Справа № 580/2259/23
Суддя: Єресько Л.О.
Дата ухвалення: 2024-05-09 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 травня 2024 року

м. Київ

справа № 580/2259/23

адміністративне провадження № К/990/35082/23

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:

судді-доповідача Єресько Л.О.,

суддів: Соколова В.М., Загороднюка А.Г.,

розглянувши у порядку письмового провадження без виклику учасників у касаційній інстанції справу № 580/2259/23

за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_2 ) про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити дії

за касаційною скаргою ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_2 )

на постанову Шостого апеляційного адміністративного суду від 20 вересня 2023 року, ухвалену колегією суддів у складі головуючого судді Ключковича В.Ю., суддів Беспалова О.О., Парінова А.Б.

УСТАНОВИВ:

Короткий зміст позовних вимог та їх обґрунтування

1. У березні 2023 року ОСОБА_1 (далі - позивач, ОСОБА_1 ), в інтересах якого діяв адвокат Олійник Сергій Васильович, звернувся до Черкаського окружного адміністративного суду з позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) (далі - відповідач 1), ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_2 ) (далі - відповідач 2), в якому просив:

1.1. визнати протиправною бездіяльність ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_1 ), яка полягає у не повідомленні всупереч пункту 4 наказу Адміністрації Держприкордонслужби від 31.03.2022 № 164-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168» за формою, встановленою додатком 2, ІНФОРМАЦІЯ_4 (військова частина НОМЕР_2 ) про безпосередню участь ОСОБА_1 у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки й оборони, відсічі та стримуванні збройної агресії за період з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022 та з 01.10.2022 по 12.10.2022;

1.2. зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_1 ) повідомити відповідно до пункту 4 наказу Адміністрації Держприкордонслужби від 31.03.2022 № 164-АГ за формою, встановленою додатком ІНФОРМАЦІЯ_4 (військова частина НОМЕР_2 ) про безпосередню участь ОСОБА_1 у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки й оборони, відсічі та стримуванні збройної агресії за період з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022 та з 01.10.2022 по 12.10.2022;

1.3. визнати протиправною бездіяльність ІНФОРМАЦІЯ_5 (військова частина НОМЕР_2 ), яка полягає у не прийняті на підставі пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168 (із змінами) «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» (далі - Постанова № 168) наказу про призначення ОСОБА_1 додаткової винагороди у розмірі до 100000 грн в розрахунку на місяць пропорційно часу участі в бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки й оборони, відсічі та стримуванні збройної агресії за період з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022 та з 01.10.2022 по 12.10.2022;

1.4. зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_4 (військова частина НОМЕР_2 ) прийняти на підставі пункту 1 Постанови № 168 наказ про призначення ОСОБА_1 зазначеної додаткової винагороди за вищевказані періоди;

1.5. зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_4 (військова частина НОМЕР_2 ) нарахувати та виплатити ОСОБА_1 на підставі пункту 1 Постанови № 168 додаткову винагороду у розмірі до 100 000 грн в розрахунку на місяць пропорційно часу участі в бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки й оборони, відсічі та стримування збройної агресії за вищевказані періоди з урахуванням проведених виплат.

2. На обґрунтування позовних вимог позивач указував, що фактичною підставою цього позову є неповідомлення в порушення пункту 4 наказу від 31.03.2022 №164-АГ ІНФОРМАЦІЯ_6 , до якого був відряджений старший солдат ОСОБА_1 , Головному центру підготовки особового складу Держприкордонслужби, в якому позивач проходить службу, про його безпосередню участь у бойових діях або заходах за вказані періоди, внаслідок чого відповідач 2 не видав наказів, не нарахував та не виплатив позивачу за означені періоди збільшену додаткову винагороду, передбачену пунктом 1 Постанови № 168, що порушило майнові права позивача.

2.1. При цьому позивач підкреслює, що за період з 01.08.2022 по 01.10.2022 додаткова винагорода виплачена лише в розмірі до 30000 грн щомісячно, водночас додаткова винагорода у розмірі до 100000 грн позивачу була виплачена у серпні 2022 за липень 2022 та у листопаді 2022 за жовтень 2022 за період перебування у відрядженні до військової частини НОМЕР_3 (з 14.10.2022 по 31.10.2022), де позивач виконував аналогічні бойові завдання. З цього слідує, що в одному випадку винагорода позивачу виплачена у відповідності до пункту 1 Постанови № 168, в іншому - протиправно не виплачена.

Установлені судами попередніх інстанцій обставини справи

3. Наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 (військова частина НОМЕР_2 ) від 19.05.2022 № 255-ОС, позивач, як солдат, призваний на військову службу за призовом під час мобілізації на особливий період, зарахований до списків особового складу на посаду курсанта відділу підготовки молодших інспекторів центру підготовки молодших інспекторів.

4. Наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 від 04.07.2022 № 237-вв «Про особовий склад (службові переміщення)» направлено позивача для виконання бойових завдань у підпорядкування начальника зведеного відділу прикордонної служби (тип С) ІНФОРМАЦІЯ_12 з 04.07.2022 до окремого розпорядження. Підставою для винесення цього наказу вказано розпорядження Адміністрації Держприкордонслужби від 27.06.2022 № Ш/25-1359-Е.

5. Згідно з рапортом начальника зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) ІНФОРМАЦІЯ_12 від 03.08.2022 (т.1, а.с. 99-106), останній на підставі бойового розпорядження Адміністрації Держприкордонслужби від 02.04.2022 № 56/гриф, бойового розпорядження 105 прикз від 09.04.2022 № 979/окп, бойового розпорядження (АДПСУ) від 27.06.2022 № гриф/25-1359-Е, бойового завдання від 01.07.2022 № 68 «Про роботу групи офіцерів в операційній зоні ОУВ «Чернігів»», бойового розпорядження начальника ІНФОРМАЦІЯ_13 від 04.07.2022 №445/дск «Про підпорядкування підрозділу», бойового розпорядження від 06.07.2022 №295/дск «Про визначення завдань» клопотав про доплату додаткової винагороди у розмірі 70 000 грн пропорційно із розрахунку на місяць військовослужбовцям зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) ІНФОРМАЦІЯ_12 за липень 2022 року, серед яких і ОСОБА_1 (№ НОМЕР_6 ) за 26 днів у період з 06.07.2022 по 31.07.2022.

6. До списку військовослужбовців військових частин НОМЕР_7 та 9930, які приймали безпосередню участь у бойових діях або заходах у липні 2022 року у складі військової частини НОМЕР_1 (т.1 а.с. 108-156), складеного начальником ІНФОРМАЦІЯ_6 26.08.2022, до якого, серед інших, включено інформацію і про позивача за період з 06.07.2022 по 31.07.2022 на підставі б/р від 04.07.2022 № 445/дск, б/р від 06.07.2022 № 295/дск, ЖОСД № 402/дск (2ГАГС) (т.1 а.с. 153).

7. Згідно з витягом з рапорту начальника зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування ІНФОРМАЦІЯ_7 від 01.09.2022 № 966 останній клопотав про виплату додаткової винагороди у розмірі до 30 000 грн, пропорційно із розрахунку на місяць, військовослужбовцям зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) за серпень 2022 року, в тому числі і ОСОБА_1 (т.1, а.с. 172).

8. Довідка від 12.09.2022 про військовослужбовців в/ч НОМЕР_7 та НОМЕР_2 , які брали участь у бойових діях або заходах за серпень 2022 року у складі в/ч НОМЕР_1 (т.1, а.с. 74-78), складена начальником ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_1 ), відомостей про позивача не містить.

9. Згідно з витягом з рапорту начальника зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування ІНФОРМАЦІЯ_7 від 01.10.2022 №1198 останній клопотав про виплату додаткової винагороди у розмірі до 30 000 грн, пропорційно із розрахунку на місяць, військовослужбовцям зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) за вересень 2022 року, в тому числі і ОСОБА_1 за 30 днів перебування (т.1, а.с. 173).

10. Згідно з витягом з рапорту начальника зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування ІНФОРМАЦІЯ_7 від 01.10.2022 № 1200 останній клопотав про виплату додаткової винагороди у розмірі до 70 000 грн, пропорційно із розрахунку на місяць, військовослужбовцям зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) за вересень 2022 року, в тому числі і ОСОБА_1 за 13 днів виконання відповідних обов`язків (т. 1, а.с. 174).

11. ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_1 ) видав позивачу довідку від 14.10.2022 №3215 про те, що ОСОБА_1 приймав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Чернігівської області з 05.07.2022 по 31.07.2022, з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022, з 01.10.2022 по 12.10.2022. Підстава: бойовий наказ Адміністрації державної прикордонної служби України від 22.06.2022 № 104 гриф, бойовий наказ Адміністрації Держприкордонслужби від 27.06.2022 № 106.

12. Згідно з рапортом від 16.11.2022 начальника ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_1 ), останній на підставі бойового розпорядження Адміністрації Держприкордонслужби від 02.04.2022 № 56/гриф, бойового розпорядження 105 прикз від 09.04.2022 № 979/окп, бойового розпорядження (АДПСУ) від 27.06.2022 № гриф/25-1359-Е, бойового розпорядження начальника ІНФОРМАЦІЯ_13 від 04.07.2022 № 445/дск «Про підпорядкування підрозділу», бойового розпорядження від 06.07.2022 № 295/дск «Про визначення завдань» клопотав про доплату додаткової винагороди у розмірі 70 000 грн пропорційно із розрахунку на місяць військовослужбовцям зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) ІНФОРМАЦІЯ_12 за період з 01.10.2022 по 13.10.2022 (т.1, а.с. 80-82). Відомості про позивача у цьому рапорті відсутні.

13. Згідно з рапортом від 16.11.2022 начальника ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_1 ), останній на підставі цих же бойових розпоряджень клопотав про доплату додаткової винагороди у розмірі 30 000 грн пропорційно із розрахунку на місяць військовослужбовцям зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) ІНФОРМАЦІЯ_12 за період з 01.10.2022 по 13.10.2022 (т.1, а.с. 89-93), до якого, серед інших, включено і позивача.

14. Розрахунковими листами підтверджується виплата позивачу у заявленому періоді грошового забезпечення, серед якого додаткова грошова винагорода: у липні 2022 року становить 30000 грн за червень; у серпні 2022 року - 30000 грн та 58709,68 грн за липень 2022 року; у вересні 2022 року - 30000 грн за серпень; у жовтні 2022 року - 30000 грн за вересень; у листопаді 2022 року - 30000 грн та 40645,16 грн за жовтень.

15. Згідно з наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 від 03.11.2022 № 384-вв позивач вважається таким, що змінив місце перебування у відрядженні та прибув 13.10.2022 з ділянки ІНФОРМАЦІЯ_13 на ділянку ІНФОРМАЦІЯ_14, з метою участі у виконанні бойових (спеціальних) завдань в межах зони (району) відповідальності угруповання, згідно з розпорядженнями Адміністрації Держприкордонслужби від 16.09.2022 № Ш/25-2075-Е та від 07.10.2022 № Ш/25-2267-Е.

16. Згідно з наказом від 12.01.2023 № 16-вв ОСОБА_1 прибув після виконання бойових (спеціальних) завдань з ділянки ІНФОРМАЦІЯ_14 до ІНФОРМАЦІЯ_4 (військова частина НОМЕР_2 ).

17. У відповідь на запит від 05.12.2022 з клопотанням якнайшвидше надати довідку про участь військовослужбовців військової частини НОМЕР_2 ,які брали участь у бойових діях або заходах за жовтень 2022 на ділянці ІНФОРМАЦІЯ_13, відповідно до наказу Адміністрації Держприкордонслужби від 30.07.2022 № 392-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168», ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_2 ) отримав від ІНФОРМАЦІЯ_13 лист від 07.12.2022 № 22/4992-22, у якому повідомлено, що підрозділи Держприкордонслужби, які знаходяться в межах Чернігівської та Сумської областей, не виконують бойові завдання на лінії зіткнення, у зв`язку з чим підпункт 7 пункту 2 наказу від 30.07.2022 № 392-АГ не застосовується.

18. У відповідь на адвокатський запит представника позивача, у якому останній просив спрямувати відповідачу 2 довідку про участь позивача у бойових діях або виконання завдань із забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії за період з 01.08.2022 по 12.10.2022 для здійснення додаткової виплати до грошового забезпечення, передбаченої пунктом 1 Постанови №168, ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_1 ) листом від 31.03.2023 повідомив позивачу, що довідка про безпосередню участь в бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії солдата ОСОБА_1 видана керівництву зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування ІНФОРМАЦІЯ_7 , за змістом якої позивач приймав безпосередню участь в бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Чернігівської області, яка входила до переліку районів ведення воєнних (бойових) дій, з 05.07.2022 по 12.10.2022.

19. У цьому ж листі відповідачем 2 зазначено про відсутність можливості надати копії з журналу бойових дій, оскільки такий перебуває у розпорядженні зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування ІНФОРМАЦІЯ_7 . Також указано, що за період з 01.10.2022 по 12.10.2022 рапорт начальника зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування ІНФОРМАЦІЯ_7 не надходив, а відтак витяг з цього рапорту відносно позивача надати не має можливості. Одночасно зауважено, що інформація про кількість днів чергування (несення служби) від начальника зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної номенклатури швидкого реагування ІНФОРМАЦІЯ_7 за період з 28.09.2022 по 12.10.2022 відповідачу 2 не надходила (т.1, а.с. 168-170).

20. Згідно з витягом з журналу бойових дій зведеного загону ІНФОРМАЦІЯ_4 (військова частина НОМЕР_2 ) інвентарний № 3915 «гриф» ст. с-т ОСОБА_1 виконував службові завданні 07.07.2022, 20.07.2022, 15.08.2022, 01.09.2022.

21. Відповіді на адвокатський запит про перерахунок та виплату позивачу додаткової винагороди згідно зі вказаною вище постановою КМУ №168 у розмірі до 100 тис. грн. а розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах за період з 01.08.2022 до 12.10.2022 від ІНФОРМАЦІЯ_4 стороні позивача не надходило.

Короткий зміст рішень судів попередніх інстанцій

22. Рішенням Черкаського окружного адміністративного суду від 02.06.2023 у задоволенні позовних вимог відмовлено в повному обсязі.

22.1. Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що у матеріалах адміністративної справи відсутні будь-які докази щодо виконання позивачем у спірному періоді безпосередніх бойових дій чи заходів з безпосередньої відсічі і стримуванні збройної агресії в період перебування безпосередньо в районах ведення бойових дій, будь-якої кількості днів відомостями журналів бойових дій зведеного загону службово-бойових дій, вахтового, навігаційного-вахтового, навігаційного журналу), журналу ведення оперативної обстановки, бойового донесення (підсумкового, термінового, позатермінового) або постової відомості (під час охорони об`єкта, на який було здійснено збройний напад), як те передбачено пунктами 4 та 5 наказу Адміністрації Держприкордонслужби від 30.07.2022 № 392-АГ та не підтверджуються.

22.2. За оцінкою суду першої інстанції, довідка військової частини НОМЕР_1 Держприкордонслужби від 14.10.2022 № 3215 не має кількості конкретних днів безпосередньої участі у бойових діях та посилань на відомості журналів службово-бойових дій, натомість указує загальний період, водночас у матеріалах справи відсутні докази виконання ним заходів саме у період 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022 та з 01.10.2022 по 12.10.2022, на підставі яких формується довідка встановленої форми, тому у ІНФОРМАЦІЯ_4 відсутні підстави для видачі наказів про такі нарахування та виплати позивачу.

23. Постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 20.09.2023 апеляційна скарга ОСОБА_1 задоволена частково, рішення суду першої інстанції скасоване та ухвалена нова постанова, якою позовні вимоги задоволені частково:

23.1. визнана протиправною бездіяльність ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_1 ), яка полягає у не повідомленні всупереч наказу Адміністрації Держприкордонслужби від 30.07.2022 № 392/0/81-22-АГ «Про реалізацію вимог постанови КМУ від 28.02.2022 № 168» за формою, встановленою додатком ІНФОРМАЦІЯ_4 (військова частина НОМЕР_2 ) про безпосередню участь ОСОБА_1 у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки й оборони, відсічі та стримуванні збройної агресії за період з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022 та з 01.10.2022 по 12.10.2022;

23.2. зобов`язано ІНФОРМАЦІЯ_4 (військова частина НОМЕР_2 ) нарахувати та виплатити ОСОБА_1 на підставі пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168 (із змінами) «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» додаткову винагороду у розмірі до 100 000 грн в розрахунку на місяць пропорційно часу участі в бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки й оборони, відсічі та стримування збройної агресії за період з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022 та з 01.10.2022 по 12.10.2022 з врахуванням проведених виплат за цей період;

23.3. у задоволенні інших позовних вимог відмовлено.

24. Скасовуючи рішення суду першої інстанції та задовольняючи позовні вимоги у вказаній частині, суд апеляційної інстанції погодився з висновком суду першої інстанції, що довідка військової частини НОМЕР_1 Держприкордонслужби від 14.10.2022 № 3215 дійсно не містить кількості днів в які позивач приймав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Чернігівської області, однак виходив з того, що про існування бойових наказів (бойових розпоряджень), відповідачі, як вбачається з їх листів, обізнані, а тому недотримання відповідачами вимог наказу № 392-АГ в частині обміну інформацією про участь військовослужбовця у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, за висновком суду цієї інстанції, не може мати негативні наслідки для такого військовослужбовця, а отже, й не може впливати на його особисті права, в тому числі на право отримання означеної додаткової винагороди.

24.1. Водночас, констатувавши відсутність доказів направлення ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_1 ) журналу бойових дій та рапортів щодо участі позивача у бойових діях чи заходах на адресу ІНФОРМАЦІЯ_4 (військова частина НОМЕР_2 ), суд апеляційної інстанції не вбачав наявності бездіяльності останнього щодо позивача у даній справі, натомість установив бездіяльність відповідача 1 та, ураховуючи, що відповідачем 2 не заперечується можливість нарахування та виплати позивачу додаткової винагороди відповідно пункту 1 Постанови № 168 за умови надання підтверджуючих документів щодо безпосередньої участі військовослужбовця у бойових діях або заходах, то суд цієї інстанції уважав за необхідне застосувати спосіб відновлення порушеного права позивача шляхом зобов`язання відповідача 1 нарахувати та виплатити позивачу означену додаткову винагороду за заявлений період.

Короткий зміст та обґрунтування вимог касаційної скарги та її рух в касаційній інстанції

25. Не погодившись із постановою суду апеляційної інстанції, ІНФОРМАЦІЯ_4 (військова частина НОМЕР_2 ) звернувся із касаційною скаргою до Верховного Суду (далі - Суд), у якій просить скасувати оскаржувану постанову суду, справу направити на новий розгляд до суду апеляційної інстанції.

25.1. Ця касаційна скарга подана з підстав неправильного застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального права відповідно до пункту 3 частини четвертої статті 328 КАС України з підстав відсутності висновку Верховного Суду щодо застосування пунктів 1, 2-1 Постанови № 168, а також відповідно до пункту 4 частини четвертої статті 328 КАС України у взаємозв`язку з пунктом 1 частини другої статті 353 КАС України, за приписами якої підставою для скасування рішення суду з направленням справи для продовження розгляду або на новий розгляд, порушення норм процесуального права, на які посилається скаржник у касаційній скарзі, яке унеможливило встановлення фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення справи, якщо суд не дослідив зібрані у справі докази, за умови висновку про обґрунтованість заявлених у касаційній скарзі підстав касаційного оскарження, передбачених пунктами 1, 2, 3 частини другої статті 328 цього Кодексу.

25.2. В обґрунтування підстав касаційного оскарження за вказаними пунктами скаржник наголошує на різній правозастосовній практиці на рівні судів апеляційної інстанції з питань застосування пунктів 1, 2-1 Постанови № 168, що може бути виправлено шляхом формування Верховним Судом висновку щодо застосування указаних норм права, на який суди попередніх інстанцій мають орієнтуватися в силу приписів частини п`ятої статті 242 КАС України.

25.3. Касатор наполягає на тому, що судом апеляційної інстанції неповно з`ясовані обставини у цій справі та неналежно досліджені докази, що мало наслідком прийняття незаконної постанови. Зокрема, судом цієї інстанції помилково віднесено довідку військової частини НОМЕР_1 від 14.10.2022 № 3215 про безпосередню участь позивача у бойових діях та заходах до єдиного документу, який надає право на виплату збільшеної додаткової винагороди, передбаченої пунктом 1 Постанови № 168, оскільки зазначена довідка не є належним доказом у розумінні наказу Адміністрації Держприкордонслужби від 30.07.2022 № 392/0/81-22-АГ, позаяк не відповідає формі, встановленій додатком 2.

25.4. У цьому зв`язку скаржник наголошує, що судом апеляційної інстанції не враховано листи ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_1 ) від 05.12.2022 № 12/5757-22-вих, 07.12.2022 за № 22/4992-22-вих про те, що підрозділи Держприкордонслужби, що знаходяться в межах Чернігівської та Сумської областей, не виконують бойові завдання на лінії бойового зіткнення, а тому підпункт 7 пункту 2 наказу Адміністрації Держприкордонслужби від 30.07.2022 №392/0/81-22-АГ не застосовується, довідки про участь військовослужбовців у діях або заходах не опрацьовувались.

25.5. Касатор підкреслює, що зобов`язавши ІНФОРМАЦІЯ_4 (військова частина НОМЕР_2 ) виплатити позивачу за серпень та вересень та 12 днів жовтня 2022 року додаткову винагороду у розмірі до 100 000 грн, суд апеляційної інстанції не взяв до уваги той факт, що у витягу з журналу бойових дій зведеного загону відсутні відомості про безпосередню участь позивача у бойових діях чи заходах у заявлені ним періоди, а згідно витягів з рапортів начальника зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування ІНФОРМАЦІЯ_7 від 01.10.2022 № 1200, від 01.09.2022 № 966, від 01.10.2022 № 1198, які містять лише клопотання про виплату позивачу за серпень та вересень 2022 року у розмірі 30 000 грн (дані суми виплачені позивачу, докази наявні в матеріалах справи, не заперечується позивачем), а витяг з рапорту від 01.10.2022 № 1200 містить клопотання про виплату позивачу за вересень 2022 року до 70 000 грн тільки за 13 днів пропорційно участі в бойових діях чи заходах, хоча апеляційним судом вимоги в цій частині задоволені за весь вересень місяць 2022 року (30 днів).

25.6. Підсумовуючи наведене, касатор резюмує, що в матеріалах справи відсутні будь-які відомості (докази) участі позивача у бойових діях чи заходах за період з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022 та з 01.10.2022 по 12.10.2022, які б надавали відповідачу 2 можливість нарахувати та виплатити позивачу означену додаткову винагороду.

26. Ухвалою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 01.11.2023 відкрито касаційне провадження за цією касаційною скаргою №К/990/35082/23.

27. Ухвалою Верховного Суду у складі судді Касаційного адміністративного суду Єресько Л.О. від 08.05.2024 закінчено підготовчі дії у справі та призначено її до розгляду в порядку письмового провадження у відповідності до вимог статей 340 та 345 КАС України.

Позиція інших учасників справи

28. Ухвала Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 01.11.2023 про відкриття касаційного провадження за цією касаційною скаргою отримана особисто ОСОБА_1 21.11.2023, що підтверджується рекомендованим поштовим відправленням за номером 317. Правом подати відзив на касаційну скаргу позивач не скористався, що відповідно до статті 338 КАС України не перешкоджає перегляду рішення суду апеляційної інстанції в касаційному порядку.

Оцінка Верховним Судом висновків судів, рішення яких переглядаються, та аргументів учасників справи

29. З метою визначення меж розгляду справи Верховним Судом належить застосовувати правила статті 341 КАС України, відповідно до яких суд касаційної інстанції переглядає судові рішення в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Одночасно суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази. У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Зміна предмета та підстав позову у суді касаційної інстанції не допускається.

30. Надаючи оцінку оскаржуваним судовим рішенням у межах доводів касаційної скарги за правилами статті 341 КАС України, Верховний Суд виходить із такого.

31. Спір у цій справі виник у зв`язку з невиплатою передбаченої пунктом 1 Постанови № 168 збільшеної до 100000,00 грн додаткової винагороди військовослужбовцю, який проходить службу в Держприкордонслужбі, за період відрядження в оперативне підпорядкування начальника зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) ІНФОРМАЦІЯ_12 у зв`язку із забезпеченням здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів.

32. Частиною другою статті 2 Закону України «Про державний кордон» від 04.11.1991 №1777-XII передбачено, що захист державного кордону України є невід`ємною частиною загальнодержавної системи забезпечення національної безпеки і полягає у скоординованій діяльності військових формувань та правоохоронних органів держави, організація і порядок діяльності яких визначаються законом.

33. Прикордонний загін є органом охорони державного кордону, призначений для охорони визначеної ділянки державного кордону, а також здійснення інших повноважень, передбачених законодавством України.

34. Відділ прикордонної служби є основним підрозділом прикордонного загону (прикордонної комендатури), призначеним, зокрема, для безпосередньої охорони та захисту визначеної ділянки державного кордону.

35. За специфікою завдань відділ прикордонної служби типу «С» є відділом, призначеним для виконання завдань з охорони державного кордону України, здійснення прикордонного контролю, проведення заходів з пошуку та затримання правопорушників, локалізації нестандартних (кризових) ситуацій, виявлення та припинення правопорушень, протидію яким законодавством України віднесено до компетенції Держприкордонслужби, виконання інших завдань, покладених на Держприкордонслужбу (пункт 5 Положення про відділ прикордонної служби Державної прикордонної служби, затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України від 15.04.2016 № 311, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 13.05.2016 за № 719/28849).

36. За змістом частини першої статті 6, частини першої статті 14 Закону України «Про Державну прикордонну службу України» від 03.04.2003 № 661-IV (у редакції, чинні на момент виникнення спірних правовідносин, далі - Закон № 661-IV) Державна прикордонна служба України є правоохоронним органом спеціального призначення, до особового складу якої входять військовослужбовці та працівники Держприкордонслужби.

37. Згідно зі статтею 16 цього Закону умови грошового забезпечення військовослужбовців та оплати праці працівників Державної прикордонної служби України визначаються законодавством.

38. Відповідно до частини першої статті 9 Закону України від 20.12.1991 № 2011-XII «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин, далі - Закон № 2011-XII) держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.

39. У частині другій статті 9 цього Закону установлено, що до складу грошового забезпечення входять: посадовий оклад, оклад за військовим званням; щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія); одноразові додаткові види грошового забезпечення.

40. Абзацом першим частини четвертої статті 9 Закону № 2011-XII визначено, що грошове забезпечення виплачується у розмірах, що встановлюються Кабінетом Міністрів України, та повинно забезпечувати достатні матеріальні умови для комплектування Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів кваліфікованим особовим складом, враховувати характер, умови служби, стимулювати досягнення високих результатів у службовій діяльності.

41. Абзацом другим частини четвертої статті 9 Закону № 2011-XII передбачено, що порядок виплати грошового забезпечення визначається Міністром оборони України, керівниками центральних органів виконавчої влади, що мають у своєму підпорядкуванні утворені відповідно до законів України військові формування та правоохоронні органи, керівниками розвідувальних органів України.

42. Тарифна сітка розрядів і коефіцієнтів посадових окладів військовослужбовців та їх розміри визначені постановою Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 № 704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб».

43. Держприкордонслужба входить до структури Міністерства внутрішніх справ України.

44. Порядок, умови та розміри виплати грошового забезпечення військовослужбовцям, які проходять військову службу в органах Держприкордонслужби, визначаються Інструкцією про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, затвердженою наказом Міністерства внутрішніх справ України від 25.06.2018 № 558, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 23.07.2018 за № 854/32306.

45. Грошове забезпечення військовослужбовцям виплачується в органах Держприкордонслужби за місцем їх служби або органом, у якому вони перебувають на фінансовому забезпеченні згідно з приміткою до штату (пункт 3 глави 1 розділу 1 цієї Інструкції).

46. Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022, затвердженим Законом України від 24.02.2022 №2102-IX, у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України постановлено ввести в Україні воєнний стан.

47. Цього ж дня (24.02.2022) Указом Президента України від 24.02.2022 № 69/2022 на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до частини другої статті 102, пунктів 1, 17, 20 частини першої статті 106 Конституції України, постановлено оголосити та провести загальну мобілізацію.

48. Відповідно до пункту 4 Указу Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» Кабінет Міністрів України [зобов`язаний] невідкладно: 2) забезпечити фінансування та вжити в межах повноважень інших заходів, пов`язаних із запровадженням правового режиму воєнного стану на території України.

49. Згідно з пунктом 6 Указу Президента України від 24.02.2022 № 69/2022 «Про загальну мобілізацію» Кабінету Міністрів України [доручено] забезпечити фінансування та вжити в межах повноважень інших заходів, пов`язаних з оголошенням та проведенням загальної мобілізації.

50. На виконання цих указів Кабінет Міністрів України видав постанову «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та сім`ям під час дії воєнного стану» від 28.02.2022 № 168, якою, серед іншого, передбачив на період дії воєнного стану виплату для військовослужбовців додаткової винагороди.

51. Відповідно до пункту 1 Постанови № 168 (у редакції, чинній з моменту прийняття цієї постанови до змін, внесених постановою від 09.08.2023 № 836) на період дії воєнного стану військовослужбовцям Збройних Сил, Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, Головного управління розвідки Міністерства оборони, Національної гвардії, Державної прикордонної служби, Управління державної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, Державної спеціальної служби транспорту, військовим прокурорам Офісу Генерального прокурора, особам рядового і начальницького складу Державної служби з надзвичайних ситуацій, співробітникам Служби судової охорони, особам начальницького складу управління спеціальних операцій Національного антикорупційного бюро та поліцейським, а також особам рядового і начальницького складу Державної кримінально-виконавчої служби, які несуть службу в органах і установах зазначеної Служби в межах територіальних громад, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні), виплачується додаткова винагорода в розмірі до 30000 грн пропорційно в розрахунку на місяць (з 19.07.2022 з набранням чинності постановою від 07.07.2022 № 793 (застосовується з 01.06.2022) (крім осіб рядового і начальницького складу Державної кримінально-виконавчої служби, яким така винагорода виплачується пропорційно часу проходження служби в розрахунку на місяць), а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів , - розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100 000 грн в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах.

52. У цій постанові Кабінет Міністрів України визначив перелік військовослужбовців за видами військових формувань, на яких поширено дію цієї постанови, та розмір вищевказаної додаткової винагороди.

53. Водночас реалізація цитованих приписів указаної постанови вимагала визначення порядку та умов виплати такої додаткової винагороди, виходячи з того, що формулювання «а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах» є нечітким та породжує істотні труднощі у його правозастосуванні, що, насамперед, пов`язано із застосуванням сполучника «або», який має розділовий характер.

54. Конкретизація умов, визначених цитованим положенням пункту 1 Постанови №168, залежить від типу військового формування (роду військ), в якому проходить службу військовослужбовець, у зв`язку з чим подальшими змінами, внесеними постановою від 07.07.2022 № 793 (застосовується з 24.02.2022), Постанова № 168 доповнена пунктом 2-1, яким установлено, що порядок і умови виплати додаткової винагороди, а також одноразової грошової допомоги, передбачених цією постановою, визначаються керівниками відповідних міністерств та державних органів».

55. На виконання пункту 2-1 Постанови №168 Адміністрація Держприкордонслужби видала наказ від 30.07.2022 № 392-/0/81-22-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168», уведений в дію з 01.08.2022 (далі - Наказ № 392-АГ). Цей наказ діяв протягом усього періоду, за який позивач просить стягнути підвищену додаткову винагороду.

56. У пункті 2 цього Наказу конкретизовано за здійснення яких заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах ведення бойових дій у період здійснення зазначених заходів, військовослужбовцям, які проходять службу в органах Держприкордонслужби, додаткова винагорода збільшується до 100000 грн у розрахунку на місяць пропорційно часу їх безпосередньої участі:

(1) бойових завдань із ведення руху опору на тимчасово окупованій території України;

(2) бойових завдань з пошуку, виявлення і знешкодження диверсійно-розвідувальних груп, незаконних збройних формувань (озброєних осіб), поєднаних з безпосереднім контактом з такими групами, формуваннями, особами;

(3) бойових завдань у районах безпосереднього ведення бойових дій з виявлення та вогневого ураження повітряних цілей;

(4) польотів у районах безпосереднього ведення бойових дій або ведення повітряного бою, а також заходів з виводу повітряних суден з-під удару противника з виконанням зльоту;

(5) бойових (спеціальних) завдань у районах безпосереднього ведення бойових дій кораблями, катерами, суднами в морській, річковій акваторії, поєднаних з вогневим ураженням або безпосереднім зіткненням з противником;

(6) бойових завдань з відбиття збройного нападу (безпосереднього вогневого ураження) на об`єкти, що охороняються, у тому числі бойові позиції, блокпости, контрольно-пропускні пункти, спостережні пункти, звільнення таких об`єктів у разі їх захоплення або спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншою технікою, за умови безпосереднього зіткнення з противником або нанесення руйнувань чи пошкоджень цим об`єктам під час вогневого ураження;

(7) бойових (спеціальних) завдань на лінії бойового зіткнення (в межах району виконання бойових (спеціальних) завдань органом (підрозділом, у тому числі зведеним) Держприкордонслужби оборони або наступу, контрнаступу, контратаки) під час перебування у складі органу військового управління, штабу угруповання військ (сил) або штабу тактичної групи, включеної до складу діючих угруповань військ (сил) Сил оборони держави;

(8) бойових (спеціальних) завдань із всебічного забезпечення органів Держприкордонслужби або їх підрозділів (у тому числі зведених), які виконують завдання у складі діючих угруповань військ (сил) Сил оборони держави безпосередньо в районі ведення бойових дій згідно бойовим розпорядженням, поєднане з вогневим ураженням або безпосереднім зіткненням з противником.

57. Пунктом 4 Наказу № 392-АГ визначено, що підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, здійснюється на підставі сукупності наявної інформації у таких документах:

(1) бойового наказу (бойового розпорядження);

(2) журналу бойових дій (службово-бойових дій, вахтового, навігаційно-вахтового, навігаційного журналу), журналу ведення оперативної обстановки, бойового донесення (підсумкового, термінового, позатермінового) або постової відомості (під час охорони об`єкта, на який було здійснено збройний напад;

(3) рапорту (донесення) начальника (командира) підрозділу (тимчасово створеної групи військовослужбовців, зведеного загону, катерів і кораблів Морської охорони, екіпажу літака, вертольоту тощо) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням військових звань, прізвищ, імен та по батькові, а також кількості днів участі військовослужбовців у таких діях та заходах.

58. Згідно з пунктом 5 Наказу № 392-АГ для військовослужбовців, відряджених до органів військового управління Держприкордонслужби, окрім документів, зазначених у пункті 4 цього наказу, безпосередня участь у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, додатково підтверджується довідкою за формою, наведеною у додатку 1 до цього наказу, що видається начальником органу Держприкордонслужби, який веде (вів) бойові дії та до якого для виконання завдань відряджені військовослужбовці, із зазначенням періоду (кількості днів) такої участі (абзац перший пункту 5 наказу).

Для військовослужбовців Держприкордонслужби, які відряджені до органів військового управління (штабів угрупувань військ (сил) або штабів тактичних груп), включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави, у підпорядкування яких вони передані, безпосередня участь у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, підтверджується довідкою, виданою керівником відповідного органу військового управління, з відображенням у ній термінів безпосередньої участі у бойових діях або заходах кожного військовослужбовця (абзац другий пункту 5 наказу).

У довідках, передбачених цих пунктом, обов`язково мають зазначатися відомості про підтверджуючі документи, передбачені пунктом 4 цього наказу (абзац третій пункту 5 наказу).

59. Відповідно до пункту 10 Наказу № 392-АГ облік військовослужбовців, які беруть безпосередню участь в бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу та підготовку проєкту наказу про виплату додаткової винагороди, передбаченої пунктом 1 цього наказу, в органах Держприкордонслужби покладено на штаб органу, а у випадку відсутності штабу - на підрозділ (посадову особу), який веде облік бойових дій.

Надання військовослужбовцям довідок про участь у зазначених заходах здійснює підрозділ, який веде облік особового складу.

60. Пунктом 11 Наказу № 392-АГ визначено, що склад органів і підрозділів Держприкордонслужби, які беруть (брали) участь у бойових діях або заходах у відповідних районах ведення бойових дій, визначаються щомісячно наказом Адміністрації Держприкордонслужби відповідно до рішень (наказів, директив, розпоряджень) Головнокомандувача Збройних Сил України.

Інформація про військовослужбовців, відряджених з інших органів та підрозділів Держприкордонслужби, дні їх безпосередньої участі у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, подаються начальниками органів Держприкордонслужби (органів військового управління (штабів угруповань військ (сил) або штабів тактичних груп), включених до складу діючих угруповань військ (сил) Сил оборони держави, до 5 числа щомісячно (у поточному місяці за попередній) в органи, в яких ці військовослужбовці проходять службу, за формою, наведеною у додатку 2 до цього наказу.

61. Згідно з пунктом 12 Наказу № 392-АГ виплата військовослужбовцям додаткової винагороди здійснюється щомісяця (у поточному місяці за попередній) на підставі наказів начальника (командира) органу Держприкордонслужби, а начальникам (командирам) органів Держприкордонслужби - на підставі наказів вищих начальників (командирів).

До наказу про виплату додаткової винагороди, виходячи з розміру до 100000 грн на місяць, в обов`язкому порядку додаються узагальнені дані, отримані з документів, передбачених пунктами 4-6 цього наказу.

62. З матеріалів справи слідує, що наказом начальника Головного центру підготовки особового складу Держприкордонслужби імені генерал-майора Ігоря Момота від 04.07.2022 № 237-вв «Про особовий склад (службові переміщення)» направлено позивача для виконання бойових завдань у підпорядкування начальника зведеного відділу прикордонної служби (тип С) ІНФОРМАЦІЯ_12 з 04.07.2022 на підставі розпорядження Адміністрації Держприкордонслужби від 27.06.2022 № Ш/25-1359-Е до окремого розпорядження.

63. За змістом листа ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_1 ) від 31.03.2023 № 22/2422-23-Вих., направленого у відповідь на адвокатський запит від 21.03.2023 № 01-14/27/42-23 (т. 1, а.с. 168-170), в період з 05.07.2022 по 12.10.2022 Чернігівська область входила до переліку районів ведення воєнних (бойових) дій, а ІНФОРМАЦІЯ_8 (військова частина НОМЕР_1 ) виконував визначені завдання в складі оперативного угруповання військ « ІНФОРМАЦІЯ_9 ». Солдат ОСОБА_1 , серед інших військовослужбовців ІНФОРМАЦІЯ_4 (військова частина НОМЕР_2 ), виконував завдання у складі зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування ІНФОРМАЦІЯ_10 .

64. У тому ж листі 105 прикордонний загін на вимогу адвоката про надання копій бойових наказів, журналу бойових дій та рапортів начальника (командира) відповідного підрозділу повідомив про відсутність можливості надати копії таких документів через відсутність їх у розпорядженні ІНФОРМАЦІЯ_13, оскільки бойові накази (розпорядження) від 27.06.2022 № 106/гриф та від 16.09.2022 №165/гриф, видавником та володільцем яких є Адміністрація Держприкордонслужби, видавалися стосовно прикордонної комендатури швидкого реагування ІНФОРМАЦІЯ_10 (військова частина НОМЕР_7 ) - в цілому, а відповідно і зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування ІНФОРМАЦІЯ_10 , облік і ведення журналу бойових дій здійснювалося безпосередньо у цьому зведеному загоні, так само як і облік кількості днів участі солдата у забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів.

65. У контексті наведеного суд апеляційної інстанції не з`ясував, чи був ІНФОРМАЦІЯ_8 органом Держприкордонслужби, який веде (вів) бойові дії та до якого для виконання завдань відряджені військовослужбовці, для цілей оцінки виконання ним обов`язку надання військовослужбовцям довідок про участь у зазначених заходах згідно з пунктами 5, 10 Наказу № 392-АГ.

66. За обставинами цієї справи суди попередніх інстанцій установили, що солдату ОСОБА_1 виплачувалася додаткова винагорода у відповідності до поданих рапортів начальником зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування ІНФОРМАЦІЯ_7 , до якого і був відряджений позивач наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 від 04.07.2022 № 237-вв «Про особовий склад (службові переміщення)», а саме:

у рапорті від 04.08.2022 № 780 (т.1, а.с. 99-106, 171) начальник зведеного загону клопотав про доплату додаткової винагороди у розмірі 70000 грн, серед інших і ОСОБА_1 , пропорційно участі у здійсненні заходів згідно бойових розпоряджень за період з 06.07.2022 по 31.07.2022 - згідно розрахункових листів ОСОБА_1 виплачено у серпні 2022 року 30000 грн та 58709,68 грн додаткової винагороди за липень 2022 року;

у рапорті від 01.09.2022 № 966 (т.1, а.с. 172) начальник зведеного загону клопотав про доплату додаткової винагороди у розмірі 30000 грн, серед інших і ОСОБА_1 , з метою підвищення рівня соціального захисту військовослужбовців на період дії воєнного стану за період з 01.08.2022 по 31.08.2022 - згідно розрахункових листів ОСОБА_1 виплачено у вересні 2022 року 30000 грн за серпень 2022 року;

у рапорті від 01.10.2022 № 1198 (т.1, а.с. 173) начальник зведеного загону клопотав про доплату додаткової винагороди у розмірі 30000 грн, серед інших і ОСОБА_1 , за період з 01.09.2022 по 30.09.2022 - згідно розрахункових листів ОСОБА_1 виплачено у жовтні 2022 року 30000 грн за вересень 2022 року;

у рапорті від 01.10.2022 № 1200 (т.1, а.с.174) начальник зведеного загону клопотав про доплату додаткової винагороди у розмірі 70000 грн, серед інших і ОСОБА_1 , пропорційно участі у здійсненні заходів згідно бойових розпоряджень за період з 01.09.2022 по 30.09.2022 - у наявних в справі розрахункових листах за жовтень (т.1, а.с. 52) відсутні відомості про виплату ОСОБА_1 додаткової винагороди за цим рапортом;

у рапорті від 01.11.2022 (т.1, а.с. 89-93) начальник зведеного загону клопотав про доплату додаткової винагороди у розмірі 30000 грн, серед інших і ОСОБА_1 , з метою підвищення рівня соціального захисту військовослужбовців на період дії воєнного стану за період з 01.10.2022 по 13.10.2022 - згідно розрахункових листів ОСОБА_1 виплачено у листопаді 2022 року 30000 грн та 40645,16 грн за жовтень 2022 року.

67. Із змісту судового рішення слідує, що суд апеляційної інстанції не встановлював чи наявний відповідний рапорт на виплачену позивачу додаткову винагороду у розмірі 40645,16 грн за жовтень 2022 року, чи це був виконаний попередній рапорт за вересень 2022 року, чи це додаткова винагорода за участь у забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, у складі того ж зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) від ІНФОРМАЦІЯ_12 та Головного центру підготовки особового складу Держприкордонслужби на ділянці ІНФОРМАЦІЯ_14, куди склад зведеного підрозділу, в т.ч. солдат ОСОБА_1 , був переміщений з метою участі у виконанні бойових (спеціальних) завдань в межах зони (району) відповідальності угруповання (т.1, а.с. 18, 48).

68. У цьому ж зв`язку суд не надав оцінку обставинам, викладеним у відповіді ІНФОРМАЦІЯ_11 від 07.12.2022 № 22/4992-22-Вих. (т.1, а.с. 71) на запит ІНФОРМАЦІЯ_4 від 05.12.2022 № 12/5757-22-Вих. (т.1, а.с. 70) щодо надання довідки про участь військовослужбовців Головного центру, які брали участь у бойових діях або заходах за жовтень 2022 року на ділянці ІНФОРМАЦІЯ_13 відповідно до додатку 2 Наказу № 392-АГ, за змістом якої 105 прикордонний загін повідомив, що підрозділи Держприкордонслужби України, які знаходяться в межах Чернігівської та Сумської областей, не виконують бойові завдання на лінії бойового зіткнення і тому підпункт 7 пункту 2 Наказу № 392-АГ не застосовується, у зв`язку з чим довідки про військовослужбовців військової частини НОМЕР_2 , які брали участь у бойових діях або заходах у складі військової частини НОМЕР_1 , не опрацьовувалися.

69. Наведене свідчить про неповне з`ясування судом апеляційної інстанції обставин, що мають значення для вирішення справи.

70. Задовольняючи позов в частині визнання протиправною бездіяльності ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_1 ), яка полягає у не повідомленні всупереч наказу Адміністрації Держприкордонслужби від 30.07.2022 № 392/0/81-22-АГ «Про реалізацію вимог постанови КМУ від 28.02.2022 № 168» за формою, встановленою додатком ІНФОРМАЦІЯ_4 (військова частина НОМЕР_2 ) про безпосередню участь ОСОБА_1 у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки й оборони, відсічі та стримуванні збройної агресії за період з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022 та з 01.10.2022 по 12.10.2022, суд апеляційної інстанції виходив лише з факту видачі 105 прикордонним загоном довідки від 14.10.2022 № 3215 (т. 1, а.с. 17) про безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Чернігівської області з 05.07.2022 по 31.07.2022, з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022, з 01.10.2022 по 12.10.2022.

71. При цьому суд апеляційної інстанції констатував, що ця довідка не відповідає формі додатку 2 до Наказу № 392-АГ і не містить необхідних відомостей.

72. Вирішуючи цей спір суд апеляційної інстанції визнавши протиправною бездіяльність ІНФОРМАЦІЯ_13 у вказаній частині не вирішив позовну вимогу про зобов`язання цього відповідача вчинити дії, про які позивач просив у позові. Мотивувальна частина постанови суду апеляційної інстанції не містить жодних мотивів щодо цієї вимоги.

73. Водночас, обираючи спосіб захисту, суд апеляційної інстанції уважав ефективним способом захисту зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_4 (військова частина НОМЕР_2 ) нарахувати та виплатити ОСОБА_1 на підставі пункту 1 Постанови № 168 додаткову винагороду у розмірі до 100 000 грн в розрахунку на місяць пропорційно часу участі в бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки й оборони, відсічі та стримування збройної агресії за період з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022 та з 01.10.2022 по 12.10.2022 з врахуванням проведених виплат за цей період.

74. При тому, що через відсутність в матеріалах справи доказів направлення журналу бойових дій та рапортів Головний центр підготовки особового складу Держприкордонслужби до 05 числа кожного місяця спірного періоду, суд апеляційної інстанції не вбачав бездіяльності цього відповідача відносно позивача у цій справі, у зв`язку з чим відмовив у задоволенні позовної вимоги до цього відповідача про визнання протиправною його бездіяльності, яка полягала у не прийняті на підставі пункту 1 Постанови № 168 наказу про призначення ОСОБА_1 додаткової винагороди у розмірі до 100000 грн в розрахунку на місяць пропорційно часу участі в бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки й оборони, відсічі та стримуванні збройної агресії за період з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022 та з 01.10.2022 по 12.10.2022.

75. Надаючи оцінку оскаржуваній постанові суду апеляційної інстанції у контексті доводів касаційної скарги, колегія суддів уважає за необхідне звернути увагу на таке.

76. Відповідно до пункту 4 частини четвертої статті 5 КАС України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси, і просити про їх захист, зокрема, шляхом визнання бездіяльності суб`єкта владних повноважень протиправною та зобов`язання вчинити певні дії.

77. Позивач обрав саме цей спосіб захисту відносно кожного з відповідачів та просив:

- визнати протиправною бездіяльність ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_1 ), яка полягає у не повідомленні всупереч пункту 4 Наказу № 392-АГ за формою, встановленою додатком ІНФОРМАЦІЯ_4 (військова частина НОМЕР_2 ) про безпосередню участь позивача у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки й оборони, відсічі та стримуванні збройної агресії за період з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022 та з 01.10.2022 по 12.10.2022 та зобов`язати цього відповідача повідомити відповідачу 2 встановленим порядком цю інформацію;

- визнати протиправною бездіяльність ІНФОРМАЦІЯ_5 (військова частина НОМЕР_2 ), яка полягає у не прийняті на підставі пункту 1 Постанови № 168 наказу про призначення позивачу означеної додаткової винагороди за указані ним періоди та зобов`язати цього відповідача прийняти на підставі пункту 1 Постанови № 168 наказ про призначення ОСОБА_1 зазначеної додаткової винагороди за вищевказані періоди і нарахувати та виплатити позивачу таку винагороду.

78. Відповідно до пункту 4 частини другої статті 245 КАС України у разі задоволення позову суд може прийняти рішення про визнання бездіяльності суб`єкта владних повноважень протиправною та зобов`язання вчинити певні дії.

79. Верховний Суд неодноразово, зокрема, у постанові від 04.08.2020 у справі №340/2074/19, констатував, що як у пункті 4 частини четвертої статті 5, так і пункті 4 частини другої статті 245 КАС України цей спосіб захисту складається з двох частин:

а) констатуючої - суд визнає бездіяльність протиправною і

б) зобов`язуючої - суд зобов`язує суб`єкта владних повноважень вчинити певну дію, прийняти рішення.

80. Сама лише констатація протиправності бездіяльності не може ефективно захистити позивача, оскільки у такому разі можливість використання висновків суду може бути невиправдано ускладнене діями або подальшою бездіяльністю органів влади держави-відповідача, їх врахування цілковито залежить від відповідача. Це не сумісно з критеріями ефективності судового захисту.

81. Отже, визнаючи бездіяльність протиправною, суд повинен в силу закону застосувати і спонукаючий засіб впливу, зобов`язуючи відповідача виправити порушення у спосіб вчинення певної дії.

82. У випадку, визначеному пункту 4 частини другої статті 245 КАС України, суд може зобов`язати відповідача - суб`єкта владних повноважень прийняти рішення на користь позивача, якщо для його прийняття виконано всі умови, визначені законом, і прийняття такого рішення не передбачає права суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд.

У випадку, якщо прийняття рішення на користь позивача передбачає право суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд, суд зобов`язує суб`єкта владних повноважень вирішити питання, щодо якого звернувся позивач, з урахуванням його правової оцінки, наданої судом у рішенні (частина четверта статті 245 КАС України).

83. Водночас, якщо суд констатує відсутність протиправної бездіяльності суб`єкта владних повноважень відносно позивача, то він не має правових підстав зобов`язувати цього суб`єкта владних повноважень вчиняти якісь дії.

84. Оскільки вказані обставини та фактичні дані залишилися поза межами дослідження суду апеляційної інстанції, тому з урахуванням повноважень касаційного суду (які не дають касаційній інстанції права досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в судовому рішенні) відсутня можливість перевірити правильність його висновків в цілому по суті спору.

85. Підсумовуючи наведене, Верховний Суд констатує, що висновки суду апеляційної інстанції є передчасними, та такими, що зроблені без повного з`ясування обставин, що мають значення для вирішення справи, а оцінка наявних у матеріалах справи доказів здійснена без дотримання положень статті 90 КАС України, а відтак оскаржуване судове рішення не є таким, що не відповідає вимогам законності та обґрунтованості, встановленим статтею 242 КАС України.

86. Відповідно до пункту 2 частини першої статті 349 КАС України суд касаційної інстанції за наслідками розгляду касаційної скарги має право скасувати судові рішення судів першої та (або) апеляційної інстанцій повністю або частково і передати справу повністю або частково на новий розгляд, зокрема за встановленою підсудністю або для продовження розгляду.

87. За правилами статті 353 КАС України підставою для скасування судових рішень судів першої та (або) апеляційної інстанцій і направлення справи на новий судовий розгляд є порушення норм процесуального права, на які посилається скаржник у касаційній скарзі, яке унеможливило встановлення фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення справи, якщо суд не дослідив зібрані у справі докази, за умови висновку про обґрунтованість заявлених у касаційній скарзі підстав касаційного оскарження, передбачених пунктами 1, 2, 3 частини другої статті 328 цього Кодексу.

88. За таких обставин Суд дійшов висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню, судове рішення - скасуванню, а справа - направленню на новий судовий розгляд до суду апеляційної інстанції.

89. Суду апеляційної інстанції під час нового розгляду справи у цій частині необхідно ретельно дослідити спірні правовідносини з урахуванням викладених у цій постанові висновків і надати оцінку вказаним обставинам, об`єктивно оцінити аргументи усіх учасників справи та надані ними докази із наведенням мотивів їх врахування чи відхилення та постановити рішення відповідно до вимог статті 242 КАС України.

90. З огляду на результат касаційного розгляду Верховний Суд не вирішує питання про розподіл судових витрат.

Керуючись статтями 3, 341, 345, 349, 353, 355, 356, 359 Кодексу адміністративного судочинства України, Верховний Суд,

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційну скаргу ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_2 ) задовольнити.

2. Постанову Шостого апеляційного адміністративного суду від 20 вересня 2023 року у справі № 580/2259/23 скасувати, а справу направити на новий розгляд до Шостого апеляційного адміністративного суду.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття, є остаточною та оскарженню не підлягає.

СуддіЛ.О. Єресько В.М. Соколов А.Г. Загороднюк