Справа № 480/6323/23
Суддя: О.В. Соп'яненко
Дата ухвалення: 2024-04-19 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

СУМСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
19 квітня 2024 року Справа № 480/6323/23
Сумський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді - Соп`яненко О.В., розглянувши у порядку спрощеного провадження в приміщенні суду в м. Суми адміністративну справу №480/6323/23 за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання відповіді протиправною та зобов`язання вчинити дії,-
В С Т А Н О В И В:
23 червня 2023 року позивач, ОСОБА_1 звернувся до Сумського окружного адміністративного суду з позовною заявою до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання відповіді протиправною та зобов`язання вчинити дії, і просить суд:
- визнати відповідь ІНФОРМАЦІЯ_2 за вих. №3338 від 13.06.2023 протиправною;
- зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_3 виключити ОСОБА_1 з військового обліку згідно п.п. 6 п. 6 ст. 37 ЗУ "Про військовий обов`язок і військову службу".
Свої позовні вимоги обґрунтовує тим, що його в 2011 році було засуджено за скоєння тяжкого злочину, а тому звернувся до відповідача з заявою про виключення його з військового обліку на підставі п.п. 6 п.6 ст.37 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", проте листом від 13.06.2023 відповідач відмовив у виключені з військового обліку.
Ухвалою суду від 26.06.2023 відкрито провадження у справі в порядку спрощеного позовного провадження без виклику сторін.
Відповідачем надано відзив на позовну заяву, у задоволенні позовних вимог просить відмовити, з огляду на те, що відповідно до вимог абзацу п`ятого пункту 2 частини п`ятої статті 37 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" та з метою організації та ведення військового обліку військовозобов`язаних Міністерством оборони України наказом № 684 від 20.12.2017 року було затверджено Перелік випадків, за яких громадян України знімають з військового обліку військовозобов`язаних, яким визначено, що зняттю з військового обліку) військовозобов`язаних підлягають громадяни України, які були засуджені до позбавлення волі за злочини середньої тяжкості та відбували покарання в установах відбування покарань.
За приписами п.6 ч.6 ст.37 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" виключенню з військового обліку у відповідних районних (міських) територіальних центрах комплектування та соціальної підлягають громадяни України, які були раніше засуджені до позбавлення волі за вчинення тяжкого або особливо тяжкого злочину.
Статтею 63 Кримінального кодексу України визначено, що покарання у виді позбавлення волі полягає в ізоляції засудженого та поміщенні його на певний строк до кримінально-виконавчої установи закритого типу. Тобто засуджена особа повинна саме відбувати покарання в установах відбування покарань.
Таким чином рішення щодо відмови у знятті (виключенні) з військового обліку військовозобов`язаних ОСОБА_1 було прийнято правомірно, з дотриманням вимог чинного законодавства, адже остаточне покарання, призначене позивачу не було пов`язане із позбавленням волі.
Позивач надав відповідь на відзив від 01.08.2023 в якій вказує, що відповідач проігнорував роз`яснення заступника начальника Головного управління персоналу Генерального штабу Збройних Сил України ОСОБА_2 , де останній надає роз`яснення: "Пункт 9 статті 14 Закон "Про військовий обов`язок та військову службу" покладає на районні (міські) комісії з питань приписки обов`язки по взяттю на військовий облік військовозобов`язаних громади, яких зокрема, раніше було засуджено до позбавлення волі, обмеження волі, арешту чи виправних робіт за вчинення кримінального проступку, нетяжкого злочину, у тому числі із звільненням від відбування покарання.
У запереченні на відповідь на відзив, в якому відповідач зазначає, що посилання позивача на роз`яснення заступника начальника Головного управління персоналу Генерального штабу Збройних Сил України ОСОБА_2 не можна брати до уваги при вирішення питання щодо зняття з військового обліку Позивача, оскільки, як вбачається зі сканованої відповіді, яка мається за посиланням наведеним Позивачем у відповіді на відзив, це було не роз`яснення а відповідь на запит на інформацію щодо можливості призову на військову службу під час мобілізації громадян, засуджених до позбавлення волі за вчинення злочину, передбаченого статтею 336 Кримінального кодексу України із звільненням від відбування покарань з випробуванням. Тобто заступником начальника Головного управління персоналу Генерального штабу Збройних Сил України надавалась відповідь лише у межах запитуваної інформації, а не щодо зняття з військового обліку військовозобов`язаних, яких було засуджено за вчинення інших злочинів.
Суд, дослідивши докази в їх сукупності, дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню.
Відповідач у відповідь на заяву позивача листом № 3338 від 13.06.2023 відмовив у виключені з військового обліку, мотивуючи тим, що фактично він призначене судом покарання не відбував. Відповідно до абз.5 п.2 ч.5 ст.37 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" та наказу №684 від 20.12.2017 МО України підстави для зняття з обліку відсутні. (а.с.7)
Судом встановлено, що вироком Шосткинського міськрайонного суду Сумської області від 19.10.2011 у справі 1/256/11 ОСОБА_1 визнано винним в скоєні злочинів, передбачених ч.3 ст.190, ч. 3 ст.364 КК України. У відповідності до ст.75 КК України його звільнено від відбування покарання з випробуванням на 3 роки. Вирок набрав законної сили 04.11.2011.(а.с.8-10)
Відповідно до п.п. 6 п.6 ст.37 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" (у редакції на момент набрання законної сили вироку Шосткинського міськрайонного суду Сумської області від 19.10.2011 та у нинішній редакції) виключенню з військового обліку у відповідних районних (міських) територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки (військовозобов`язаних та резервістів Служби безпеки України - у Центральному управлінні або регіональних органах Служби безпеки України, військовозобов`язаних та резервістів Служби зовнішньої розвідки України - у відповідному підрозділі Служби зовнішньої розвідки України) підлягають громадяни України, які зокрема: були раніше засуджені до позбавлення волі за вчинення тяжкого або особливо тяжкого злочину.
Згідно з ч. 3, 4 ст. 12 Кримінального кодексу України (у редакції від 01.11.2011 №3718-VI) злочином середньої тяжкості є злочин, за який передбачене покарання у виді позбавлення волі на строк не більше п`яти років. Тяжким злочином є злочин, за який передбачене покарання у виді позбавлення волі на строк не більше десяти років.
Згідно із ч. 3 ст.190 КК України (у редакції від 01.11.2011 №3718-VI) шахрайство, вчинене у великих розмірах, або шляхом незаконних операцій з використанням електронно-обчислювальної техніки, - карається позбавленням волі на строк від трьох до восьми років. Відповідно до ч. 3 ст.364 КК України (у редакції від 01.11.2011 №3718-VI) дії, передбачені частиною першою або другою цієї статті, якщо вони вчинені працівником правоохоронного органу, - караються позбавленням волі на строк від п`яти до десяти років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років та з конфіскацією майна.
Тобто, позивача засудженно за скоєння тяжких злочинів.
Посилання представника відповідача на абз.5 п.2 ч.5 ст.37 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" та наказ №684 від 20.12.2017 Міністерства оборони України, суд вважає безпідставним, оскільки цими нормами врегульовано порядок зняття з військового обліку військовозобов`язаних, засуджених за вчинення злочинів середньої тяжкості. Крім того, наведені норми передбачають зняття з військового обліку, тоді як ч. 6 ст.37 цього закону передбачає виключення з військового обліку.
Також, суд вважає безпідставним посилання відповідача на п. 1 ст. 89 КК України.
Відповідно до пункту 1 статті 89 КК України визнаються такими, що не мають судимості, засуджені відповідно до статті 75 цього Кодексу, якщо протягом іспитового строку вони не вчинять нового кримінального правопорушення і якщо протягом зазначеного строку рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням не буде скасоване з інших підстав, передбачених законом. Якщо строк додаткового покарання перевищує тривалість іспитового строку, особа визнається такою, що не має судимості, після відбуття цього додаткового покарання.
При цьому п.п. 6 ч.6 ст.37 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" не пов`язує підстави виключення з військового обліку з фактичним відбуванням призначеного покарання або зі звільненням від відбування такого.
Враховуючи вищенаведене, суд вважає, що ІНФОРМАЦІЯ_3 листом від 13.06.2023 протиправно відмовлено у виключенні позивача з військового обліку, оскільки застосував норми права, які не підлягали застосуванню.
Частиною 1 статті 90 КАС України зазначено, що суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що грунтується на їх безпосередньому, всебічному повному та об`єктивному дослідженні.
Частинами 1 та 2 статті 77 КАС України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
Відповідно до ст. 139 КАС України суд вважає необхідним стягнути на користь позивача за рахунок бюджетних асигнувань відповідача 1073,60 грн. судового збору.
Керуючись ст.ст. 90, 139, 143, 241-246, 250, 255, 295 КАС України, суд, -
В И Р І Ш И В:
Адміністративний позов ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання відповіді протиправною та зобов`язання вчинити дії задовольнити частково.
Визнати рішення ІНФОРМАЦІЯ_2 за вих. №3338 від 13.06.2023 протиправним.
Зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_3 ( АДРЕСА_1 , код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) повторно розглянути заяву ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_2 ) про виключення з військового обліку.
У задоволенні інших вимог - відмовити.
Стягнути на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_2 ) за рахунок бюджетних асигнувань ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_1 , код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) судові витрати по сплаті судового збору у розмірі 1073,60 грн.
Рішення може бути оскаржено до Другого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня складення повного рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя О.В. Соп`яненко