на розподіл електричної енергії, збільшити тариф на розподіл електричної енергії ПАТ «ЗАПОРІЖЖЯОБЛЕНЕРГО» на суму, яка була утримана під час дії положень кодів рядків 7 та 9 додатку до постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.03.2023 року №557.

В обгрунтування позову зазначено, що спірна постанова є дискримінаційною, необгрунтованою та незаконною, такою, що порушує права позивача як оператора системи розподілу. Вважає, що Постанова, прийнята Регулятором в порушення меж повноважень та способу, визначеного законодавством України, без урахування права ПАТ «Запоріжжяобленерго» на участь у процесі прийняття рішення, без надання жодної можливості позивачу висловити свої зауваження та заперечення з приводу проекту рішення, що має безпосередній вплив на права позивача. При прийнятті Постанови відповідачем порушено: принципи справедливості, неупередженості, об`єктивності, недопущення дискримінації, які визначені ст.4 Закону України «Про національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», ч.12 ст.2 Закону України «Про ринок електричної енергії», Порядок проведення відкритого обговорення проектів рішень Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затверджений Постановою НКРЕКП від 30.06.2017 року №866, Регламент НКРЕКП, затверджений постановою НКРЕКП від 17.01.2020 року №190.

Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 27 листопада 2023 року позовні вимоги задоволено в повному обсязі.

Відповідач не погодився з рішенням суду першої інстанції, подав апеляційну скаргу, в якій просив рішення суду скасувати та прийнятинове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

В обгрунтування апеляційної скарги зазначено, що судом першої інстанції при прийнятті рішення порушено норми матеріального та процессуального права. Апелянт вказує на дискреційність повноважень НКРЕКП у прийнятті рішень, а тому суд не може підміняти державний орган, приймаючи замість нього рішення. Посилаючись на рішення Верховного Суду від 14.05.2018 року у справі №800/274/17, від 07.022018 року у справі №800/546/17, скаржник звертає увагу, що відповідно до статті 14 Закону голосування на засіданнях Регулятора здійснюється членами Регулятора особисто та самостійно та рішення Регулятора вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не меньше чотирьох членів Регулятора, присутніх на засіданні. Порушень процедури призначення та проведення засідання Регулятора відповідачем не допущено, а тому висновки суду про наявність таких порушень є необгрунтованими.

Позивач подав відзив на апеляційну скаргу, в якому просив рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Представник відповідача в судовому засіданні апеляційної інстанції вимоги апеляційної скарги підтримала, просила їх задовольнити.

Представники позивача в судовому засіданні апеляційної інстанції просили апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Відповідно до частин першої та другої статті 308 Кодексу адміністративного судочинства України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Колегія суддів, заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників сторін, перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги та відзиву на скаргу, встановила наступне.

Позивач - Публічного акціонерного товариства «ЗАПОРІЖЖЯОБЛЕНЕРГО» () є юридичною особою, зареєстрований 17.05.20060 року, номер запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань: 0001469. Основний вид діяльності - розподілення електроенергії (35:13).

Відповідач - Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг є суб`єктом владних повноважень, якмй в даних правовідносинах реалізує надані йому Законами України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» та «Про ринок електричної енергії» повноваження.

На офіційному веб-сайті НКРЕКП 31.03.2023 року оприлюднено постанову НКРЕКП «Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії ПАТ «Запоріжжяобленерго» із застосуванням стимулюючого регулювання» від 30.03.2023 року №557 (а.с.33 т.1).

Підпунктом 2 пункту 1 Постанови передбачено установити Публічному акціонерному товариству «ЗАПОРІЖЖЯОБЛЕНЕРГО» структуру тарифів на послуги з розподілу електричної енергії із застосуванням стимулюючого регулювання на 2023 рік згідно з додатком (а.с.34 т.1).

Рядком 7 вказаного додатку визначено «дефіцит або профіцит коштів у частині надходження та витрат, пов`язаних з наданням послуг з приєднання електроустановок замовників до електричних мереж «-50496».

Рядком 9 вказаного додатку визначено коригування доходу (витрат) «-673955».

Не погодившись із порядком проведення засідання НКРЕКП та прийнятою Постановою НКРЕКП від 30.03.2023 року №557 в частині рядків 7, 9 додатку до постанови, позивач звернувся з даним позовом до суду.

Апеляційний суд, переглядаючи рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи, перевіривши правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, зазначає про таке.

Відповідно до ч.1 ст.1 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» №1540-VIII від 22.09.2016 року (далі по тексту - Закон №1540, в редакції на час спірних правовідносин) Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - Регулятор), є постійно діючим центральним органом виконавчої влади зі спеціальним статусом, який утворюється Кабінетом Міністрів України.

Згідно із ч.1 ст.3 Закону №1540 регулятор здійснює державне регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки, європейської інтеграції ринків електричної енергії та природного газу України.

Основними принципами діяльності Регулятора є: 1) законність; 2) самостійність і незалежність у межах, визначених законом; 3) компетентність; 4) ефективність; 5) справедливість; 6) прогнозованість та своєчасність прийняття рішень; 7) адресність регулювання; 8) неупередженість та об`єктивність під час прийняття рішень; 9) відкритість і прозорість, гласність процесу державного регулювання; 10) недопущення дискримінації; 11) відповідальність за прийняті рішення (ст.4 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг»).

Відповідно до частин 1-3 статті 14 Закону №1540 засідання Регулятора є основною формою його роботи як колегіального органу. Порядок організації роботи Регулятора, зокрема, проведення його засідань, визначається регламентом, що затверджується Регулятором, та підлягає оприлюдненню на його офіційному веб-сайті. Засідання Регулятора проводяться у формі відкритих слухань. На відкритих слуханнях розглядаються всі питання, розгляд яких належить до повноважень Регулятора, крім питань, що містять таємну інформацію. У разі розгляду Регулятором питання, що містить таємну інформацію, порядок доступу до якої регулюється законом, Регулятор приймає рішення про розгляд такого питання в режимі закритого слухання. Засідання Регулятора є правомочними у разі присутності на ньому більшості із загального складу Регулятора. У відкритих слуханнях мають право брати участь представники суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, органів державної влади та органів місцевого самоврядування, організацій, що представляють інтереси споживачів, громадських організацій, медіа та інші заінтересовані особи. У разі розгляду питання на закритих слуханнях Регулятор приймає рішення щодо доступу осіб, які можуть бути присутніми на таких слуханнях.

Згідно частини 4 статті 14 Закону №1540 Регулятор на своїх засіданнях:

1) розглядає та приймає рішення з питань, що належать до його компетенції;

2) розглядає і схвалює в межах своїх повноважень проекти актів законодавства, пропозиції стосовно вдосконалення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг;

3) приймає нормативно-правові акти з питань, що належать до його компетенції;

4) затверджує щорічний звіт Регулятора;

5) затверджує регламент Регулятора;

6) розглядає справи про адміністративні правопорушення;

7) розглядає справи щодо видачі ліцензій та дотримання суб`єктами господарювання ліцензійних умов, а також щодо застосування санкцій за порушення ліцензійних умов та законодавства з питань державного регулювання діяльності суб`єктів природних монополій та суміжних ринків.

Перелік питань, що вносяться на розгляд Регулятора, оприлюднюється не пізніше як за три робочі дні до дня проведення засідання на офіційному веб-сайті Регулятора. Разом з переліком питань, що вносяться на розгляд Регулятора, підлягають оприлюдненню на офіційному веб-сайті Регулятора проекти рішень Регулятора та обґрунтування до них, одержані зауваження та пропозиції, а також вмотивована позиція Регулятора щодо одержаних зауважень.

Частиною 5 статті 14 Закону №1540 визначено, що голосування на засіданнях Регулятора здійснюється членами Регулятора особисто та самостійно. Рішення Регулятора вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не менше чотирьох членів Регулятора, присутніх на засіданні. Кожний член Регулятора має один голос. Член Регулятора, не згодний з прийнятим рішенням, може письмово викласти свою окрему думку, яка додається до такого рішення. Рішення Регулятора оформлюються постановами, крім рішень щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, які оформлюються розпорядженнями. Рішення Регулятора підписуються Головою. Результати засідання Регулятора оформлюються протоколом. Протокол засідання Регулятора оприлюднюється на його офіційному веб-сайті не пізніше п`яти робочих днів з дня його проведення. Якщо до рішення Регулятора була подана окрема думка члена Регулятора, вона розміщується у публічному доступі як невід`ємна частина протоколу. Регулятор забезпечує онлайн-трансляцію засідань, що проводяться у формі відкритих слухань, на своєму офіційному веб-сайті. Зберігання записів таких трансляцій та вільний доступ до них на офіційному веб-сайті забезпечується Регулятором протягом не менше одного року з дня проведення засідання.

Рішення Регулятора не підлягають державній реєстрації Міністерством юстиції України. Відсутність державної реєстрації рішень Регулятора не є підставою для відмови суду у прийнятті заяви про їх оскарження. Регулятор веде реєстр всіх прийнятих рішень та забезпечує вільний доступ до них на своєму офіційному веб-сайті у затвердженому ним порядку (частина 6 статті 14 Закону №1540).

Рішення Регулятора, що мають ознаки регуляторних актів, та рішення з питань встановлення тарифів на товари (послуги) суб`єктів природних монополій, цін (тарифів) для населення (якщо відповідні повноваження щодо встановлення цін (тарифів) надані спеціальними законами) набирають чинності з дня, наступного за днем їх оприлюднення на офіційному веб-сайті Регулятора, якщо більш пізній строк набрання чинності не встановлено самим рішенням, але не раніше дня оприлюднення рішення. Регулятор оприлюднює свої рішення не пізніше п`яти робочих днів з дня їх прийняття. Інші рішення Регулятора набирають чинності з дня їх прийняття, якщо рішенням не встановлено більш пізній строк набрання чинності, та доводяться до відома осіб, на яких поширюється їх дія, у порядку, встановленому Регулятором (частина 7 статті 14 Закону №1540).

Рішення Регулятора, крім тих частин рішень, що містять таємну інформацію, підлягають оприлюдненню протягом п`яти робочих днів з дня їх прийняття на офіційному веб-сайті Регулятора. Обсяг конфіденційної інформації, що не підлягає розкриттю, визначається Регулятором на підставі клопотання заінтересованих осіб з урахуванням вимог Закону України «Про доступ до публічної інформації». Рішення Регулятора є обов`язковими до виконання суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг (частини 8, 9 статті 14 Закону №154).

Статтею 16 Закону №1540 встановлено порядок проведення відкритого обговорення проектів рішень Регулятора.

Проекти рішень Регулятора з питань встановлення цін (тарифів), крім проектів рішень про встановлення «зеленого тарифу», затвердження інвестиційних програм, якщо відповідні повноваження щодо встановлення цін (тарифів), затвердження інвестиційних програм надані Регулятору законом, підлягають відкритому обговоренню. У разі якщо проект рішення Регулятора, що має ознаки регуляторного акта, стосується розвитку окремого регіону або територіальної громади, його розгляд забезпечується із залученням місцевих органів виконавчої влади та органів місцевого самоврядування. У разі необхідності Регулятор може проводити відкриті обговорення з інших питань, що належать до його компетенції (частина 1 статті 16 Закону №1540).

Відкрите обговорення проектів рішень Регулятора з питань встановлення цін (тарифів), затвердження інвестиційних програм у сфері комунальних послуг проводиться за місцем надання послуг суб`єктами господарювання. У разі проведення відкритого обговорення проектів рішень Регулятора з питань встановлення цін (тарифів), затвердження інвестиційних програм у сфері комунальних послуг, які приймаються за ініціативою Регулятора, відкрите обговорення проводиться за місцезнаходженням Регулятора (частина 2 статті 16 Закону №1540).

Порядок проведення відкритого обговорення проектів рішень Регулятора затверджується Регулятором і має враховувати особливості організації та проведення відкритого обговорення окремих видів рішень Регулятора, зокрема визначених частиною першою цієї статті (частина 3 статті 16 Закону №1540).

Постановою НКРЕКП №2133 від 06.12.2016 року затверджено Регламент Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, який на час спірних правовідносин діє в редакції в редакції постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 17.01.2020 року №190) (далі по тексту - «Регламент Національної комісії).

Відповідно до п.6.4 Регламенту Національної комісії перелік питань, що виносяться на розгляд НКРЕКП, інформація про місце, дату і час проведення засідання у формі відкритого слухання оприлюднюються на офіційному вебсайті НКРЕКП не пізніше як за три робочі дні до дня проведення засідання.

Згідно п.6.6 Регламенту Національної комісії відповідні структурні підрозділи, питання яких винесені на розгляд засідання НКРЕКП, не пізніше як за чотири робочі дні (до 14-00) до дня проведення засідання готують, зокрема: проекти постанов та/або розпоряджень НКРЕКП, що пропонуються до прийняття, завізовані Юридичним департаментом; обґрунтування до проєктів рішень НКРЕКП, які підписуються керівником структурного підрозділу та візуються Головою або членом НКРЕКП, або Керівником апарату відповідно до розподілу обов`язків; одержані зауваження та пропозиції до проєктів рішень НКРЕКП (які не підлягають відритому обговоренню) та вмотивовану позицію НКРЕКП до цих зауважень та пропозицій; інші документи та інформацію, зокрема аналітичні довідки, таблиці, діаграми (у разі необхідності). Зазначені документи та інформація направляються в електронній формі до Управління інформації та комунікації для їх оприлюднення на офіційному вебсайті НКРЕКП (п.6.6 «Регламенту Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

У разі необхідності Голова НКРЕКП самостійно або за пропозицією членів НКРЕКП може: змінити порядок розгляду питань порядку денного під час засідання, виключити питання з порядку денного; оголосити перерву в засіданні; продовжити, відкласти, перенести засідання або розгляд окремих питань на інший час або день. Продовжене, відкладене, перенесене питання не потребує включення до порядку денного засідання НКРЕКП, що формується згідно з пунктами 6.3-6.7 цієї глави (п.6.8 Регламенту Національної комісії).

У призначений час головуючий на засіданні, за наявності кворуму, відкриває засідання НКРЕКП та ставить питання щодо зауважень та пропозицій до порядку денного. Питання розглядаються, як правило, у тій послідовності, у якій їх включено до порядку денного засідання. У разі пропозиції від учасника засідання або необхідності термінового розгляду питання, послідовність розгляду питань, включених до порядку денного, може бути змінена. У разі надання інших пропозицій від учасників засідання питання порядку денного можуть розглядатися в іншій послідовності, ніж передбачено (п.7.1 Регламенту Національної комісії).

Відповідно до п.7.13 Регламенту Національної комісії розгляд питання починається з виступу представника структурного підрозділу апарату НКРЕКП, у якому викладається зміст питання, підстави для його винесення на розгляд НКРЕКП та пропонується проєкт рішення.

Відповідно до п.7.15 Регламенту Національної комісії після виступу представника структурного підрозділу апарату НКРЕКП питання доповідачу ставлять Голова НКРЕКП, члени НКРЕКП, а з дозволу головуючого - інші учасники засідання. У разі необхідності можуть заслуховуватися інші учасники засідання.

Згідно із п.7.17 Регламенту Національної комісії головуючий на засіданні надає слово членам НКРЕКП, посадовим особам апарату НКРЕКП та учасникам засідання для висловлення пропозицій і зауважень по суті викладеного питання. Для доповіді учаснику засідання надається не більше двох хвилин. У разі додаткових питань та надання відповіді по суті Головуючий може надати учаснику додатковий час.

За необхідності дослідження фактичних обставин справи на засіданні заслуховуються особи, запрошені на засідання як свідки, експерти тощо (п.7.18 Регламенту Національної комісії).

Обговорення питання припиняється за пропозицією головуючого (п.7.19 Регламенту Національної комісії).

Після обговорення питання головуючий оголошує про закінчення його розгляду та перехід до голосування (п.7.20 Регламенту Національної комісії).

З матеріалів справи вбачається, що рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 18.01.2022 року у справі №640/17821/21, залишеним без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 28.09.2022 року, визнано протиправною та скасовано постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 26.05.2021 року №860 «Про накладення штрафу на ПАТ «Запоріжжяобленерго» за порушення вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії та Ліцензійних умов з розподілу електричної енергії та здійснення заходів державного регулювання» в частині пунктів №1, підпунктів 2, 3, 5, 6, 8, 9 пункту №2 резолютивної частини Постанови; визнано протиправною та скасовано постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 26.05.2021 року №860 «Про накладення штрафу на ПАТ «Запоріжжяобленерго» за порушення вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії та Ліцензійних умов з розподілу електричної енергії та здійснення заходів державного регулювання» в частині підпункту 1 пункту 2 та пункт 3 резолютивної частини Постанови.

Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 21.03.2023 року у справі №640/17821/21 рішення Окружного адміністративного суду м.Києва від 18.01.2022 року та постанову Шостого апеляційного адміністративного суду від 28.09.2022 року скасовано в частині визнання протиправною та скасування постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 26.05.2021 року №860 «Про накладення штрафу на Публічне акціонерне товариство «Запоріжжяобленерго» за порушення вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії та Ліцензійних умов з розподілу електричної енергії та здійснення заходів державного регулювання» в частині пунктів №1 та №3 та ухвалено у цій частині нове рішення про відмову у задоволені позову. В іншій частині рішення Окружного адміністративного суду м.Києва від 18.01.2022 року та постанову Шостого апеляційного адміністративного суду від 28.09.2022 року залишено без змін.

Згідно додатку до Постанови НКРЕКП від 30.03.2023 року за №557 «Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії ПАТ «ЗАПОРІЖЖЯОБЛЕНЕРГО» 30.03.2023 року Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг прийнято з урахуванням постанови Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 21.03.2023 року у справі №640/17821/21, про що є посилання в додатку до постанови (а.с.34 т.1).

Водночас, в порушення приписів ч.4 ст.14 Закону №1540 відповідачем не здійснено оприлюднення не пізніше як за три робочі дні до дня проведення засідання на офіційному веб-сайті Регулятора переліку питань, що вносяться на розгляд Регулятора, проекту рішення Регулятора та обґрунтування до нього, одержані зауваження та пропозиції, а також вмотивована позиція Регулятора щодо одержаних зауважень з урахуванням постанови Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 21.03.2023 у справі №640/17821/21.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що 06 березня 2023 року на офіційному сайті НКРЕКП оприлюднено Інформацію про порядок денний засідання НКРЕКП у формі відкритого слухання на 10.03.2023 року. Відповідно до пункту 1 на порядок денний винесено питання про прийняття постанов НКРЕКП, зокрема для ПАТ «Запоріжжяобленерго», тарифів на послуги з розподілу електричної енергії (із застосуванням стимулюючого регулювання та за методологією «Витрати +»).

Раніше відповідачем було оприлюднено проект постанови «Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії ПАТ «ЗАПОРІЖЖЯОБЛЕНЕРГО» із застосуванням стимулюючого регулювання» з метою отримання зауважень та пропозицій від фізичних і юридичних осіб, їх об`єднань у період до 24 лютого 2023 року (включно).

ПАТ «Запоріжжяобленерго» надано зауваження щодо проекту розгляду постанови НКРЕКП «Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії ПАТ «ЗАПОРІЖЖЯОБЛЕНЕРГО» із застосуванням стимулюючого регулювання».

За результатами проведеного засідання 10.03.2023 року та при наявності кворуму, відповідачем прийнято рішення про перенесення розгляду питань 1-4 порядку денного на наступне засідання комісії НКРЕКП (без визначення дати та часу засідання).

30.03.2023 року о 13 год. 12 хв. на офіційному сайті НКРЕКП оприлюднено інформацію про порядок денний засідання НКРЕКП у формі відкритого слухання на 30.03.2023 року о 16-30 год. (продовження засідання від 10 березня 2023 року), на якому, зокрема, буде розглядатись рішення про прийняття постанови НКРЕКП про встановлення для ПАТ «Запоріжжяоблнерго» тарифів на послуги з розподілу електричної енергії із застосуванням стимулюючого регулювання та за методологією «Витрати +».

Разом з тим, в той же день 30.03.2023 року на сайті Регулятора опубліковано змінений проект постанови, а саме: змінено перелік складових частин витрат на послуги з розподілу електричної енергії, що включаються в розрахунок тарифу.

Як вбачається з матеріалів справи, ані первинний порядок денний засідання 10.03.2023 року, ані в оприлюднені матеріали до засідання 10.03.2023 року не містять питання щодо зменшення для ПАТ «Заноріжжяобленерго» тарифу на розподіл електричної енергії відповідно до п.п.2 п.3 Постанови №860 на загальну суму 37871,78 тис. грн (без урахування ПДВ) та коригування доходу (втрат) у бік зменшення на 2022-2024 роки відповідно до п.п.1 п.3 постанови №860 на загальну суму 1179420,65 тис. грн. (без врахування ПДВ) з урахуванням постанови Верховного Суду від 21 березня 2023 року у справі №640/17821/21.

Таким чином, позивач дізнався про дату та час відкритого слухання, яке призначено на 30.03.2023 року о 16.30 год. лише о 13.12 год. 30.03.2023 року, тобто позивач не був заздалегідь (за три дні) проінформований про таке засідання.

Так само, позивач не знав та не міг знати про зміну НКРЕКП станом на 30.03.2023 року порядку денного засідання шляхом доповнення порядку денного новим питанням - зменшення для ПАТ «Запоріжжяобленерго» тарифу на розподіл електричної енергії відповідно п.2 пп.3 постанови №860 на загальну суму 37871,78 тис. грн (без урахування ПДВ) та коригування доходу (витрат) у бік зменшення на 2022-2024 роки відповідно до п.п 1 п.3 постанови №860 на загальну суму 1179420,65 тис. грн.. (без врахування ПДВ).

Отже, позивач, будучи повідомленним про дату засідання НКРЕКП за три години до такого засідання (замість трьох днів, передбачених Законом №1540 та Регламентом Національної комісії) фактично був позбавлений можливості надати будь-які пояснення, зауваження та заперечення з приводу змін, внесених до проєкту постанови, поставленого на розгляд засідання Регулятора.

Крім того, будь-якого обговорення спірного пункту Постанови НКРЕКП не проводилось, жодні обставини, в тому числі, й ті, що зазначені в Постанові Верховного Суду у справі №640/17821/21 не з`ясовувались та не враховувались, ПАТ «Запоріжжяобленерго» було позбавлено будь-якої можливості висловити свою позицію, надати зауваження та заперечення.

Далі, на засіданні НКРЕКП 30.03.2023 року голова НКРЕКП - Ущаповський К.В. (03 хв. 00 сек. запису засідання) надав завдання працівнику департаменту НКРЕКП - Небрат К.М., здійснити перерахунок тарифів по всім проектам рішень порядку денного з урахуванням пропозицій, озвучених членом НКРЕКГІ - Тарасюком В.В., для чого оголосив перерву в 10-15 хвилин засідання комісії. Після поновлення засідання, голова НКРЕКП - Ущаповський К.В. зазначив (39 хв. 29 сек. запису засідання), що внесенні зміни в проекти рішень порядку денного розміщено на офіційному сайті Регулятора, після чого поставив на голосування всі питання порядку денного.

Відповідно до оприлюднених матеріалів, при формуванні тарифу для ПАТ «Запоріжжяобленерго», НКРЕКП враховано вимоги постанови №860, та зменшено тариф відповідно до п.п.2 п.3 постанови №860 на загальну суму 37871,78 тис. грн (без урахування ПДВ) (з розрахунку на 9 місяців «-50496» тис. грн (без урахування ПДВ), та скориговано дохід (витрати) у бік зменшення на 2022-2024 роки відповідно до п.п.1 п.3 постанови №860 на загальну суму 1179420,65 тис. грн. (без врахування ПДВ) (з розрахунку на 2023 рік «-673955» тис. грн (без урахування ПДВ).

Тобто зміни до порядку денного фактично відбувались, в тому числі, і під час засідання НКРЕКП, без надання права ПАТ «Запоріжжяобленерго» надати свої пояснення, зауваження та заперечення, що підтверджує дискримінаційний та непрозорий підхід Регулятора при прийнятті рішення.

Відповідачем не доведено дотримання прав позивача на надання останнім зауважень та пропозицій та отримання ним вмотивованої позиції Регулятора щодо одержаних зауважень з урахуванням постанови Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 21.03.2023 у справі №640/17821/21.

Крім того, 30.03.2023 року, позивач був присутній на засіданні НКРЕКП в режимі відеоконференції з м.Запоріжжя, проте йому в порушення ст.16 Закону №1540 не було надано можливості під час засідання надати навіть усні пояснення, зауваження та заперечення з приводу змін, внесених до проекту постанови, поставленого на розгляд засідання Регулятора.

Вказані обставини підтверджуються протоколом засідання НКРЕКП від 30.03.2023 року, та відповідачем не заперечуються та не спростовано.

В судовому засіданні апеляційної інстанції представник відповідача пояснила, що Комісія не вважала за потрібне надати представникам позивача можливість висловитись під час засідання НКРЕКП, оскільки вони нічого нового не пояснили би, крім тих пояснень, що надавались на засідання комісії 10.03.2023 року.

Представник відповідача не змогла пояснити суду, навіщо запрошувати суб`єктів господарювання (в даному випадку позивача) на засідання НКРЕКП, якщо при цьому такому суб`єкту не надано можливості висловитись на засіданні, що свідчить про упередженість та необ`єктивність при прийнятті рішення в частині, що оскаржується.

На думку колегії суддів, вказане свідчить про порушення відповідачем як принципів діяльності Регулятора, передбачених частиною 1 статті 3 Закону №1540, так і Регламенту Національної комісії.

Оскільки прийняття відповідачем рядків 7, 9 додатку до Постанови від 30.03.2023 за №557 «Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії ПАТ «ЗАПОРІЖЖЯОБЛЕНЕРГО» із застосуванням стимулюючого регулювання» відбулось без врахування пояснень, зауважень та пропозицій позивача, вмотивованої позиції Регулятора щодо одержаних зауважень, та без надання навіть можливості висловити такі зауваження під час засідання НКРЕКП, тобто порушено порядок призначення та проведення засідання НКРЕКП, то суд не вбачає за необхідність надавати правову оцінку по суті наведеного у цих рядках.

Посилання відповідача в апеляційній скарзі на постанови Верховного Суду від 14.05.2018 року у справі №800/274/17, від 07.022018 року у справі №800/546/17 колегія суддів до уваги не приймає, оскільки посилання позивача на такі справи стосуютья прийняття рішень суб`єктом владних повноважень колегіально, що не було предметом розгляду в даній справи.

З урахуванням приписів ч.2 ст.2 КАС України та наведених вище обставин в їх сукупності, апеляційний суд погоджується із висновокм суду першої інстанції, що коди рядків 7, 9 додатку до Постанови від 30.03.2023 року за №557 «Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії ПАТ «ЗАПОРІЖЖЯОБЛЕНЕРГО» із застосуванням стимулюючого регулювання» прийняті відповідачем не обґрунтовано, без урахування всіх обставин, що мають значення для прийняття рішення, не розсудливо, без урахування права особи на участь у процесі прийняття рішення, а отже є не правомірними і підлягають скасуванню.

Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до частини першої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Згідно частини другої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Суд погоджується з позицією позивача, що коди рядків 7, 9 додатку до Постанови від 30.03.2023 за №557 «Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії ПАТ «ЗАПОРІЖЖЯОБЛЕНЕРГО» із застосуванням стимулюючого регулювання» прийняті відповідачем з порушенням передбачених ст.4 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» принципів прозорості та недискримінаційності.

Стосовно посилань апелянта на дискреційність його повноважень колегія суддів зауважує, що дискреція повноважень означає можливість прийняття рішення з певної кількості можливих, кожне з яких є правильним, тобто можливість органу діяти при прийнятті рішення на власний розсуд.

Відповідно до частини третьої статті 245 Кодексу адміністративного судочинства України у разі скасування нормативно-правового або індивідуального акта суд може зобов`язати суб`єкта владних повноважень вчинити необхідні дії з метою відновлення прав, свобод чи інтересів позивача, за захистом яких він звернувся до суду.

Однак у спірних правовідносинах відсутня дискреція повноважень відповідача, оскільки за наявності встановлення факту порушення порядку прийняття рішення у спірній його частині, відповідач зобов`язаний після скасування такого рішення у його спірній частині, при найближчому перегляді структури та рівнів тарифів на розподіл електричної енергії, збільшити тариф на розподіл електричної енергії ПАТ «ЗАПОРІЖЖЯОБЛЕНЕРГО» на суму, яка була утримана під час дії положень кодів рядків 7 та 9 додатку до постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.03.2023 року №557.

За таких обставин суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про задоволення адміністративного позову.

У пункті 58 Рішення Європейського суду з прав людини у справі «Серявін та інші проти України» від 10.02.2010 Суд повторює, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення. Хоча національний суд має певну свободу розсуду щодо вибору аргументів у тій чи іншій справі та прийняття доказів на підтвердження позицій сторін, орган влади зобов`язаний виправдати свої дії, навівши обґрунтування рішень.

Наведене дає підстави для висновку, що доводи скаржника у кожній справі повинні оцінюватись судами на предмет їх відповідності критеріям конкретності, доречності та важливості у рамках відповідних правовідносин з метою належного обґрунтування позиції суду. Відтак, інші, зазначені в апеляційній скарзі доводи, окрім проаналізованих вище, ґрунтуються на довільному трактуванні фактичних обставин справи і норм матеріального права, а тому такі не вимагають детальної відповіді або спростування.

Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, а зводяться до переоцінки доказів та незгоди з ними.

Згідно частини першої статті 316 Кодексу адміністративного судочинства України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

В період з 02 травня по 06 травня 2024 року головуючий суддя Юрко І.В. перебувала у відпустці. Повний текст рішення складено 15.05.2024 року.

Керуючись статтями 77, 243, 250, 308, 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 27 листопада 2023 року в адміністративній справі №280/3359/23 залишити без задоволення.

Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 27 листопада 2023 року в адміністративній справі №280/3359/23 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст судового рішення складено 15 травня 2024 року.

Головуючий - суддя І.В. Юрко

суддя С.В. Білак

суддя С.В. Чабаненко