Справа № 200/7034/23
Суддя: Сіваченко Ігор Вікторович
Дата ухвалення: 2024-05-07 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 травня 2024 року справа №200/7034/23

м. Дніпро

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді Сіваченка І.В., суддів: Блохіна А.А., Гаврищук Т.Г., розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ІНФОРМАЦІЯ_1 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 12 лютого 2024 року (повне судове рішення складено 12 лютого 2024 року) у справі № 200/7034/23 (суддя в І інстанції Волгіна Н.П.) за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання бездіяльності та дії протиправними та зобов`язання вчинити певні дії,

УСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 через представника, ОСОБА_2 , звернувся до суду із позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 , в якому просив суд:

- визнати протиправною бездіяльність ІНФОРМАЦІЯ_1 стосовно нарахування та виплати позивачу грошового забезпечення за період з 29 січня 2020 року по 5 травня 2022 року та інших додаткових виплат із застосуванням розрахункової величини при розрахунку посадового окладу та окладу за військовим званням прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року;

- зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_2 нарахувати та виплати позивачу грошове забезпечення за періоди з 29 січня 2020 року по 5 травня 2022 року та інших додаткових виплат із застосуванням розрахункової величини при розрахунку посадового окладу та окладу за військовим званням прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року;

- визнати протиправними дії ІНФОРМАЦІЯ_1 стосовно утримання з доходів позивача військового збору в період його залучення до заходів національної безпеки та оборони;

- зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_2 нарахувати та виплати позивачу утримані з його грошового забезпечення розміри військового збору за періоди його безпосереднього залучення до заходів національної безпеки та оборони.

В обґрунтування позову представник позивача зазначав, що з 24 жовтня 2017 року по 5 травня 2022 позивач проходив військову службу у ІНФОРМАЦІЯ_3 (після перейменування - ІНФОРМАЦІЯ_4 ).

Дізнавшись, що можливо по відношенню до нього відповідачем допускались порушення його прав, позивач звернувся за правовою допомогою та на адресу відповідача було направлено адвокатський запит від 2 листопада 2023 року з вимогою повідомити - чи проводив відповідач нарахування та виплату грошового забезпечення за періоди з 29 січня 2020 року по 5 травня 2022 року із застосуванням для розрахунку посадового окладу, окладу за військовим званням розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року.

Листом від 13 листопада 2023 року відповідач зазначив, що не проводив своєчасно нарахування та виплату позивачу грошового забезпечення із застосуванням для розрахунку посадового окладу, окладу за військовим званням розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року.

З доданих до листа відомостей про грошового забезпечення також стало відомо, що відповідач утримував з доходів ОСОБА_1 військовий збір.

Позивач вважав, що не здійснення відповідачем нарахування та виплати йому грошового забезпечення та інших виплат за періоди з 29 січня 2020 року по 5 травня 2023 року із врахуванням при розрахунку окладу та інших складових грошового забезпечення прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року (але не менше 50 відсотків розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом на 1 січня календарного року), а також дії відповідача з утримання з грошового забезпечення позивача військового збору у періоди, коли останній брав участь в заходах із забезпечення національної безпеки та оборони, - є порушенням його права на належну оплату праці (службу).

Представник позивача у позові також зазначав, що про порушення своїх прав позивач дізнався, отримавши лист відповідача від 13 листопада 2023 року, а тому ним не було порушено строк звернення до суду із цим позовом.

Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 12 лютого 2024 року позов задоволено.

Визнано протиправною бездіяльність ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо нарахування та виплати ОСОБА_1 грошового забезпечення за періоди з 29 січня 2020 року по 5 травня 2022 року (включно) та інших додаткових виплат із застосуванням розрахункової величини при розрахунку посадового окладу та окладу за військовим званням прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня відповідного календарного року.

Зобов`язано ІНФОРМАЦІЯ_2 здійснити перерахунок грошового забезпечення ОСОБА_1 (включаючи щомісячні основні, щомісячні додаткові види грошового забезпечення, а також одноразові додаткові виплати, розмір яких визначається із урахуванням посадового окладу та/або окладу за військовим званням) за період з 29 січня 2020 року по 5 травня 2022 року (включно), виходячи з розмірів посадового окладу та окладу за військове звання, розрахованих із застосуванням прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня відповідного календарного року, а також виплатити різницю між перерахованим грошовим забезпеченням за вказаний період та виплаченими сумами.

Визнано протиправними дії ІНФОРМАЦІЯ_1 стосовно утримання з грошового забезпечення ОСОБА_1 військового збору за періоди безпосередньої участі останнього в антитерористичній операції та/або здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС).

Зобов`язано ІНФОРМАЦІЯ_2 виплатити ОСОБА_1 суми утриманого з його грошового забезпечення військового збору за періоди безпосередньої участі останнього в антитерористичній операції та/або здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС).

Не погодившись з таким судовим рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати рішення місцевого суду, прийняти нове, яким відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права.

Спершу апелянт зазначає, що позивач пропустив строк звернення до адміністративного суду, оскільки для звернення до суду у справах щодо прийняття громадян на публічну службу, її проходження, звільнення з публічної служби встановлюється місячний строк (частина п`ята статті 122 цього Кодексу).

У даній категорії справ законодавець визнав строк в один місяць достатнім для того, щоб особа, яка вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушено її права, свободи чи інтереси, визначилася, чи звертатиметься вона до суду з позовом за їх захистом.

З позовом щодо визнання дій ІНФОРМАЦІЯ_5 протиправними позивач звертається лише 05.12.2023, що значно перевищує строк звернення до суду. Позивач знав, які кошти йому були виплачені на момент його звільнення, а саме 05.05.2022.

Щодо суті спірних правовідносин зазначає, що відповідачем правомірно проводився розрахунок складових грошового забезпечення позивача саме з тих показників, які визначені пунктом 4 Постанови Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 року № 704, яка набрала чинності 1 березня 2018 року (Постанова № 704) (в редакції Постанови № 103), а саме множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 01 січня 2018 року, на відповідний тарифний коефіцієнт, передбачений додатком 1 та відповідно додатком 14.

Розрахунковою величиною для визначення розмірів посадових окладів та окладів за військовим званням військовослужбовців, що проходять військову службу, у спірний період є розмір прожиткового мінімуму для працездатних осіб, визначений законом на 1 січня 2018 року; при цьому мінімальна заробітна плата для розрахунку окладів у спірний період не застосовується.

Стосовно компенсації сум військового збору зазначає, що нарахування, утримання та сплата (перерахування) збору до бюджету здійснюються у порядку, встановленому ст. 168 Податкового кодексу України, за ставкою (ставка збору становить 1,5 відсотка від об`єкта оподаткування), визначеною пп.1.3 п. 16 прим. 1 підрозділу 10 Розділу XX Податкового кодексу України.

Об`єктом оподаткування військовим збором є доходи у формі заробітної плати, інших заохочувальних та компенсаційних виплат або інших виплат і винагород, які нараховуються (виплачуються, надаються) платнику у зв`язку з трудовими відносинами та за цивільно-правовими договорами; виграшу в державну та недержавну грошову лотерею, виграш гравця (учасника), отриманий від організатора азартної гри (пп.1.2 п. 16 прим. 1 підр.10 р. XX ПК України, із змінами і доповненнями).

Абзацом першим п.п.1.7 п. 16 прим. 1 підрозд. 10 розд. ХХ «Перехідні положення» ПК України встановлено, що звільняються від оподаткування військовим збором доходи, які згідно з розд. IV ПК України не включаються до загального оподатковуваного доходу фізичних осіб (не підлягають оподаткуванню, оподатковуються за нульовою ставкою), крім доходів, зазначених у пп.3 і 4 п. 170.13 прим. 1 ст. 170 ПК України.

Оскільки об`єктом оподаткування військовим збором є загальний місячний (річний) оподатковуваний дохід, до складу якого включаються доходи у вигляді грошового забезпечення, отримані військовослужбовцями у зв`язку з виконанням обов`язків несення служби (крім військовослужбовців строкової служби, у тому числі осіб, що проходять альтернативну службу у вигляді грошового забезпечення), такі доходи оподатковуються військовим збором за ставкою 1,5 відсотка.

Апеляційний розгляд здійснено в порядку письмового провадження.

Відповідно до ч. 1 ст. 308 Кодексу адміністративного судочинства України (далі КАС України) суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції, заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши матеріали справи і обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, вважає за необхідне вимоги, викладені в апеляційній скарзі, залишити без задоволення, з таких підстав.

Судами першої та апеляційної інстанції встановлено, що ОСОБА_1 громадянином України згідно паспорту серії НОМЕР_1 від 30 серпня 2003 року, РНОКПП НОМЕР_2 , зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1 ; є учасником бойових дій відповідно до посвідчення серії НОМЕР_3 від 30 квітня 2015 року.

ІНФОРМАЦІЯ_2 , код ЄДРПОУ НОМЕР_4 , зареєстроване місцезнаходження: АДРЕСА_2 , місце фактичного знаходження: АДРЕСА_3 , є органом державної влади та належним відповідачем у справі.

Як встановлено судами на підставі матеріалів справи, позивач з 24 жовтня 2017 року по 5 травня 2022 року проходив військову службу у ІНФОРМАЦІЯ_3 (після перейменування - ІНФОРМАЦІЯ_4 ).

ІНФОРМАЦІЯ_2 (до перенайменування - ІНФОРМАЦІЯ_6 ) у спірний період здійснював нарахування та виплату позивачу грошового забезпечення.

2 листопада 2023 року (вих. № 02/11-01) представник позивача, адвокат Ковтунець Ю.С., звернулась до відповідача із адвокатським запитом, в якому просила повідомити: чи проводився у період з 29 січня 2020 року по 5 травня 2022 року розрахунок грошового забезпечення позивачеві із використанням для розрахунку посадового окладу та окладу за військовим званням прожиткового мінімуму станом на 1 січня календарного року. Також просила надати довідки, в тому числі довідку про отримане ОСОБА_1 грошове забезпечення з розбивкою по його складових (видах оплати) за періоди з 24 жовтня 2017 року по 5 травня 2022 року.

У відповідь на адвокатський запит листом від 13 листопада 2023 року (вих. № 09/02/765) ІНФОРМАЦІЯ_2 повідомив наступне.

Відповідно до п. 4 Постанови № 704 грошове забезпечення визначається шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня 2018 року, на відповідний тарифний коефіцієнт згідно з додатками 1, 12, 13 і 14.

Постановою Кабінету Міністрів України від 28 жовтня 2020 року № 1038 «Про внесення змін до постанов Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року № 164 і від 3 березня 2022 р. № 187», врегульоване питання щодо приміток до Постанови № 704.

Разом із цим в п. 4 вказаної постанови не визначено брати до уваги примітки до цих додатків, а також регулятивна частина цієї постанови має більшу законну силу ніж додатки до неї.

Отже, посадові оклади за розрядами тарифної сітки визначаються в порядку, встановленому пунктом 4 Постанови № 704.

Також у відповіді на запит зазначено, що позивачу був встановлений 19 тарифний розряд і посадовий оклад визначений шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб встановленого законом на 1 січня 2018 року - 1762,00 грн, на відповідний коефіцієнт згідно з додатком 1 - 2,48, що склало 4370,00 грн; ОСОБА_1 має військове звання «лейтенант» і оклад за військовим званням визначений шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб встановленого законом на 1 січня 2018 року 1762,00 грн на відповідний тарифний коефіцієнт згідно з додатком 14 - 0,64, що склало 1130,00 грн. у ОСОБА_1 військове звання лейтенант» і оклад за військовим званням визначався шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня 2018 року 1762,00 грн на тарифний коефіцієнт згідно з додатком 14 0,64, що склало 1130,00 грн.

На момент набрання чинності Постановою № 704 від 1 березня 2018 року пункт 4 було викладено в редакції змін, викладених згідно із п. 6 Постанови № 103, а саме: «Установити, що розміри посадових окладів, окладів за військовими (спеціальними) званнями військовослужбовців, осіб рядового та начальницького складу визначаються шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня 2018 року, на відповідний тарифний коефіцієнт згідно з додатками 1, 12, 13 і 14».

Отже, виплата позивачу грошового забезпечення за період з 29 січня 2020 року по 20 червня 2022 року провадилась відповідно до чинного законодавства.

До відповіді на адвокатський запит будо додано копії архівних відомостей щодо грошового забезпечення позивача за періоди з грудень 2017 року - червень 2022 року.

Як вбачається з архівних відомостей щодо грошового забезпечення позивача за 2017 2022 роки, за період з 29 січня 2020 року по 5 травня 2022 року позивачу нараховувалось та сплачувалось грошове забезпечення у наступних розмірах та з урахуванням наступних складових:

- січень 2020 року: посадовий оклад 4559,86 грн, оклад за військовим званням 1170,64 грн, надбавка за вислугу років 2005,61 грн, премія 2038,63 грн, індексація 216,51 грн, винагорода за АТО 4612,90 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 10% 5028,36 грн; всього нараховано 19 632,33 грн;

- лютий 2020 року: посадовий оклад 4 650,00 грн, оклад за військовим званням 1 200,00 грн, надбавка за вислугу років 2 047,50 грн, премія 1 906,50 грн, індексація 216,51 грн, винагорода за АТО 4 612,90 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 10% 5 133,38 грн; всього нараховано 19 766,79 грн;

- березень 2020 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2047,50 грн, премія 1 906,50 грн, індексація 216,51 грн, винагорода за АТО 11 987,10 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 10% 5133,38 грн; всього нараховано 27 140,89 грн;

- квітень 2020 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2047,50 грн, премія 1906,50 грн, індексація 216,51 грн, винагорода за АТО 6500,00 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 10% 5133,38 грн; ОГД до 9-го травня 1390,00 грн; всього нараховано 23 043,89 грн;

- травень 2020 року: посадовий оклад 4 650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2 047,50 грн, премія 1 906,50 грн, індексація 216,51 грн, винагорода за АТО 6 500,00 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 10% 5 133,38 грн; всього нараховано 21 653,89 грн;

- червень 2020 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2047,50 грн, премія 1906,50 грн, індексація 216,51 грн, винагорода за АТО 3564,52 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 10% 5 133,38 грн; всього нараховано 18 718,41 грн;

- липень 2020 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2047,50 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5133,38 грн; премія 1906,50 грн, винагорода за ООС (2-га лінія) 6 283,33 грн; індексація 216,51 грн, всього нараховано 21 437,22 грн;

- серпень 2020 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2047,50 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5133,38 грн; премія 1906,50 грн, 2-га лінія ООС 6500,00 грн; грошова допомога на оздоровлення 14 937,38 грн; індексація 226,29 грн, всього нараховано 36 601,05 грн;

- вересень 2020 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2047,50 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5133,38 грн; премія 1906,50 грн, 2-га лінія ООС 6500,00 грн; індексація 226,29 грн, всього нараховано 21 663,67 грн;

- жовтень 2020 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2047,50 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5133,38 грн; премія 1906,50 грн, 2-га лінія ООС 4550,00 грн; індексація 226,29 грн, всього нараховано 19 713,67 грн;

- листопад 2020 року: посадовий оклад 4 650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2047,50 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5133,38 грн; премія 1906,50 грн, 2-га лінія ООС 4612,90 грн; індексація 226,29 грн, всього нараховано 19 776,57 грн;

- грудень 2020 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1 200,00 грн, надбавка за вислугу років 2047,50 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5133,38 грн; премія 1906,50 грн, 2-га лінія ООС 4116,67 грн; індексація 226,29 грн, всього нараховано 19 280,34 грн;

- січень 2021 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2047,50 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5133,38 грн; премія 1906,50 грн, 2-га лінія ООС 6500,00 грн; індексація 233,81 грн, всього нараховано 21 671,19 грн;

- лютий 2021 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2340,00 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5323,50 грн; премія 1906,50 грн, 2-га лінія ООС 6500,00 грн; індексація 331,42 грн, всього нараховано 22 251,42 грн;

- березень 2021 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2340,00 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5323,50 грн; премія 1906,50 грн, 2-га лінія ООС 5339,29 грн; індексація 331,42 грн, всього нараховано 21 090,71 грн;

- квітень 2021 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2340,00 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5323,50 грн; премія 1906,50 грн, 2-га лінія ООС 6500,00 грн; індексація 331,42 грн, всього нараховано 22 251, 42 грн;

- травень 2021 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1 200,00 грн, надбавка за вислугу років 2340,00 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5323,50 грн; премія 1906,50 грн, 2-га лінія ООС 6500,00 грн; індексація 415,41 грн, всього нараховано 22 335,41 грн;

- червень 2021 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2340,00 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5323,50 грн; премія 1906,50 грн, 2-га лінія ООС 3354,84 грн; індексація 415,41 грн, всього нараховано 19 190,25 грн;

- липень 2021 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2340,00 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5323,50 грн; премія 1906,50 грн, 2-га лінія ООС 4116,67 грн; індексація 540,03 грн, одноразова грошова допомога до 5 травня 1491,00 грн; всього нараховано 21 443,08 грн;

- серпень 2021 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2340,00 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5323,50 грн; премія 1906,50 грн, 2-га лінія ООС 6500,00 грн; індексація 540,03 грн, всього нараховано 22 460,03 грн;

- вересень 2021 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2340,00 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5323,50 грн; премія 1906,50 грн, 2-га лінія ООС 6500,00 грн; індексація 540,03 грн, всього нараховано 22 460,03 грн;

- жовтень 2021 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2340,00 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5323,50 грн; премія 1906,50 грн, 2-га лінія ООС 1300,00 грн; грошова допомога на оздоровлення 15 420,00 грн, матеріальна допомога в розмірі ОВЗ 1200,00 грн; індексація 540,03 грн, всього нараховано 33 880,03 грн;

- листопад 2021 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2340,00 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5323,50 грн; премія 1906,50 грн; утримання премії [-190,65 грн]; 2-га лінія ООС 5870,97 грн; індексація 540,03 грн, всього нараховано 21 640,35 грн;

- грудень 2021 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2340,00 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5323,50 грн; премія 1906,50 грн, утримання премії [-381,30 грн]; 2-га лінія ООС 6500,00 грн; індексація 540,03 грн, всього нараховано 22 078,73 грн;

- січень 2022 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2340,00 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5323,50 грн; премія 1906,50 грн; 1-ша лінія ООС 548,39 грн; 2-га лінія ООС 838,71 грн; винагорода за безпеку та збереження життя 4516,13 грн; індексація 563,19 грн, всього нараховано 21 886,42 грн;

- лютий 2022 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2340,00 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5323,50 грн; премія 1906,50 грн; індексація 563,19 грн, всього нараховано 15 983,19 грн;

- березень 2022 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1200,00 грн, надбавка за вислугу років 2340,00 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5323,50 грн; премія 6510,00 грн; 1-ша лінія ООС 3 838,71 грн; винагорода за безпеку та збереження життя 5000,00 грн; індексація 672,35 грн, всього нараховано 29 534,56 грн;

- квітень 2022 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1247,00 грн, надбавка за вислугу років 2358,47 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5366,65 грн; премія 6510,00 грн; 2-га лінія ООС 15 823,16 грн; премія захисникам 35 357,14 грн; індексація 672,35 грн, всього нараховано 71 985,69 грн;

- травень 2022 року: посадовий оклад 4650,00 грн, оклад за військовим званням 1270,00 грн, надбавка за вислугу років 2368,00 грн, надбавка за особливості проходження військової служби 5387,20 грн; премія 6510,00 грн; премія захисникам 30 000,00 грн; індексація 672,35 грн, всього нараховано 50 857,55 грн;

- червень 2022 року: посадовий оклад 7750,00 грн, оклад за військовим званням 2116,67 грн, надбавка за вислугу років 3946,67 грн; надбавка за особливості проходження військової служби 8978,67 грн; премія 10 850,00 грн; премія захисникам 272 500,00 грн; індексація 1591,15 грн, одноразова грошова допомога до 5 Травня 1491,00 грн, всього нараховано 309 224,16 грн.

Також з наявних у справі архівних відомостей вбачається, що у період з грудня 2017 року по квітень 2022 року позивачу нараховувалось грошове забезпечення, до складу якого входила винагорода за АТО/ООС та утримувався військовий збір (періоди, за які утримувався військовий збір, архівні відомості не містять):

2018 рік: у січні (за грудень 2017 року) винагорода за АТО 1881,10 грн, утримано військовий збір ДД 1,99 грн; у лютому винагорода за АТО 1016,13 грн, утримано військовий збір ДД 118,51 грн; у березні винагорода за АТО 3053,57 грн, утримано військовий збір ДД 51,59 грн; у квітні винагорода за АТО 4500,00 грн, військовий збір не утримувався; у травні винагорода за АТО 4350,00 грн, утримано військовий збір ДД 5,61 грн; у червні винагорода за АТО не виплачувалась, утримано військовий збір ДД 168,45 грн; у липні винагорода за АТО 7693,55 грн, утримано військовий збір 172,95 грн; у серпні винагорода за АТО 2322,58 грн, утримано військовий збір ДД 81,51 грн; у вересні винагорода за АТО 4500,00 грн, військовий збір не утримувався; у жовтні винагорода за АТО 4500,00 грн, військовий збір не утримувався; у листопаді винагорода за АТО 4500,00 грн, військовий збір [-292,49 грн]; у грудні винагорода за АТО 3 750,00 грн, утримано військовий збір 29,32 грн;

2019 рік: у січні винагорода за АТО 4 500 грн, утримано військовий збір ДД 1,07 грн; у лютому винагорода за АТО 2032,26 грн, утримано військовий збір ДД у розмірі 117,16 грн; у березні винагорода за АТО 4500,00 грн, утримано військовий збір ДД 2,02 грн; у квітні винагорода за АТО 5500,00 грн, утримано військовий збір ДД у розмірі 2,02 грн; у травні винагорода за АТО 2566,67 грн, утримано військовий збір ДД 114,93 грн, військовий збір підйом. 153,07 грн; у червні винагорода за АТО 1677,42 грн, утримано військовий збір ДД 159,09 грн; у липні винагорода за АТО 4766,67 грн, утримано військовий збір ДД 61,37 грн; у серпні винагорода за АТО 4403,23 грн, утримано військовий збір ДД 114,44 грн; у вересні винагорода за АТО 3354,84 грн, утримано військовий збір ДД 108,83 грн; у жовтні винагорода за АТО 1096,77 грн, утримано військовий збір ДД 204,41 грн; у листопаді винагорода за АТО 14 467,74 грн, військовий збір ДД [-264,75 грн]; у грудні винагорода за АТО 6500,00 грн, військовий збір 3,10 грн;

2020 рік: у січні винагорода за АТО 4612,90 грн, утримано військовий збір ДД 68,30 грн; у лютому винагорода за АТО 4612,90 грн, утримано військовий збір ДД 68,30 грн; у березні винагорода за АТО 11 987,10 грн, утримано військовий збір 3,25 грн; у квітні винагорода за АТО 6500,00 грн, утримано військовий збір 3,25 грн; у травні винагорода за АТО 6500,00 грн, утримано військовий збір ДД 3,25 грн; у червні винагорода за АТО 3564,52 грн, утримано військовий збір ДД 104,44 грн; у липні винагорода за ООС (2-га лінія) 6283,33 грн; утримано військовий збір 10,72 грн; у серпні 2-га лінія ООС 6 500,00 грн, утримано військовий збір 3,40 грн; у вересні 2-га лінія ООС 6500,00 грн; утримано військовий збір 3,40 грн; у жовтні 2-га лінія ООС 4550,00 грн, утримано військовий збір 70,62 грн; у листопаді 2-га лінія ООС 4 612,90 грн, утримано військовий збір 68,45 грн; у грудні 2-га лінія ООС 4116,67 грн, утримано військовий збір 85,55 грн;

2021 рік: у січні 2-га лінія ООС 6500,00 грн, утримано військовий збір в розмірі 3,51 грн; у лютому 2-га лінія ООС 6500,00 грн, утримано військовий збір 4,97 грн; у березні 2-га лінія ООС 5339,29 грн, утримано військовий збір 46,27 грн; у квітні 2-га лінія ООС 6500,00 грн, утримано військовий збір 4,97 грн; у травні 2-га лінія ООС 6 500,00 грн, утримано військовий збір 6,23 грн; у червні 2-га лінія ООС 3 354,84 грн, утримано військовий збір 118,15 грн; у липні 2-га лінія ООС 4 116,67 грн, утримано військовий збір 91,04 грн; у серпні 2-га лінія ООС 6500,00 грн, утримано військовий збір 8,10 грн; у вересні 2-га лінія ООС 6500,00 грн, утримано військовий збір 8,10 грн; у жовтні 2-га лінія ООС 1300,00 грн, утримано військовий збір 193,14 грн; у листопаді 2-га лінія ООС 5 870,97 грн, утримано військовий збір 30,21 грн; у грудні 2-га лінія ООС 6500,00 грн, утримано військовий збір 8,10 грн;

2022 рік: у січні 1-ша лінія ООС 548,39 грн; 2-га лінія ООС 838,71 грн; утримано військовий збір 202,44 грн; у лютому винагорода за ООС не виплачувалась, утримано військовий збір 239,75 грн; у березні 1-ша лінія ООС 3838,71 грн, утримано військовий збір 258,21 грн; у квітні 2-га лінія ООС 15 823,16 грн, утримано військовий збір 282,34 грн.

Слід зазначити, що відповідачем на надано пояснень щодо нерівномірного утримання військового збору з грошового забезпечення позивача (у певні періоди військовий збір утримувався не щомісячно, а за декілька місяців).

Не погоджуючись із бездіяльністю відповідача щодо нарахування та виплати йому грошового забезпечення за період з 29 січня 2020 року по 5 травня 2022 року та інших додаткових виплат із застосуванням розрахункової величини при розрахунку посадового окладу та окладу за військовим званням прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року, а також із утриманням відповідачем з доходів позивача військового збору в період його залучення до заходів національної безпеки та оборони, позивач звернувся до суду із цим позовом.

При ухваленні рішення апеляційний суд виходить з наступних мотивів та керується такими положеннями законодавства.

Відповідно до ч. 5 ст. 17 Конституції України держава забезпечує соціальний захист громадян України, які перебувають на службі у Збройних Силах України та в інших військових формуваннях, а також членів їхніх сімей.

Частиною 2 ст. 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Частиною 4 ст. 9 Закону України від 20 грудня 1991 року № 2011-XII «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» (далі - Закон № 2011) передбачено, що грошове забезпечення виплачується у розмірах, що встановлюються Кабінетом Міністрів України, та повинно забезпечувати достатні матеріальні умови для комплектування Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів кваліфікованим особовим складом, враховувати характер, умови служби, стимулювати досягнення високих результатів у службовій діяльності.

Відповідно до п. 2 Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 7 червня 2018 року № 260, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 26 червня 2018 року за № 745/32197, в редакції, чинній протягом спірних правовідносин (далі Порядок № 260), грошове забезпечення включає: щомісячні основні види грошового забезпечення; щомісячні додаткові види грошового забезпечення; одноразові додаткові види грошового забезпечення. До щомісячних основних видів грошового забезпечення належать: посадовий оклад; оклад за військовим званням; надбавка за вислугу років. До щомісячних додаткових видів грошового забезпечення належать: підвищення посадового окладу; надбавки; доплати; винагорода військовослужбовцям, які обіймають посади, пов`язані з безпосереднім виконанням завдань із забезпечення кібербезпеки та кіберзахисту; премія. До одноразових додаткових видів грошового забезпечення належать: винагороди (крім винагороди військовослужбовцям, які обіймають посади, пов`язані з безпосереднім виконанням завдань із забезпечення кібербезпеки та кіберзахисту).

Згідно з п. 8 Порядку № 260 щомісячні основні та додаткові види грошового забезпечення виплачуються в поточному місяці за минулий.

30 серпня 2017 року Кабінетом Міністрів України прийнято Постанову № 704, якою затверджено, в тому числі, тарифну сітку розрядів і коефіцієнтів посадових окладів військовослужбовців з числа осіб рядового, сержантського і старшинського складу, офіцерського складу (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу (додаток 1), а також схема тарифних коефіцієнтів за військовим (спеціальним) званням військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу (додаток 14).

Пунктом 2 Постанови № 704 установлено, що грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу складається з посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням, щомісячних (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премії) та одноразових додаткових видів грошового забезпечення.

Відповідно до п. 4 Постанови № 704 (в первинній редакції) встановлено, що розміри посадових окладів, окладів за військовими (спеціальними) званнями військовослужбовців, осіб рядового та начальницького складу визначаються шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року (але не менше 50 відсотків розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом на 1 січня календарного року), на відповідний тарифний коефіцієнт згідно з додатками 1, 12, 13, 14.

Також додатки 1, 12, 13, 14 до Постанови № 704 містять примітки, в яких наведений порядок арифметичних дій (множення), який застосовується при обчисленні розмірів посадових окладів та окладів за військовим (спеціальним) званням та правила заокруглення результату розрахунків, і відповідно до яких, зокрема, посадові оклади за розрядами тарифної сітки та оклади за військовим (спеціальним) званням визначаються шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року (але не менше 50 відсотків розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом на 1 січня календарного року), на відповідний тарифний коефіцієнт.

21 лютого 2018 року Кабінет Міністрів України прийняв постанову № 103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим особам», яка набрала чинності 24 лютого 2018 року (далі - Постанова № 103), пунктом 6 якої внесено зміни до постанов Кабінету Міністрів України, в тому числі й до Постанови № 704, пункт 4 якої викладено в такій редакції:

«Установити, що розміри посадових окладів, окладів за військовими (спеціальними) званнями військовослужбовців, осіб рядового та начальницького складу визначаються шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня 2018 р., на відповідний тарифний коефіцієнт згідно з додатками 1, 12, 13 і 14».

При цьому зміст приміток до додатків 1 та 14 Постанови № 704 не був приведений у відповідність з нормою п. 4 цієї ж постанови.

Постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 29 січня 2020 року у справі № 826/6453/18 визнано протиправним та скасовано п. 6 Постанови № 103, яким були внесені зміни, зокрема, до п. 4 Постанови № 704.

Отже, зміни до п. 4 Постанови № 704, внесені п. 6 Постанови № 103, з 29 січня 2020 року не підлягали застосуванню з цієї дати відновили свою дію приписи цього пункту, у редакції до внесення змін пунктом 6 Постанови № 103, згідно з якою розміри посадових окладів, окладів за військовими (спеціальними) званнями військовослужбовців, осіб рядового та начальницького складу визначаються шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року (але не менше 50 відсотків розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом на 1 січня календарного року), на відповідний тарифний коефіцієнт згідно з додатками 1, 12, 13, 14.

Таким чином, з 29 січня 2020 року розміри посадових окладів, окладів за військовими (спеціальними) званнями військовослужбовців, осіб рядового та начальницького складу мали визначатись шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року (але не менше 50 відсотків розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом на 1 січня календарного року), на відповідний тарифний коефіцієнт згідно з додатками 1, 12, 13, 14.

Як встановлено судами на підставі архівних відомостей про грошове забезпечення позивача, наданих суду сторонами по справі, грошове забезпечення ОСОБА_1 протягом спірного періоду визначалось відповідно до приписів п. 4 Постанови № 704 в редакції, яка діяла з 24 лютого 2018 року по 28 січня 2020 року (з урахуванням розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого Законом України від 7 грудня 2017 року № 2246-VІІІ «Про Державний бюджет України на 2018 рік» на 1 січня 2018 року 1762,00 грн).

Враховуючи наведене, окружний суд правильно висновував, що грошове забезпечення позивача у період з 29 січня 2020 року по 5 травня 2022 року розраховувалось неправомірно - без врахування в якості розрахункової величини розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року.

Щодо посилань відповідача на приписи п. 3 розділу II «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України Про державні соціальні стандарти та державні соціальні гарантії від 5 жовтня 2000 року № 2017-III, відповідно до яких після набрання чинності цим Законом мінімальна заробітна плата не застосовується як розрахункова величина для визначення посадових окладів та заробітної плати працівників та інших виплат, слід зазначити таке.

Верховний Суд в постанові від 2 серпня 2022 року у справі № 440/6017/21 зазначив:

« […] з 01.01.2020 положення пункту 4 постанови № 704 в частині визначення розрахунковою величиною для визначення посадових окладів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня 2018 року не відповідає правовим актам вищої юридичної сили, згідно із якими прожитковий мінімум як базовий державний стандарт був змінений законодавцем на відповідний рік, у тому числі для визначення посадових окладів, заробітної плати, грошового забезпечення працівників державних органів, до спірних правовідносин підлягає застосуванню пункт 4 постанови № 704 в частині, що не суперечить нормативно-правовому акту, який має вищу юридичну силу Закону № 1082-ІХ із використанням для визначення розміру посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року (через його збільшення на відповідний рік)» (п. 49);

« […] встановлене положеннями пункту 3 розділу ІІ Прикінцевих та перехідних положень Закону № 1774-VІІІ обмеження щодо застосування мінімальної заробітної плати як розрахункової величини для визначення посадових окладів, розрахованих згідно з постановою № 704 жодним чином не впливає на спірні правовідносини, оскільки такою розрахунковою величною є, прожитковий мінімум для працездатних осіб, встановлений законом на 1 січня календарного року. Розмір мінімальної заробітної плати не є розрахунковою величиною для визначення посадових окладів, а застосований з іншою метою - для визначення мінімальної величини, яка враховується, як складова при визначенні розмірів посадових окладів та окладів за військовим (спеціальним) званням.» (п. 58).

Аналогічний висновок наведений Верховним Судом в постановах від 19 жовтня 2022 року у справі № 400/6214/21, від 22 березня 2023 року у справі № 340/10333/21, від 15 червня 2023 року у справі № 400/6214/21, від 15 листопада 2023 року у справі № 120/965/22-а.

З огляду на встановлені фактичні обставини та виходячи з правового регулювання спірних правовідносин, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що мала місце протиправна бездіяльність відповідача, яка полягала у не застосуванні п. 4 Постанови № 704 в редакції, чинній до 24 лютого 2018 року, тобто, із застосування при обрахунку посадового окладу позивача та окладу за військовим званням прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня відповідного календарного року.

Також варто вказати, що неправильне обчислення посадового окладу позивача та окладу за військове звання призвело до неправильного нарахування інших складових його грошового забезпечення (перелік яких визначений п. 2 Порядку № 260 та наведений судом вище), в тому числі (але не виключно) допомоги для оздоровлення, матеріальної допомоги для вирішення соціально-побутових питань, розмір яких визначається з урахуванням розміру посадового окладу та окладу за військовим званням.

Згідно з ч. ч. 1-2 ст. 245 КАС України при вирішенні справи по суті суд може задовольнити позов повністю або частково чи відмовити в його задоволенні повністю або частково. У разі задоволення позову суд може прийняти рішення про: 2) визнання протиправним та скасування індивідуального акта чи окремих його положень; 4) визнання бездіяльності суб`єкта владних повноважень протиправною та зобов`язання вчинити певні дії; […] 10) інший спосіб захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, […] від порушень з боку суб`єктів владних повноважень, який не суперечить закону і забезпечує ефективний захист таких прав, свобод та інтересів.

Враховуючи встановлені судом обставини, керуючись приписами ч. 2 ст. 9, ч. ч. 1-3 ст. 245 КАС України, суд першої інстанції також дійшов правильного висновку, що належними та ефективним способом захисту порушеного права позивача є зобов`язання відповідача здійснити перерахунок грошового забезпечення позивача, включаючи щомісячні основні, щомісячні додаткові види грошового забезпечення, а також одноразові виплати, за період з 29 січня 2020 року по 5 травня 2022 року, виходячи з розмірів посадового окладу та окладу за військове звання, розрахованих із застосуванням прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня відповідного календарного року, а також виплатити різницю між перерахованим грошовим забезпеченням за вказаний період та виплаченими сумами.

Щодо позовних вимог позивача про визнання протиправними дій відповідача стосовно утримання з доходів позивача військового збору в період його залучення до заходів національної безпеки та оборони та зобов`язання відповідача нарахувати та виплатити позивачу утримані суми військового збору за період його залучення до заходів національної безпеки та оборони.

Згідно п. 16 прим. 1 підрозділу 10 розділу XX Податкового кодексу України (далі ПК України) тимчасово, до набрання чинності рішенням Верховної Ради України про завершення реформи Збройних Сил України, встановлюється військовий збір.

За пп.1.2 пункту 16 прим. 1 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» ПК України встановлено, що об`єктом оподаткування військовим збором є доходи, визначені статтею 163 ПК України.

За п. 163.1 статті 163 ПК України об`єктом оподаткування резидента є загальний місячний (річний) оподатковуваний дохід, до складу якого включаються доходи, перелік яких визначено підпунктами 164.2.1-164.2.18 пункту 164.2 статті 164 ПК України. Крім того, до зазначеного вище переліку включаються інші доходи, крім визначених у статті 165 ПК України, що передбачені підпунктом 164.2.20 пункту 164.2 статті 164 ПК України.

Ставка військового збору становить 1,5 відсотка від об`єкта оподаткування, визначеного підпунктом 1.2 пункту 16 прим. 1 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» ПК України (пп.1.3 п. 16 прим. 1 підрозділу 10 розділу XX ПК України).

До загального місячного (річного) оподатковуваного доходу платника податку не включається сума грошового або майнового утримання чи забезпечення військовослужбовців строкової служби (у тому числі осіб, що проходять альтернативну службу), передбачена законом, яка виплачується з бюджету чи бюджетною установою (пп.165.1.10 пункту 165.1 статті 165 ПК України).

За абз.1 пп.1.7 пункту 16 прим. 1 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» ПК України звільняються від оподаткування військовим збором доходи, які згідно з розділом IV ПК України не включаються до загального оподатковуваного доходу фізичних осіб (не підлягають оподаткуванню, оподатковуються за нульовою ставкою), крім доходів, зазначених у підпунктах 3 і 4 пункту 170.13 прим. 1 статті 170 ПК України.

Законом України від 18.06.2015 № 548-VIII «Про внесення змін до Податкового кодексу України щодо особливостей оподаткування військовим збором грошового забезпечення військовослужбовців та інших осіб, які беруть безпосередню участь в антитерористичній операції» доповнено підпункт 1.7 пункту 16-1 підрозділу 10 розділу XX ПК України абзацом такого змісту: «Тимчасово, на період проведення антитерористичної операції, не підлягають оподаткуванню військовим збором доходи у вигляді грошового забезпечення працівників правоохоронних органів, військовослужбовців та працівників Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Державної прикордонної служби України, осіб рядового, начальницького складу, військовослужбовців, працівників Міністерства внутрішніх справ України, Управління державної охорони України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та інших осіб на період їх безпосередньої участі в антитерористичній операції».

Законом України від 19 червня 2018 року № 2463-VIII «Про внесення змін до розділу XX «Перехідні положення» Податкового кодексу України щодо відносин, пов`язаних із здійсненням заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях абзац другий підпункту 1.7 пункту 16 прим. 1 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» ПК України викладено у наступній редакції: «Тимчасово, на період проведення антитерористичної операції (далі АТО) та/або здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації (далі РФ) у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС), не підлягають оподаткуванню військовим збором доходи у вигляді грошового забезпечення працівників правоохоронних органів, військовослужбовців та працівників Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Державної прикордонної служби України, осіб рядового, начальницького складу, військовослужбовців, працівників Міністерства внутрішніх справ України, Управління державної охорони України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та інших осіб на період їх безпосередньої участі в АТО та/або здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії РФ у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення ООС».

Порядок підтвердження статусу зазначених осіб з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором визначається Кабінетом Міністрів України (абз.2 пп.1.7 п. 16 прим.1 підрозділу 10 розділу ХХ).

Кабінетом Міністрів України прийнято постанову від 30 грудня 2015 № 1161 «Про порядок підтвердження статусу осіб, які беруть безпосередню участь в антитерористичній операції та/або здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС), з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором».

Згідно постанови КМУ від 30 грудня 2015 № 1161 (зі змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ № 650 від 22.08.2018) відповідно до підпункту 1.7 пункту 16-1 підрозділу 10 розділу XX Перехідні положення Податкового кодексу України Кабінет Міністрів України постановляє:

Установити, що підтвердження статусу осіб, які беруть безпосередню участь:

в антитерористичній операції, з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором здійснюється на підставі витягів з наказів керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки про залучення таких осіб до проведення антитерористичної операції та наказів оперативного штабу з управління антитерористичною операцією про прибуття (вибуття) таких осіб до (із) складу сил і засобів, які беруть безпосередню участь в антитерористичній операції;

у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС), з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором здійснюється на підставі витягів з наказів Генерального штабу Збройних Сил України про залучення до здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, витягів з наказів Командувача об`єднаних сил, командирів оперативно-тактичних угруповань про прибуття (вибуття) до (з) районів здійснення таких заходів.

Зазначені документи командири (начальники) військових частин (органів, підрозділів), керівники установ, організацій та підприємств, у складі яких проходять службу чи працюють особи, які беруть безпосередню участь в антитерористичній операції та/або здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС), подають до відповідної бухгалтерської служби для здійснення розрахунків.

Отже, до введення в Україні режиму військового стану, чинним законодавством були передбачені пільги з оподаткування військовим збором відповідно до підпункту 1.7 пункту 16-1 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» ПК України, які розповсюджувалися на осіб, які беруть безпосередню участь: 1) в антитерористичній операції; 2) у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС). На підтвердження статусу осіб, які беруть безпосередню участь, законодавством визначався відповідний перелік документів для підтвердження такого статусу.

Позивач у позові покликався на те, що в довідках про його доходи зазначено як про утримання з його грошового забезпечення військового збору, так і про нарахування додаткової винагороди за участь в АТО та ООС, що підтверджує його залучення до таких заходів та неправомірність утримання з його доходів військового збору протягом періоду проходження його служби в Волноваському районному військовому комісаріаті ( ІНФОРМАЦІЯ_7 ) з 24 жовтня 2017 року по 23 лютого 2022 року.

Абзацом 1 п. 1 постанови Кабінету Міністрів України «Про особливості виплати винагород військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу в особливий період та під час проведення антитерористичних операцій» від 31 січня 2015 року № 24 (далі - Постанова № 24), яка діяла до 21 січня 2016 року встановлено, що в особливий період або під час проведення антитерористичної операції військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу Збройних Сил, інших утворених відповідно до законів військових формувань, […] за безпосередню участь у воєнних конфліктах чи антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду виплачується винагорода у відсотках місячного грошового забезпечення.

Пунктом 4 Постанови № 24 доручено Міністерству оборони разом з іншими заінтересованими державними органами затвердити у двотижневий строк порядок та умови виплати винагород згідно з додатками 1 і 2, а також порядок підтвердження виконання завдань, визначених додатком 2.

Наказом Міністерства оборони України «Про особливості виплати винагород військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу в особливий період та під час проведення антитерористичних операцій» від 2 лютого 2015 року № 49, який зареєстровано в Міністерстві юстиції України 5 лютого 2015 року за № 135/26580, затверджено Порядок та умови виплати винагород військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу та резервістам, механізм підтвердження виконання окремих завдань під час безпосередньої участі у воєнних конфліктах чи антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду (який діяв до 21 січня 2016 року) (далі Порядок №49).

Пунктом 4 розділу І Порядку № 49 встановлено, що виплата винагород та додаткових винагород здійснюється військовослужбовцям за місцем проходження служби на підставі наказів командирів (начальників) органів військового управління (військових частин, закладів, установ, організацій), керівництва військових формувань та органів державної влади. Командирам (начальникам) військових частин (закладів, установ, організацій) - наказами вищих командирів (начальників, керівників).

Згідно з п. 6 розділу 1 даного Порядку виплата винагород військовослужбовцям здійснюється за безпосередню участь у воєнних конфліктах чи АТО, інших заходах в умовах особливого періоду, визначених додатком 1 до постанови Кабінету Міністрів України «Про особливості виплати винагород військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу в особливий період та під час проведення антитерористичних операцій» від 31 січня 2015 року № 24.

Пунктами 1, 2, 3, 7 розділу ІІ вказаного Порядку передбачено, що військовослужбовцям (крім резервістів) у період мобілізації (у тому числі часткової) або з моменту введення воєнного стану та до дати завершення демобілізації або закінчення (скасування) воєнного стану, у період проведення АТО за безпосередню участь у воєнних конфліктах чи АТО, здійсненні заходів із забезпечення правопорядку на державному кордоні, відбитті збройного нападу на об`єкти, що охороняються військовослужбовцями, звільненні таких об`єктів у разі їх захоплення або спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншою технікою виплачується винагорода у розмірі 100 відсотків місячного грошового забезпечення. Розмір винагороди визначається, виходячи з розміру посадового окладу (у тому числі посадового окладу за посадою, до тимчасового виконання обов`язків (завдань) за якою допущено військовослужбовця), окладу за військовим (спеціальним) званням, щомісячних додаткових видів місячного грошового забезпечення постійного характеру, премії, та повинен становити не менш як 3000 грн на місяць. У разі участі у воєнних конфліктах чи АТО, інших заходах в умовах особливого періоду менше одного календарного місяця розмір винагороди визначається пропорційно дням участі, виходячи з її розміру, що становить не менш як 3000 грн. Винагорода виплачується за час, обрахований з дня фактичного початку участі військовослужбовців (крім резервістів) у заходах, зазначених у п. 1 цього розділу, до дня завершення такої участі, про що зазначається у відповідних наказах командирів (штабу АТО).

Безпосередня участь у відбитті збройного нападу на об`єкти, що охороняються військовослужбовцями, звільненні таких об`єктів у разі їх захоплення або спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншою технікою підтверджується журналом бойових дій (журналом ведення оперативної обстановки), бойовим донесенням (підсумковим, терміновим та позатерміновим), рапортом керівника підрозділу, який виконував завдання. Крім того, підтвердними документами є бойовий наказ командира військової частини для виконання поставлених завдань охорони об`єктів (несення служби на блокпостах, звільнення об`єктів, які захоплені, тощо), письмовий наказ командира військової частини, який виконував завдання, запис у книзі прикордонної служби підрозділу охорони державного кордону про виконання завдань прикордонними нарядами щодо відбиття збройного нападу на об`єкти, що охороняються військовослужбовцями, звільнення таких об`єктів у разі їх захоплення або спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншою технікою, постова відомість під час охорони об`єкта (блокпоста, базового табору, складу ракетно-артилерійського озброєння, польового парку тощо), де визначені особовий склад, який залучається до охорони, час, місце, порядок виконання завдань, книга служби нарядів та подій, що відбувалися.

Постановою Кабінету Міністрів України від 20 січня 2016 року № 18 «Деякі питання грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу», яка діє з 21 січня 2016 року (далі Постанова № 18), установлено, що в особливий період або під час проведення антитерористичної операції військовослужбовцям Збройних Сил, […] за безпосередню участь у воєнних конфліктах чи антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду виплачується винагорода у розмірах, визначених керівниками відповідних державних органів за погодженням з Міністерством фінансів та Міністерством соціальної політики, у межах бюджетних призначень. Розміри винагороди визначаються пропорційно часу участі у воєнних конфліктах чи антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду (п. 1).

Передбачена пунктом 1 Постанови № 18 винагорода до 25 вересня 2020 року виплачувалася в порядку, встановленому Інструкцією про порядок та розміри виплати винагороди військовослужбовцям Збройних Сил України за безпосередню участь у воєнних конфліктах чи антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду, затвердженою наказом Міністерства оборони України 10 лютого 2016 року № 67, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 24 лютого 2016 року за № 283/28413 (далі Інструкція № 67) та з 25 вересня 2020 року - Порядком виплати винагороди військовослужбовцям Збройних Сил України та Державної спеціальної служби транспорту за безпосередню участь у воєнних конфліктах, в заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації чи в антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду, затвердженим наказом Міністерства оборони України від 18 вересня 2020 року № 340, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 22 вересня 2020 року за № 923/35206 (далі - Порядок № 340).

Відповідно до пунктів 4, 5, 6, 7 Інструкції № 67 військовослужбовці вважаються такими, що беруть безпосередню участь в АТО, якщо вони одночасно: залучені до проведення АТО; перебувають у підпорядкуванні (виконують завдання) керівництва штабу (крім військовослужбовців Головного управління розвідки Міністерства оборони України); перебувають у районі проведення АТО.

Підтвердженням залучення до участі в АТО є витяг із наказу органу військового управління (штабу АТО, штабу оперативно-тактичного угруповання) про включення військовослужбовця до складу (виключення зі складу) сил та засобів, що беруть безпосередню участь в АТО […] та не перебувають у підпорядкуванні керівництва штабу АТО).

Безпосередня участь військовослужбовців у здійсненні заходів із забезпечення правопорядку на державному кордоні в районі проведення АТО здійснюється на підставі розпорядчих документів органів військового управління.

[…] Наказ про виплату винагороди видається за місцем проходження служби військовослужбовців.

Безпосередня участь у відбитті збройного нападу на об`єкти, що охороняються військовослужбовцями, звільненні таких об`єктів у разі їх захоплення або спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншою технікою підтверджується: журналом бойових дій (журналом ведення оперативної обстановки); бойовим донесенням (підсумковим, терміновим та позатерміновим), рапортом керівника підрозділу, який виконував завдання.

Крім того, підтвердними документами є: бойовий наказ командира військової частини для виконання поставлених завдань охорони об`єктів (несення служби на блокпостах, звільнення захоплених об`єктів тощо), письмовий наказ командира військової частини, яка виконувала завдання; постова відомість під час охорони об`єкта (блокпоста, базового табору, складу ракетно-артилерійського озброєння, польового парку тощо), де визначено особовий склад, який залучається до охорони, час, місце, порядок виконання завдань, книга служби нарядів та подій, що відбувалися.

Відповідно до Порядку № 340 винагорода виплачується пропорційно часу участі у воєнних конфліктах, в заходах ЗНБО чи в АТО, інших заходах в умовах особливого періоду, який обраховується з дня фактичного початку участі військовослужбовців у цих заходах до дня завершення такої участі, про що зазначається у відповідних наказах командирів (п. 2).

Пунктом 4 Порядку № 340 встановлено, що військовослужбовці вважаються такими, що беруть безпосередню участь в заходах ЗНБО чи в АТО, якщо вони одночасно: виконують завдання у складі сил та засобів здійснення заходів із ЗНБО чи в АТО (крім військовослужбовців Головного управління розвідки Міністерства оборони України); перебувають у районі проведення заходів із ЗНБО чи АТО.

Згідно з п. 5 даного Порядку підтвердженням виконання завдань у складі сил та засобів здійснення заходів із ЗНБО чи в АТО є витяг із наказу органу військового управління (ОКП ОС чи штабу АТО, штабу оперативно-тактичного угруповання) про прибуття військовослужбовця до складу (вибуття зі складу) сил та засобів, що беруть безпосередню участь в заходах ЗНБО чи в АТО (крім військовослужбовців Головного управління розвідки Міністерства оборони України, які ведуть оперативну (військову, спеціальну) розвідку на території противника (території між позиціями військ противника та своїх військ) та не перебувають у підпорядкуванні керівництва ОКП ОС чи штабу АТО, облік яких здійснюється окремо).

Безпосередня участь військовослужбовців у здійсненні заходів із забезпечення правопорядку на державному кордоні в районі проведення заходів ЗНБО чи в АТО здійснюється на підставі розпорядчих документів органів військового управління. Підтвердженням безпосередньої участі військовослужбовців у здійсненні заходів із забезпечення правопорядку на державному кордоні в районі проведення заходів ЗНБО чи в АТО є наказ ОКП ОС чи штабу АТО (штабів оперативно-тактичних угруповань) про їх залучення. Наказ про виплату винагороди видається за місцем проходження військової служби військовослужбовцями (п. 6).

Відповідно до п. 7 Порядку № 340 передбачено що безпосередня участь у відбитті збройного нападу на об`єкти, що охороняються військовослужбовцями, звільненні таких об`єктів у разі їх захоплення або спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншою технікою підтверджується: журналом бойових дій (журналом ведення оперативної обстановки); бойовим донесенням (підсумковим, терміновим та позатерміновим), рапортом керівника підрозділу, який виконував завдання. Також підтвердними документами можуть бути: бойовий наказ командира військової частини для виконання поставлених завдань охорони об`єктів (несення служби на блокпостах, звільнення захоплених об`єктів тощо), письмовий наказ командира військової частини, яка виконувала завдання; постова відомість під час охорони об`єкта (блокпоста, базового табору, складу ракетно-артилерійського озброєння, польового парку тощо), де визначено особовий склад, який залучається до охорони, час, місце, порядок виконання завдань; книга служби нарядів та подій, що відбувалися.

Аналіз вищенаведених положень нормативно-правових актів, що діяли протягом спірного періоду, дає підстави для висновку, що зарахування особи до списку осіб, що безпосередньо беруть участь у проведенні антитерористичних операцій, здійснюється на підставі відповідних наказів керівників (або осіб, що їх заміщують), наказів оперативного штабу з управління АТО про прибуття (вибуття) таких осіб до (із) складу сил і засобів, які беруть безпосередню участь в антитерористичній операції, - тобто, за наявності документів, визначених, в тому числі, Постановою № 1161 як документи, що підтверджують статус осіб, які беруть безпосередню участь, з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором.

Обставини передачі вказаних наказів щодо позивача до бухгалтерської служби в межах даної справи не є спірними та не впливають на вирішення питання щодо наявності або відсутності у відповідача обов`язку утримувати/не утримувати з грошового забезпечення позивача за період участі останнього в АТО та ООС військового збору.

Необхідно також зазначити, що:

- пунктом 4 Порядку № 49 встановлено, що винагорода виплачується також під час безперервного перебування на стаціонарному лікуванні в закладах охорони здоров`я після отриманих під час безпосередньої участі у воєнних конфліктах чи АТО, інших заходах в умовах особливого періоду поранень (контузії, травми, каліцтва);

- пунктом 8 Інструкції № 67 та пунктом 8 Порядку № 340 встановлено, що винагорода виплачується також під час безперервного перебування на стаціонарному лікуванні в закладах охорони здоров`я (у тому числі закордонних та за час переміщення з одного лікарняного закладу охорони здоров`я до іншого) після отриманих під час безпосередньої участі у воєнних конфліктах, заходах ЗНБО чи в АТО, інших заходах в умовах особливого періоду поранень (контузії, травми, каліцтва), психічних та поведінкових розладів.

Отже, винагорода за участь в АТО/ООС виплачується не лише за безпосередню участь в зазначених заходах, а й за періоди стаціонарного лікування в закладах охорони здоров`я після отриманих під час безпосередньої участі у зазначених заходах поранень (контузії, травми, каліцтва), психічних та поведінкових розладів.

Як вбачається з наявних у справі архівних відомостей про грошове забезпечення позивача за період його служби, копії яких надані суду позивачем та відповідачем, за періоди з грудня 2017 року по лютий 2022 року позивачу окрім винагороди за участь в АТО/ООС вплачувались щомісячно інші складові грошового забезпечення (зокрема, посадовий оклад, оклад за військовим званням, премія та інші складові).

Тобто, у вказані періоди позивач не перебував на стаціонарному лікуванні.

Враховуючи наведене, керуючись приписами ст. ст. 72, 77, 90, 162 КАС України, місцевий суд дійшов правильного висновку, що за періоди участі позивача в антитерористичній операції та/або здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС), військовий збір не повинен був утримуватись з його грошового забезпечення.

Враховуючи наведене, позовні вимоги позивача в частині визнання протиправними дій ІНФОРМАЦІЯ_1 стосовно утримання з доходів позивача військового збору в період його залучення до заходів національної безпеки та оборони є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Керуючись приписами ч. 2 ст. 245 КАС України суд вважає за необхідне задовольнити також позовні вимоги позивача, спрямовані на усунення зазначених порушень шляхом зобов`язання ІНФОРМАЦІЯ_1 виплатити позивачу утримані з його грошового забезпечення суми військового збору за період безпосередньої участі останнього в антитерористичній операції та/або здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС).

Згідно ч. 1 ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Згідно ч. 2 ст. 77 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтувалося на їх всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, місцевий суд дійшов правильного висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню.

Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків місцевого суду.

Щодо доводів апелянта про пропуск строку звернення до суду з цим позовом колегія суддів зазначає, що в ухвалі місцевого суду про відкриття провадження від 11 грудня 2023 року суд дійшов висновку, що право позивача на звернення до адміністративного суду з приводу нарахування та виплати всіх складових заробітної плати (в тому числі грошового забезпечення) за періоди з 29 січня 2020 року до 5 травня 2022 року не було обмежено будь-яким строком, отже позивач звернувся до суду із цим позовом із дотриманням приписів ст. 122 КАС України.

Апеляційний суд погоджується із мотивами такого рішення, викладеними судом першої інстанції.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду без змін, якщо визнає, що суд правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись статями 291, 308, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329, 331 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ІНФОРМАЦІЯ_1 залишити без задоволення.

Рішення Донецького окружного адміністративного суду від 12 лютого 2024 року у справі № 200/7034/23 залишити без змін.

Повне судове рішення 07 травня 2024 року.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку, передбаченому статтею 328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Колегія суддів І. В. Сіваченко

А. А. Блохін

Т. Г. Гаврищук