Справа № 420/21894/23
Суддя: Бітов А.І.
Дата ухвалення: 2024-04-23 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23 квітня 2024 р.м. ОдесаСправа № 420/21894/23

Категорія:106000000 Головуючий в 1 інстанції: Самойлюк Г.П.

Місце ухвалення: м. Одеса

Дата складання повного тексту: 17.01.2024р.

Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду у складі:

у складі:

головуючого Бітова А.І.

суддів Лук`янчук О.В.

Ступакової І.Г.

при секретарі Чоран А.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 17 січня 2024 року у справі за позовом ОСОБА_1 до Державної установи "Північна виправна колонія (№90)" про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання вчинити певні дії,

В С Т А Н О В И Л А :

У серпні 2023 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Державної установи (далі ДУ) "Північна виправна колонія (№90)" про:

- визнання протиправною бездіяльності ДУ "Північна виправна колонія (№90)" стосовно не виконання своїх обов`язків щодо нарахування та виплати надбавки за особливості проходження служби ОСОБА_1 згідно вимог Постанови Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 року №704 "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб" (далі Постанова №704) та "Порядку виплати грошового забезпечення та компенсаційних виплат особам рядового і начальницького складу Державної кримінально-виконавчої служби України", затвердженого Наказом Міністерством юстиції України №925/5 (далі Порядок №925/5) від 28 березня 2018 року;

- зобов`язання ДУ "Північна виправна колонія (№90)" на вимогу Постанови №704 та Порядку №925/5, нарахувати і виплатити надбавку за особливості проходження служби ОСОБА_1 за лютий, березень, квітень, травень, червень, липень, серпень, вересень 2021 рік 50 % на підставі Наказу від 14 січня 2021 року №9о/с, листопад, грудень 2021 рік 10 % на підставі Наказу від 05 жовтня 2021 року №132о/с, лютий, березень, квітень 2022 рік 50% на підставі Наказу від 13 січня 2022 року №4о/с;

- зобов`язання ДУ "Північна виправна колонія (№90)" видати позивачеві виправлену оновлену довідку про грошове забезпечення за останні 24 місяця перед звільненням ОСОБА_1 та виправлений Грошовий атестат №25 від 12 травня 2022 року за №28/9-2537/Сбл.;

- зобов`язання ДУ "Північна виправна колонія (№90)" направити до ГУПФ України в Херсонській області, виправлену оновлену довідку про грошове забезпечення за останні 24 місяця ОСОБА_1 та виправлений Грошовий атестат №25 від 12 травня 2022 року за №28/9-2537/Сбл.

Обґрунтовуючи свої вимоги, позивач вказував, що після звільнення ДУ "Північна виправна колонія (№90)" видала довідку про грошове забезпечення ОСОБА_1 за останні двадцять чотири місяця перед звільненням №28/9-2538/сбл від 12 травня 2022 року, для направлення в Пенсійний фонд України.

Проте, в даній довідці відсутні дані про нарахування і виплату надбавки за особливості проходження служби в лютому, березні, квітні, травні, червні, липні, серпні, вересні 2021 року 50 % на підставі Наказу від 14 січня 2021 року №9о/с, у листопаді, грудні 2021 року 10% на підставі Наказу від 05 жовтня 2021 року №132о/с, у лютому, березні, квітні 2022 року на підставі Наказу від 13 січня 2022 року №4о/с.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначав, що змінити розмір надбавки, або скасувати її відповідач мав право на підставі вимог Порядку №925/5, а не на свій розсуд. Наказ, яким позивачу встановлено надбавку за особливості проходження служби чинний до прийняття іншого наказу про зміну розміру надбавки, або її скасування, або до видачі наказу про звільнення відповідно до Порядку №925/5. Позивач зазначає, що видання наказів щомісячно щодо призначення, зміни чи скасування надбавки за особливості проходження служби не передбачено чиним законодавством України.

Позивач вказував, що накази стосовно зменшення, припинення щомісячної надбавки за особливості проходження служби ОСОБА_1 за місяці: лютий, березень, квітень, травень, червень, липень, серпень, вересень 2021 рік, листопад, грудень 2021 рік, лютий, березень, квітень 2022 рік установою не видавались, з наказами про скасування надбавки за особливості проходження служби останнього не ознайомлювали. Про скасування вказаних надбавок позивач дізнався при звільненні з довідки бухгалтерії грошового утримання ОСОБА_1 за останні 24 місяця перед звільненням

Позивач зазначав, що відповідач незаконно та безпідставно не нарахував та не виплатив останньому надбавку за особливості проходження служби у зазначені місяці служби, у зв`язку з чим звернувся до суду з даним позовом.

Відповідач позов не визнав, вказуючи, що надбавка та премія не є обов`язковою частиною щомісячного грошового забезпечення, а є додатковою стимулюючою виплатою за високі показники в роботі, значний особистий вклад в роботу установи, тощо.

Таким чином, ДУ "Північна виправна колонія (№90)" при визначені надбавки за особливості проходження служби ОСОБА_1 діяла виключно у межах закону.

Предметом розгляду справи є розмір встановленої ОСОБА_1 надбавки за особливості проходження служби. За своєю правовою природою, відповідно до норм чинного законодавства, повноваження щодо вирішення питання преміювання та надбавки за особливості проходження служби є виключно компетенцією роботодавця.

Довідка ДУ "Північна виправна колонія (№90)" про грошове забезпечення за останні двадцять чотири місяця від 12 травня 2022 року №28/9-2538/Сбл містить повну інформацію щодо грошового забезпечення позивача, видана відповідно до наказів установи за визначений період.

Справу розглянуто за правилами загального позовного провадження в порядку письмового провадження.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 17 січня 2024 року відмовлено ОСОБА_1 у задоволенні адміністративного позову до ДУ "Північна виправна колонія (№90)" про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання вчинити певні дії.

В апеляційній скарзі ОСОБА_1 ставиться питання про скасування судового рішення в зв`язку з тим, що воно постановлено з неправильним застосуванням норм матеріального права, з порушенням норм процесуального права.

Доводи апеляційної скарги:

- апелянт вказує, що на виконання ухвали Одеського окружного адміністративного суду від 28 серпня 2023 року про залишення справи без руху позивачем усунено недоліки позову, серед іншого, залишенням лише 4 позовних вимог. Таким чином, позивачем не були заявлені позовні вимоги стосовно розміру надбавки;

- апелянт наголосив, що суд першої інстанції з самого початку підійшов до вирішення позову однобічно прийнявши сторону відповідача;

- апелянтом звернуто увагу на те, що ним було подано клопотання про витребування доказів, але жодного рішення по ним не прийнято, хоча суд першої інстанції 18 грудня 2023 року в судовому засіданні при його розгляді відмовив в задоволенні вказаного клопотання, мотивуючи це тим, що накази не є предметом позову;

- суддя приймаючи рішення взяв до уваги як докази лише надані витяги з наказів, які надав відповідач. Витребувати їх (накази) в повному тексті і в оригіналі з метою вивчення більш досконально докази якими керувався суд відмовився;

- суд не прийняв до уваги, що частина вказаних витягів не стосуються предмету позову, частина витягів з наказів про скасування надбавки за особливості проходження служби начебто позивачу (зі слів відповідача, так як в наданих витягах не зазначено що вони стосуються позивача) не можуть бути належними доказами по справі, так як накази з яких були складені витяги складені з грубим порушенням чинного законодавства, а саме грубе порушення вимог наказу Міністерства юстиції України №2771/5 від 30 серпня 2017 року "Про затвердження Інструкції з організації обліку кадрів у Державній кримінально-виконавчій службі України" та з грубими порушеннями вимог Правил організації діловодства та архівного зберігання документів у державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах і організаціях, затвердженим наказом Міністерством юстиції України від 18 червня 2015 року №1000/5. тому не мають юридичної сили, про що позивач постійно зазначав в адміністративному позові, відповідях на відзиви, пояснені, в усних доводах і пояснень під час судових засідань в приміщені суду;

- суд першої інстанції помилково не дослідив правильність та чинність наданих витягів з наказів, не задовільнив жодне з клопотань позивача про витребування оригіналів доказів (наказів з яких було зроблені витяги), дослідити оригінали наказів в повному тексті. В деяких наказах було навіть зазначені невірні дані позивача, що вже ставить під сумнів наявність наказів, або ідентичність витягів із наказами;

- апелянт вказав, що жодного мотивованого подання про зміну розміру чи скасування йому надбавки за особливості проходження служби, індивідуальних наказів про скасування надбавки за особливості проходження служби відповідачем не надано, а судом не досліджено;

- апелянту не зрозуміло на підставі яких доказів суд дійшов висновку, що позивачем відмінялася надбавка за особливості проходження служби не маючи в своєму розпорядженні ні індивідуальних ні зведених наказів, де зазначено, що саме ОСОБА_1 відмінено чи скасовано надбавку за особливості проходження служби або навіть не мають для скасування надбавки за особливості проходження служби;

- виходячи з норм чинного законодавства України керуючись насамперед вимогою Розділу 1 пункту 10 Порядку №925/5 і наданої відповідачем довідки за останні 24 місяця служби перед звільненням можна дійти висновку, що Наказ №9о/с від 14 січня 2021 року відмінив дію наказу №188 о/с від 15 грудня 2020 року встановив позивача надбавку в розмірі 50% і так як іншого наказу який скасовував мені надбавку не було діяв до видання Наказу №132 о/с від 05 жовтня 2021 року, який його відмінив і встановив надбавку в меншому розмірі, а саме в розмірі 10% та діяв, у зв`язку з відсутність наказу про скасування позивачу надбавки, до видання Наказу №4 о/с від 13 січня 2022 року, який встановив надбавку в розмірі 50% в свою чергу діяв до дня звільнення 30 квітня 2022 року позивача (Наказу №55о/с від 20 квітня 2022 року, наказу про скасування позивачу надбавки не видавалось відповідачем) на підставі і з дотриманням норм Постанови №704, Порядку №925/5 та з додержанням вимог і норм Наказу МЮУ №2771/5 та Правил №1000/5. В зазначених наказах відсутня дата чинності і дії наказу, а отже вони діють до видання іншого наказу чи наказу про звільнення позивача Розділу 1 п.10 Порядку №925/5;

- змінити розмір надбавки, або скасувати її відповідач мав право на підставі вимог Порядку №925/5, а не на свій розсуд і наказ який позивачу встановив надбавку за особливості проходження служби чинний до прийняття іншого наказу про зміну розміру надбавки, або її скасування, або до видачі наказу про моє звільнення це визначено в Порядку №925/5 Розділ 1 п.10 Порядку. Щомісяця видавати наказ щодо призначення, зміни чи скасування надбавки за особливості проходження служби не передбачено чиним законодавством України.

У відзиві ДУ "Північна виправна колонія (№90)" на апеляційну скаргу вказується, що рішення суду першої інстанції є вірним, а тому відсутні підстави для задоволення апеляційної скарги.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідача, доводи апеляційної скарги ОСОБА_1 , перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.

Обставини встановлені судом першої інстанції, підтверджені судом апеляційної інстанції та неоспорені учасниками апеляційного провадження:

Наказом ДУ "Північна виправна колонія (№90)" ОСОБА_1 30 квітня 2022 року звільнено зі служби з правом набуття пенсії за вислугою років.

12 травня 2022 року відповідачем видано довідку на ім`я ОСОБА_1 №28/9-2538/сбл про розмір грошового забезпечення за останні 24 місяця, що передували звільненню ОСОБА_1 зі служби, для нарахування пенсійним органом пенсії позивачу (далі Довідка).

Довідка №28/9-2538/сбл видана за період з травня 2020 року по квітень 2022 року включно. Також довідка містить відомості про виплату ОСОБА_1 у вказаний період надбавки за особливі умови служби, а саме:

- травень 2020 року наказ №62/ОС від 05 травня 2020 року у розмірі 10% 919,50 грн;

- червень 2020 року наказ №76/ОС від 02 червня 2020 року у розмірі 3% 275,85 грн;

- липень 2020 року наказ №76/ОС від 02 червня 2020 року у розмірі 3% 275,85 грн;

- серпень 2020 року наказ №104/ОС від 05 серпня 2020 року у розмірі 5% 459,75 грн;

- вересень 2020 року наказ №120/ОС від 08 вересня 2020 року у розмірі 5% 492,00 грн;

- жовтень 2020 року наказ №120/ОС від 08 вересня 2020 року у розмірі 5% 492,00 грн;

- листопад 2020 року наказ №173/ОС від 06 листопада 2020 року у розмірі 5% 492,00 грн;

- грудень 2020 року наказ №188/ОС від 15 грудня 2020 року у розмірі 0% 0,00 грн;

- січень 2021 року наказ №9/ОС від 14 січня 2021 року у розмірі 50% 4 920,00 грн;

- лютий 2021 року виплата не здійснювалась, наказ не видавався;

- березень 2021 року виплата не здійснювалась, наказ не видавався;

- квітень 2021 року виплата не здійснювалась, наказ не видавався;

- травень 2021 року виплата не здійснювалась, наказ не видавався;

- червень 2021 року виплата не здійснювалась, наказ не видавався;

- липень 2021 року виплата не здійснювалась, наказ не видавався;

- серпень 2021 року виплата не здійснювалась, наказ не видавався;

- вересень 2021 року виплата не здійснювалась, наказ не видавався;

- жовтень 2021 року наказ №132/ОС від 05 жовтня 2021 року у розмірі 10% 994,50 грн;

- листопад 2021 року виплата не здійснювалась, наказ не видавався;

- грудень 2021 року виплата не здійснювалась, наказ не видавався;

- січень 2022 року наказ №4/ОС від 13 січня 2022 року у розмірі 50% 4 972,50 грн;

- лютий 2022 року виплата не здійснювалась, наказ не видавався;

- березень 2022 року виплата не здійснювалась, наказ не видавався;

- квітень 2022 року виплата не здійснювалась, наказ не видавався.

Наказом ДУ "Північна виправна колонія (№90)" від 14 січня 2021 року №9/ОС "Про встановлення надбавки за особливості проходження служби особам рядового та начальницького складу установи, надання матеріальної допомоги" ОСОБА_1 встановлено надбавку за особливості проходження служби у відсотках до посадового окладу, з урахування окладу за спеціальним званням та надбавки за вислугу років, 01 січня 2021 року у розмірі 50%.

Наказом ДУ "Північна виправна колонія (№90)" від 04 лютого 2021 року №19/ОС, відмінено раніше встановлену надбавку за особливості проходження служби у відсотках до посадового окладу, з урахуванням окладу за спеціальним званням та надбавки за вислугу років особам рядового та начальницького складу установи з 01 лютого 2021 року.

Позивачу встановлювалася премія у визначених розмірах Наказами про встановлення премії ОСОБА_1 :

№29/ОС від 03 березня 2021 року;

№43/ОС від 06 квітня 2021 року;

№57/ОС від 06 травня 2021 року;

№76/ОС від 07 червня 2021 року;

№85/ОС від 05 липня 2021 року;

№101/ОС від 03 серпня 2021 року;

№119/ОС від 07 вересня 2021 року.

Тобто, з березня 2021 року по вересень 2021 року надбавки за особливості проходження служби у відсотках до посадового окладу, з урахування окладу за спеціальним званням та надбавки за вислугу років, ОСОБА_1 не встановлено.

Наказом ДУ "Північна виправна колонія (№90)" від 05 жовтня 2021 року №132/ОС "Про встановлення премії за результатами службової діяльності вересня 2021 року, надбавки за особливості проходження служби особам рядового та начальницького складу установи, надання матеріальної допомоги на оздоровлення", ОСОБА_1 встановлено надбавку за особливості проходження служби у відсотках до посадового окладу, з урахування окладу за спеціальним званням та надбавки за вислугу років, 01 жовтня 2021 року у розмірі 10%.

В листопаді 2021 року наказом ДУ "Північна виправна колонія (№90)" від 08 листопада 2021 року №148/ОС, відмінено раніше встановлену надбавку за особливості проходження служби у відсотках до посадового окладу, з урахування окладу за спеціальним званням та надбавки за вислугу років особам рядового та начальницького складу установи з 01 листопада 2021 року.

Наказом ДУ "Північна виправна колонія (№90)" від 13 січня 2022 року №4/ОС "Про встановлення надбавки за особливості проходження служби особам рядового та начальницького складу установи та донарахування премії особам рядового та начальницького складу установи за результатами службової діяльності грудня 2021 року, надання матеріальної допомоги на оздоровлення та вирішення соціально-побутових питань за 2022 рік", ОСОБА_1 встановлено надбавку за особливості проходження служби у відсотках до посадового окладу, з урахування окладу за спеціальним званням та надбавки за вислугу років з 01 січня 2022 року у розмірі 50%.

Наказом ДУ "Північна виправна колонія (№90)" від 09 лютого 2022 року №19/ОС, відмінено раніше встановлену надбавку за особливості проходження служби у відсотках до посадового окладу, з урахування окладу за спеціальним званням та надбавки за вислугу років особам рядового та начальницького складу установи з 01 лютого 2022 року. В період з березня 2022 року по квітень 2022 року зазначена надбавка ОСОБА_1 встановлена не була.

31 серпня 2022 року позивач звернувся до Державної кримінально-виконавчої служби України з заявою, в якій просив перерахувати довідку його грошового забезпечення за останні 24 місяця, i з урахуванням вимог і порядку згідно Постанови №704, з послідуючим направленням документів до Пенсійного фонду України; виплатити йому заборгованість яка виникла при розрахунку з ним під час звільнення на пенсію; 3) видати йому посвідчення та нагрудний знак ветерана Державної кримінально виконавчої служби України.

Також позивач звернувся до відповідача із заявою, в якій просив перерахувати довідку його грошового забезпечення за останні 24 місяця, i з урахуванням вимог і порядку згідно Постанови №704 та надати відповідь на яких чинних нормативно-правових актах, Законів та Постанов Кабінету Міністрів України була зроблена бухгалтерією установи довідка з розрахунком грошового забезпечення за останні 24 місяця для призначення і отримання пенсії.

17 січня 2023 року ДУ "Північна виправна колонія (№90)" надано відповідь на звернення ОСОБА_1 в якій зазначено, що п.1 глави 2 розділу II Порядку №925/5 визначено, що особам рядового і начальницького складу встановлюється оклад за спеціальним званням у розмірі, визначеному додатком 14 до Постанови №704 (3 урахуванням п.4 Постанови №704), крім курсантів навчальних закладів Державної кримінально-виконавчої служби України, прийнятих із числа цивільних осіб. Пунктом 3 глави 5 розділу II Порядку №925/5 передбачено, що розмір надбавки, визначеної п.1 цієї глави, встановлюється особам рядового i начальницького складу індивідуально наказом органу або установи на підставі мотивованого подання керівника структурного підрозділу, а начальникам цих органів або установ згідно із п.24 розділу I цього Порядку. Зазначені подання погоджуються з фінансовою службою органу або установи в частині дотримання фонду грошового забезпечення. Пунктом 5 глави 5 розділу II Порядку №925/5 передбачено, що у разі зміни якості, складності, обсягу та важливості виконуваних обов`язків розмір надбавки за особливості проходження служби змінюється наказом органу або установи на підставі мотивованого подання керівника структурного підрозділу, а начальникам цих органів або установ згідно із п.24 розділу I цього Порядку. У поданні обов`язково зазначаються конкретні причини, що стали підставою для цього. З огляду на викладене, вбачається, що надбавка за особливі умови несення служби є індивідуальною, залежить від якості, складності, обсягу та важливості виконуваних обов`язків особою рядового або начальницького складу за посадою та встановлюються відповідно до наказу керівника.

Відповідачем у вказаній відповіді зазначено, що при розрахунку суми посадового окладу, окладу за звання та надбавка за особливі умови несення служби, ДУ "Північна виправна колонія (№90)" керувалась виключно спеціальним діючим законодавством, що регулює механізм виплати грошового забезпечення особам рядового і начальницького складу Державної кримінально-виконавчої служби України.

Не погоджуючись з бездіяльністю відповідача щодо не нарахування та не виплати надбавки за особливості проходження служби за останні 24 місяці перед звільненням, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Вирішуючи справу, суд першої інстанції дійшов висновку про наявність у відповідача повноважень визначати можливість позбавлення позивача надбавки за особливості проходження служби за відповідний місяць.

При цьому, суд першої інстанції врахував, що відповідачем видавались накази про встановлення позивачу надбавки за особливості проходження служби та накази про скасування вказаних надбавок, що свідчить про відсутність бездіяльності відповідача.

Станом на час розгляду справи вказані накази є чинними та питання їх правомірності не є предметом розгляду даної справи.

З урахуванням того, що матеріалами справи не підтверджено, що позивачу надбавка за особливості проходження служби за спірні місяці виплачувалась, суд першої інстанції не може підміняти державний орган, дії якого оскаржуються, та приймати замість нього рішення, яке належить до компетенції виключно цього органу, оскільки такі дії суду виходять за межі визначених йому законодавцем повноважень.

Колегія суддів вважає ці висновки суду першої інстанції правильними і такими, що відповідають вимогам ст.ст. 2, 6-12, 77 КАС України, ч.4 ст. 21, ч.ч.2, 5 ст. 23 Закону України "Про Державну кримінально-виконавчу службу України" від 23 червня 2005 року №2713-IV, п.7 Постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року №393 "Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам, які мають право на пенсію відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", п.п.2, 3, пп.1 п.5 Постанови Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 року №704 "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб", Порядку виплати грошового забезпечення та компенсаційних виплат особам рядового і начальницького складу Державної кримінально-виконавчої служби України від 28 березня 2018 року №925/5.

Колегія суддів не приймає до уваги доводи апелянта, виходячи з наступного.

Частиною 2 ст. 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові основи організації та діяльності Державної кримінально-виконавчої служби України, її завдання та повноваження визначені Законом України "Про Державну кримінально-виконавчу службу України" від 23 червня 2005 року №2713-IV (далі Закон №2713-IV).

Відповідно ч.4 ст. 21 Закону №2713-IV особи рядового і начальницького складу та працівники кримінально-виконавчої служби, а також члени їхніх сімей знаходяться під захистом держави, їх безпека, честь і гідність охороняються законом.

Згідно ч.2 ст. 23 Закону №2713-IV умови грошового і матеріального забезпечення осіб рядового і начальницького складу та оплата праці працівників кримінально-виконавчої служби визначаються законодавством і мають забезпечувати належні матеріальні умови для комплектування Державної кримінально-виконавчої служби України висококваліфікованим персоналом, диференційовано враховувати характер і умови служби чи роботи, стимулювати досягнення високих результатів у службовій та професійній діяльності і компенсувати персоналу фізичні та інтелектуальні затрати.

Частиною 5 ст. 23 Закону №2713-IV встановлено, що на осіб рядового і начальницького складу кримінально-виконавчої служби поширюється соціальний захист поліцейських, визначений Законом України Про Національну поліцію, а також порядок і умови проходження служби, передбачені для поліцейських. Умови і розміри грошового забезпечення осіб рядового і начальницького складу та оплати праці працівників кримінально-виконавчої служби визначаються Кабінетом Міністрів України.

Відповідно п.7 Постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року №393 "Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам, які мають право на пенсію відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", крім військовослужбовців строкової служби і членів їх сімей та прирівняних до них осіб" (далі Постанова №393) пенсії обчислюються з таких видів грошового забезпечення: відповідних окладів за посадою, військовим (спеціальним) званням (для осіб рядового і начальницького складу органів і підрозділів цивільного захисту щомісячної надбавки за спеціальне звання) та відсоткової надбавки за вислугу років у розмірах, установлених за останньою штатною посадою, займаною перед звільненням; щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення, крім щомісячних надбавок (доплат), установлених особам, які мають право на пенсію за вислугу років згідно із законодавством і залишені за їх згодою та в інтересах справи на службі) та премії. Розмір щомісячних додаткових видів грошового забезпечення та премії визначається за 24 останні календарні місяці служби підряд перед звільненням.

Відповідно п.п.2 і 3 Постанови №704 грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу складається з посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням, щомісячних (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премії) та одноразових додаткових видів грошового забезпечення.

Згідно пп.1 п.5 Постанови №704 керівникам державних органів у межах асигнувань, що виділяються на їх утримання надано право установлювати надбавку за особливості проходження служби військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби) та особам рядового і начальницького складу в розмірі до 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за військовим (спеціальним) званням та надбавки за вислугу років.

Порядок та умови виплати такої надбавки визначати керівникам державних органів залежно від якості, складності, обсягу та важливості виконуваних обов`язків за посадою.

Так, наказом Міністерства юстиції України від 28 березня 2018 року №925/5 затверджено Порядок виплати грошового забезпечення та компенсаційних виплат особам рядового і начальницького складу Державної кримінально-виконавчої служби України (далі Порядок №925/5).

Згідно п.3 вказаного Порядку грошове забезпечення осіб рядового і начальницького складу включає: щомісячні основні види грошового забезпечення; щомісячні додаткові види грошового забезпечення; одноразові додаткові види грошового забезпечення.

До щомісячних основних видів грошового забезпечення належать: посадовий оклад; оклад за спеціальним званням; надбавка за вислугу років.

До щомісячних додаткових видів грошового забезпечення належать: підвищення посадового окладу; надбавки; доплати; премія.

До одноразових додаткових видів грошового забезпечення належать: допомога для оздоровлення; матеріальна допомога для вирішення соціально-побутових питань.

Згідно з главою 5 розділу ІІ Порядку №925/5, особам рядового і начальницького складу за рішенням керівника органу чи установи в межах кошторисних призначень встановлюється надбавка за особливості проходження служби у розмірі до 50 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за спеціальним званням та надбавки за вислугу років.

Розмір надбавки за особливості проходження служби визначається залежно від якості, складності, обсягу та важливості виконуваних обов`язків особою рядового або начальницького складу за посадою. У разі несвоєчасного або неякісного виконання завдань надбавка скасовується або розмір її зменшується у порядку, визначеному у п.5 цієї глави.

Розмір надбавки, визначеної пунктом 1 цієї глави, встановлюється особам рядового і начальницького складу індивідуально наказом органу або установи на підставі мотивованого подання керівника структурного підрозділу, а начальникам цих органів або установ згідно із п.24 розділу I цього Порядку.

Зазначені подання погоджуються з фінансовою службою органу або установи в частині дотримання фонду грошового забезпечення.

У разі призначення особи рядового або начальницького складу на іншу посаду або покладення на неї тимчасового виконання обов`язків надбавка за особливості проходження служби переустановлюється з дотриманням вимог цього пункту.

Особам рядового і начальницького складу, зазначеним у пункті 1 цієї глави, залежно від якості, складності, обсягу та важливості виконуваних обов`язків розмір надбавки за особливості проходження служби може збільшуватись до 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за спеціальним званням та надбавки за вислугу років.

Перелік посад (підрозділів), за якими встановлюється і виплачується надбавка за особливості проходження служби в розмірі до 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за спеціальним званням та надбавки за вислугу років, визначається Міністерством юстиції України.

У разі зміни якості, складності, обсягу та важливості виконуваних обов`язків розмір надбавки за особливості проходження служби змінюється наказом органу або установи на підставі мотивованого подання керівника структурного підрозділу, а начальникам цих органів або установ згідно із п.24 розділу I цього Порядку.

У поданні обов`язково зазначаються конкретні причини, що стали підставою для цього.

У разі недостатності фонду грошового забезпечення розмір встановленої надбавки за особливості проходження служби переглядається в порядку, визначеному для її встановлення.

Пунктом 6 розділу ІV Порядку №925/5 визначено, що особі рядового чи начальницького складу, звільненій зі служби з правом на пенсію, грошовий атестат особисто не видається, а після оформлення надсилається підрозділом органу чи установи, уповноваженим на організацію пенсійного забезпечення та соціального захисту осіб рядового і начальницького складу, разом з іншими документами, перелік яких визначено Порядком подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб, затвердженим постановою правління Пенсійного фонду України від 30 січня 2007 року №3-1, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 15 лютого 2007 року за №135/13402.

Згідно п.7 Порядку №925/5 подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб, для призначення пенсії за вислугу років і по інвалідності подаються такі документи: заява про призначення пенсії (додаток 1); грошовий атестат, або довідка про розмір грошового забезпечення, і довідка про додаткові види грошового забезпечення, які заявник отримував протягом останніх 24 місяців підряд перед місяцем звільнення з військової служби.

З аналізу вказаних норм вбачається, що розмір надбавки за особливості проходження служби змінюється наказом органу або установи у випадку зміни якості, складності, обсягу та важливості виконуваних обов`язків підлеглого на підставі мотивованого подання керівника структурного підрозділу.

Колегія суддів констатує, що позивачу була здійснена виплата надбавки за особливі умови служби відповідно до вищевказаних наказів в повному обсязі.

При цьому, позивачем не було скасовано накази ДУ "Північна виправна колонія (№90:

- №19/ОС від 04 лютого 2021 року, яким відмінено раніше встановлену надбавку за особливості проходження служби у відсотках до посадового окладу, з урахування окладу за спеціальним званням та надбавки за вислугу років особам рядового та начальницького складу установи з 01 лютого 2021 року;

- №148/ОС від 08 листопада 2021 року, яким відмінено раніше встановлену надбавку за особливості проходження служби у відсотках до посадового окладу, з урахування окладу за спеціальним званням та надбавки за вислугу років особам рядового та начальницького складу установи з 01 листопада 2021 року;

- №19/ОС від 09 лютого 2022 року, яким відмінено раніше встановлену надбавку за особливості проходження служби у відсотках до посадового окладу, з урахування окладу за спеціальним званням та надбавки за вислугу років особам рядового та начальницького складу установи з 01 лютого 2022 року.

Тобто, станом на час розгляду справи вказані накази, якими ОСОБА_1 відмінено у виплату раніше встановленої надбавки за особливості проходження служби, є чинними.

Питання їх правомірності не є предметом розгляду даної справи, що правильно було встановлено судом першої інстанції.

Таким чином, оскільки чинним законодавством відповідачу надано повноваження приймати рішення про зміну розміру надбавки, а накази, якими позивачу скасовувалась надбавка, ним не оскаржені, у колегії суддів відсутні підстави вважати протиправною бездіяльність ДУ "Північна виправна колонія (№90)" стосовно не виконання своїх обов`язків щодо нарахування та виплати надбавки за особливості проходження служби ОСОБА_1 , згідно вимог Постанови №704 та Порядку №925/5.

При цьому, колегія суддів наголошує, що бездіяльність суб`єкта владних повноважень може бути визнана протиправною адміністративним судом лише у випадку, якщо відповідач ухиляється від вчинення дій, які входять до кола його повноважень та за умови наявності правових підстав для вчинення таких дій.

Між тим, відповідач у вказаний період користувався наявним в нього правом зміни розміру працівнику надбавки за особливості проходження служби, а також наявним в нього правом на видання наказів про скасування та не встановлення вказаної надбавки.

Колегія суддів наголошує, що суд не може підміняти державний орган, дії якого оскаржуються, та приймати замість нього рішення, яке належить до компетенції виключно цього органу, оскільки такі дії суду виходять за межі визначених йому законодавцем повноважень.

Підсумовуючи викладене, колегія суддів вважає вірним висновок суду першої інстанції щодо відсутності підстав для задоволенні позову ОСОБА_1 .

При цьому, колегія суддів вважає необґрунтованим посилання апелянта на те, що судом першої інстанції не було розглянуто заявлене ним клопотання про витребування доказів, пояснюючи це відсутністю рішення, оскільки таке судове рішення було прийнято судом. Так, з протоколу судового засідання від 18 грудня 2023 року вбачається, що суд, на підставі ст. 243 КАС України, на місці ухвалив відмовити ОСОБА_1 у задоволенні клопотання про витребування доказів.

Дана інформація була занесена секретарем до протоколу судового засідання, що підтверджується матеріалами справи та не заперечується позивачем (т.2 а.с.9,10).

Колегія суддів не змінює розподіл судових витрат відповідно ст. 139 КАС України.

Враховуючи все вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, а наведені в скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують, відповідно, апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 308, 310, п.1 ч.1 ст. 315, ст.ст. 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 17 січня 2024 року залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття, може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 30 квітня 2024 року.

Головуючий: Бітов А.І.

Суддя: Лук`янчук О.В.

Суддя: Ступакова І.Г.