Справа № 480/13065/23
Суддя: Н.В. Савицька
Дата ухвалення: 2024-04-11 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

СУМСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
В С Т А Н О В И В:
До Сумського окружного адміністративного суду звернувся ОСОБА_1 з адміністративним позовом до НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України, НОМЕР_2 прикордонного загону ДПСУ про визнання протиправними дій та бездіяльності, скасування наказів та зобов`язання вчинити дії, і просить суд:
1. Визнати протиправною (-ими):
а) бездіяльність НОМЕР_1 Прикордонного загону Державної Прикордонної служби України, АДРЕСА_1 , про:
- не внесення даних в особову справу ст.сержанта ОСОБА_1 про зміну сімейного стану та складу сім`ї про дружину ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 , та падчерку Стукало ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 - інваліда дитинства, група А в термін після 19.05.2023;
- не розгляду питання про виключення зі списків військовослужбовців для зарахування у розпорядження іншого командира ст.сержанта ОСОБА_1 за сімейними обставинами - неможливості проживання його родини в іншій місцевості за станом здоров`я відповідно до наказу СХРУ № 245 ос від 11.05.2023;
б) дії НОМЕР_1 Прикордонного загону Державної Прикордонної служби України:
- із зарахування здавання посади інспектора прикордонної служби 2 категорії оператора (ПТРК) третього відділення інспекторів третьої прикордонної застави (тип С) на БТР прикордонної комендатури швидкого реагування у НОМЕР_1 Прикордонному загоні Державної Прикордонної служби України, яку ст.сержант ОСОБА_1 не здавав;
- бездіяльність ІНФОРМАЦІЯ_3 у АДРЕСА_2 з не розгляду та не ухвалення рішення про перевод ст.сержанта ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_4 за рапортом від 17.11.2023 та не внесення даних про одруження та склад сім`ї в особову справу ст. сержанта ОСОБА_1 ;
2. Визнати протиправним та скасувати:
- наказ НОМЕР_1 Прикордонного загону від 20.05.2023 № 433 ос, про виключення зі списків особового складу та всіх видів забезпечення;
- наказ ІНФОРМАЦІЯ_3 у АДРЕСА_2 від 22.05.2023 №253 ос про призначення на посаду інспектора прикордонної служби 1 категорії обчислювача 1-го вогневого відділення першої застави 128-мм реагування систем залпового вогню 1-го відділення прикордонної служби (Тип Є) прикордонної комендатури швидкого реагування вогневої підтримки ІНФОРМАЦІЯ_5 ;
- ІНФОРМАЦІЯ_6 виключити ст.сержанта ОСОБА_1 зі списків особового складу та всіх видів забезпечення з ІНФОРМАЦІЯ_3 у АДРЕСА_2 ;
- НОМЕР_1 прикордонний загін Державної прикордонної служби України ( АДРЕСА_3 , код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ) поновити ст.сержанта ОСОБА_1 на посаді рівній, за його згоди на посаді нижчій відповідно до номенклатури посад у НОМЕР_1 Прикордонному загоні.
Ухвалою суду від 20.12.2023 заяву представника позивача про поновлення строку звернення до суду задоволено, визнано поважними причини пропуску строку звернення до суду та поновлено ОСОБА_1 строк звернення до суду із даним позовом та відкрито провадження у справі, розгляд справи ухвалено проводити за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) учасників справи.
Ухвалою суду від 25.01.2024 позовну заяву ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України, НОМЕР_2 прикордонного загону ДПСУ про визнання протиправними дій та бездіяльності, скасування наказів та зобов`язання вчинити дії залишено без руху та надано позивачу строк для усунення недоліків позовної заяви протягом 5 днів з дня отримання копії ухвали.
07.02.2024 до суду від представника позивача надійшла заява про уточнення позовних вимог, в якій просить:
1. Визнати протиправною (-ими):
а) бездіяльність НОМЕР_1 Прикордонного загону Державної Прикордонної служби України, АДРЕСА_1 , про:
- не внесення даних в особову справу ст.сержанта ОСОБА_1 про зміну сімейного стану та складу сім`ї про дружину ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 , та падчерку Стукало ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 - інваліда дитинства, група А в термін після 19.05.2023;
- не розгляду питання про виключення зі списків військовослужбовців для зарахування у розпорядження іншого командира ст.сержанта ОСОБА_1 за сімейними обставинами - неможливості проживання його родини в іншій місцевості за станом здоров`я відповідно до наказу СХРУ № 245 ос, від 11.05.2023;
б) дії НОМЕР_1 Прикордонного загону Державної Прикордонної служби України:
- із зарахування здавання посади інспектора прикордонної служби 2 категорії оператора (ПТРК) третього відділення інспекторів третьої прикордонної застави (тип С) на БТР прикордонної комендатури швидкого реагування у НОМЕР_1 Прикордонному загоні Державної Прикордонної служби України, яку ст.сержант ОСОБА_1 не здавав;
2. Визнати протиправним та скасувати:
- наказ НОМЕР_1 Прикордонного загону від 20.05.2023 № 433 ос, про виключення зі списків особового складу та всіх видів забезпечення;
- наказ ІНФОРМАЦІЯ_3 у АДРЕСА_2 від 22.05.2023 №253 ос про призначення на посаду інспектора прикордонної служби 1 категорії обчислювача 1-го вогневого відділення першої застави НОМЕР_4 реагування систем залпового вогню 1-го відділення прикордонної служби (Тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування вогневої підтримки ІНФОРМАЦІЯ_5 ;
- ІНФОРМАЦІЯ_7 у АДРЕСА_2 виключити ст.сержанта ОСОБА_1 зі списків особового складу та всіх видів забезпечення з ІНФОРМАЦІЯ_3 у м.Лисичанск ВЧ НОМЕР_5 ;
- НОМЕР_1 прикордонний загін Державної прикордонної служби України ( АДРЕСА_3 , код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ) поновити ст.сержанта ОСОБА_1 на посаді рівній, за його згоди на посаді нижчій відповідно до номенклатури посад у НОМЕР_1 Прикордонному загоні.
14.02.2024 до суду від представника позивача надійшла заява про уточнення позовних вимог, в якій просить п. 2 прохальної частини позову викласти в такій редакції:
"2. Визнати протиправним та скасувати:
- наказ 5 ПРИКЗ ДПСУ від 20.05.2023 №433 ос, про виключення зі списків особового складу ст.сержанта ОСОБА_1 інспектора прикордонної служби 2 категорії-оператора (ПІРК) третього відділення інспекторів прикордонної служби третьої прикордонної застави (тип С) на БТР прикордонної комендатури швидкого реагування;
- накази ІНФОРМАЦІЯ_8 , ВЧ НОМЕР_5 , від 22.05.2023 №253 ос про призначення ст.сержанта ОСОБА_1 на посаду інспектора прикордонної служби 1 категорії обчислювача 1 вогневого відділення першої застави 128-ммреагування систем залпового вогню НОМЕР_6 відділення прикордонної служби (Тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування вогневої підтримки ІНФОРМАЦІЯ_5 , та наказ ІНФОРМАЦІЯ_8 , ВЧ НОМЕР_5 , від 09.08.2023 №524 ос про призначення ст.сержанта ОСОБА_1 на посаду інспектора прикордонної служби 1 категорії - начальником першої групи мінометів першого вогневого відділення третьої мінометної прикордонної застави четвертого відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування вогневої підтримки ІНФОРМАЦІЯ_5 , ВЧ НОМЕР_7 .".
Ухвалою Сумського окружного адміністративного суду від 19.02.2024 відмовлено у задоволенні клопотання представника НОМЕР_2 прикордонного загону ДПСУ про залишення без розгляду заяви представника позивача про уточнення позовних вимог від 14.02.2024.
У відзиві на позовну заяву НОМЕР_1 прикордонний загін Державної прикордонної служби України не погоджується з позовними вимогами, не визнає їх повністю і вважає їх необґрунтованими та такими, що не ґрунтуються на Законі, є безпідставними і тому не підлягають задоволенню. Зокрема, зазначає, що здавання посади «Інспектор прикордонної служби 2 категорії - оператор (ПТРК) третього відділення інспекторів прикордонної служби третьої прикордонної застави третього відділу прикордонної служби (тип С) (на БТР) прикордонної комендатури швидкого реагування» фактично не передбачає жодних особливих умов та у зв`язку із відсутністю значного обсягу матеріальних цінностей, не передбачає тривалих строків здавання. Враховуючи відсутність на теперішній час будь-яких претензій з боку НОМЕР_1 прикордонного загону до позивача щодо майна, зброї та боєприпасів, яке він отримував в тимчасове користування, слід вважати, що останнім здійснено здавання посади.
Також зауважує, що як станом на 11.05.2023, так і на день виключення зі списків особового складу НОМЕР_1 прикордонного загону, позивачем жодних рапортів про будь-які зміни в сімейному положенні, не надавались, обмеження щодо переміщення були відсутні. Відповідно, жодних підстав для внесення змін до особової справи позивача у НОМЕР_1 прикордонного загону були відсутні.
Стверджує, що видання наказу начальником НОМЕР_1 прикордонного загону від 20.05.2023 №433-ОС «Про особовий склад» вчинене в межах та спосіб, передбачений чинним законодавством, а тому підстави для задоволення позову про визнання даного наказу протиправним, його скасування відсутні, а вимоги позивача є безпідставними та необґрунтованими.
У поданому до суду відзиві, НОМЕР_2 Прикордонний загін Державної прикордонної служби України із позовними вимогами, викладеними у позовній заяві, не згоден, вважає їх необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню. Наполягає, що оскаржуваний наказ начальника загону від 22.05.2023 №253- ОС «Про особовий склад» є правомірним і законним, оскільки альтернативних дій у начальника ІНФОРМАЦІЯ_3 по відношенню до подальшого перебування позивача в розпорядженні не було, окрім як призначити на відповідну посаду. Також зауважує, що позивач може буде виключений зі списків особового складу та всіх видів забезпечення або у разі звільнення або у разі прийняття рішення про призначення в інший загін Адміністрацію Державної прикордонної служби України (у випадку призначення в межах іншого регіонального управління) або Східним регіональним управлінням (в межах регіонального управління).
У відповіді на відзив представник позивача, не погоджуючись із доводами відзивів відповідачів, просить задовольнити позов у повному обсязі. Зокрема, наголошує, що відповідачами не наведено жодної норми закону яка зобов`язує позивача звертатись з рапортом про внесення даних до особової справи. Стверджує, що позивач неодноразово звертався до 3-го ПРИКЗ з рапортами про внесення змін в особову справу, але зміна особистих даних в особову справу не внесена до теперішнього часу. Також звертає увагу суду на те, що у підтвердження здавання посади відповідачем 5-м ПРИКЗ не надано копії акта про здавання посади, тому відповідач незаконно, з порушенням процедури здавання посади, виключив позивача зі списків особового складу 5-го ПРИКЗ.
Дослідивши наявні матеріали справи, заяви по суті справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини справи та об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд дійшов висновку, що позов не підлягає задоволенню, враховуючи наступне.
З матеріалів справи судом встановлено, що позивач проходить дійсну військову службу в лавах Державної прикордонної служби України, відповідно до укладеного контракту від 04.11.2020 (а.с.14).
Згідно наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_3 від 21.05.2023 №252-ОС «Про особовий склад» позивач прибув для подальшого проходження служби з НОМЕР_1 прикордонного загону та зарахований до списків особового складу та всіх видів забезпечення. Підставою для прибуття є наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_9 від 11.05.2023 №245-ОС «Про особовий склад», припис військової частини НОМЕР_8 від 20.05.2023 №12/202.
У подальшому, згідно з наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_3 від 22.05.2023 №253-ОС «Про особовий склад», ОСОБА_1 призначений на посаду інспектора прикордонної служби 1 категорії - обчислювачем першого вогневого відділення першої прикордонної застави 128-мм реактивних систем залпового вогню першого відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування вогневої підтримки.
Наказом начальника загону від 09.08.2023 №524-ОС «Про особовий склад» позивач призначений на посаду інспектора прикордонної служби 1 категорії - начальником першої групи мінометів першого вогневого відділення третьої мінометної прикордонної застави четвертого відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування вогневої підтримки.
Посилаючись на незаконність такого переміщення по службі, порушення процедури здавання посади та бездіяльність щодо розгляду рапорта і не внесення змін в особову справу позивач, через свого представника, звернувся до суду із даним позовом.
Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам та вирішуючи спір по суті, суд зазначає наступне.
Частиною другою статті 19 Конституції України обумовлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Наведена норма означає, що суб`єкт владних повноважень зобов`язаний діяти лише на виконання закону, за умов і обставин, визначених ним, вчиняти дії, не виходячи за межі прав та обов`язків, дотримуватися встановленої законом процедури, обирати лише встановлені законодавством України способи правомірної поведінки під час реалізації своїх владних повноважень.
За приписами частини першої статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.
Відповідно ч. 2 ст. 2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6)розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.
Згідно із вимогами ч. 1 ст. 77 та ч. 1 ст. 90 КАС України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, в суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.
Порядок проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України у мирний час та особливості проходження військової служби в ній в особливий період визначається Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженим Указом Президента України від 29.12.2009 №1115/2009 (далі - Положення № 1115/2009).
Відповідно до п. 1 Контракту про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, позивач добровільно взяв не себе зобов`язання проходити з дотриманням визначених законодавством вимог та порядку військову службу в будь-якому регіоні України на посадах, вимоги до заміщення яких відповідають професійній (фаховій) підготовці за відповідним напрямом і основною або спорідненою спеціальністю, освітньо-кваліфікаційним рівнем підготовки та досвіду служби за фахом.
Пунктом 89 Положення №1115/2009 визначено, що призначення військовослужбовців на посади, звільнення з посад та зарахування їх у розпорядження здійснюється:
1) осіб рядового складу, сержантського і старшинського складу:
на посади у структурних підрозділах регіонального управління та в разі переміщення військовослужбовця з одного органу Держприкордонслужби до іншого, якщо ці органи підпорядковані регіональному управлінню, - наказом начальника регіонального управління.
Пунктом 121 Положення № 1115/2009 передбачено, що вибуття військовослужбовця до нового місця служби здійснюється після надходження до органу Держприкордонслужби витягу з наказу або письмового повідомлення про його призначення на посаду чи зарахування у розпорядження начальника відповідного органу Держприкордонслужби, в тому числі доведеного технічними засобами передачі інформації. Виключення військовослужбовця зі списків особового складу органу Держприкордонслужби здійснюється після здавання ним посади, але не пізніше ніж через місяць від дня одержання органом витягу з наказу або іншого письмового повідомлення про переміщення військовослужбовця по службі.
До зазначеного строку не включається час перебування військовослужбовця у відпустці, відрядженні, на лікуванні чи під вартою.
Пунктом 127 Положення №1115/2009 визначено, що зарахування військовослужбовців у розпорядження начальників, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого проходження такими військовослужбовцями військової служби допускається у разі, зокрема:
2) коли начальник органу Держприкордонслужби вищого рівня здійснює переміщення військовослужбовця, призначення якого на посаду належить до повноважень начальника органу Держприкордонслужби нижчого рівня, а також у разі переміщення військовослужбовця на посаду до розвідувального органу Адміністрації Держприкордонслужби, - до двох місяців.
Пунктом 310 Положення №1115/2009 встановлено, що призначення військовослужбовців на вищі, рівні та нижчі (не більше ніж на один ступінь) посади у воєнний час здійснюється без згоди цих військовослужбовців.
Так, на виконання розпорядження ІНФОРМАЦІЯ_9 від 06.05.2023 №12/2737-23Вих. з метою комплектування ІНФОРМАЦІЯ_10 , начальниками структурних підрозділів НОМЕР_1 прикордонного загону було проведено роботу щодо відбору кандидатів для проходження служби в зазначеному органі охорони кордону.
У подальшому, з урахуванням пропозицій, наданих органами охорони державного кордону, Східним регіональним управлінням, в межах повноважень, було опрацьовано та видано наказ від 11.05.2023 № 245-ОС (далі - наказ № 245-ОС).
Так, на виконання наказу № 245-ОС, по НОМЕР_1 прикордонному загону було опрацьовано відповідний наказ від 20.05.2023 № 433-ОС «Про особовий склад», який фактично є похідним документом від наказу № 245-ОС.
Наказ № 245-ОС було доведено до НОМЕР_1 прикордонного загону листом ІНФОРМАЦІЯ_9 від 14.05.2023 за № 12/2934-23-Вих «Про оголошення наказу» за допомогою внутрішніх технічних засобів передачі інформації про зарахування військовослужбовців НОМЕР_1 прикордонного загону, в тому числі і позивача, в розпорядження начальника НОМЕР_2 прикордонного загону. Також, зазначеним розпорядженням було визначено організувати перевезення особового складу службовим автотранспортом. З метою доведення вимог наказу № 245-ОС до особового складу, направлено відповідне розпорядження до структурних підрозділів прикордонного загону (телеграма від 15.05.2023 № Т/12-6202-23вих).
На виконання зазначеної вимоги, з урахуванням наявних можливостей, 17 та 19 травня 2023 року, в супроводі офіцера управління прикордонного загону було здійснено переміщення військовослужбовців двома групами відповідно. Проте, враховуючи відсутність позивача (з 17 по 18.05.2023 перебував на лікуванні, 19.05.2023 протягом доби був відсутній), останнім здійснено переміщення до НОМЕР_2 прикордонного загону особисто. При цьому, слід зазначити, що під час переміщення вказаних груп, відповідні приписи та витяги з наказів по НОМЕР_1 прикордонному загону були надані офіцеру з супроводу. Припис та витяг з наказу про виключення зі списків особового складу позивача, надавались 20.05.2023 особисто останньому в присутності представників відділу кадрів та прикордонної комендатури швидкого реагування. Прибуття позивача 21.05.2023 з відповідним приписом та витягом з наказу про виключення підтверджується НОМЕР_2 прикордонним загоном.
Порядок здавання посади визначений ст.ст. 62-65 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та розділом IV Порадника з військового (корабельного) господарства Державної прикордонної служби України, затвердженого наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 21.12.2020 № 134.
Вказаними нормативними документами визначено порядок, строки та умови здавання - приймання посади керівним складом та матеріально - відповідальними особами військових частин.
При цьому, абз. 2 ст. 64 Статуту внутрішньої служби ЗСУ визначено, що іншим посадовим особам термін прийняття і здавання посади встановлює старший командир (начальник).
Для вирішення питання щодо визначення поняття "посадова особа" необхідно виходити з правозастосовної практики, яка зазначає, що головним критерієм віднесення особи до кола посадових осіб є наявність в неї організаційно-розпорядчих або адміністративно-господарських функцій.
У свою чергу, відповідно до судової практики, яка склалася і знайшла своє відображення у відповідному узагальненні Верховного Суду України (йдеться про постанову Пленуму Верховного Суду України від 26 квітня 2002 року № 5 "Про судову практику у справах про хабарництво"), організаційно-розпорядчими обов`язками є обов`язки по здійсненню керівництва галуззю промисловості, трудовим колективом, ділянкою роботи, виробничою діяльністю окремих працівників на підприємствах, в установах чи організаціях незалежно від форм власності. Такі функції виконують, зокрема, керівники міністерств, інших центральних органів виконавчої влади, державних, колективних чи приватних підприємств, установ і організацій, їх заступники, керівники структурних підрозділів (начальники цехів, завідуючі відділами, лабораторіями, кафедрами), їх заступники, особи, які керують ділянками робіт (майстри, виконроби, бригадири тощо).
У той же час під адміністративно-господарськими обов`язками розуміються обов`язки по управлінню або розпорядженню державним, колективним чи приватним майном (установлення порядку його зберігання, переробки, реалізації забезпечення контролю за цими операціями тощо). Такі повноваження в тому чи іншому обсязі є у начальників планово-господарських, постачальних, фінансових відділів і служб, завідуючих складами, магазинами, майстернями, ательє, їх заступників, керівників відділів підприємств, відомчих ревізорів та контролерів тощо.
Таким чином, з аналізу норм чинного законодавства вбачається, що здавання посади «Інспектор прикордонної служби 2 категорії - оператор (ПТРК) третього відділення інспекторів прикордонної служби третьої прикордонної застави третього відділу прикордонної служби (тип С) (на БТР) прикордонної комендатури швидкого реагування» фактично не передбачає жодних особливих умов та у зв`язку із відсутністю значного обсягу матеріальних цінностей, не передбачає тривалих строків здавання.
Крім того, враховуючи відсутність будь-яких претензій з боку НОМЕР_1 прикордонного загону до позивача щодо майна, зброї та боєприпасів, яке він отримував в тимчасове користування, слід вважати, що останнім здійснено здавання посади.
Щодо вимоги про визнання протиправною бездіяльності НОМЕР_1 Прикордонного загону Державної Прикордонної служби України, яка полягає у невнесенні даних в особову справу ст.сержанта ОСОБА_1 про зміну сімейного стану та складу сім`ї про дружину ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 , та падчерку Стукало ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 - інваліда дитинства, група А в термін після 19.05.2023, суд зазначає наступне.
У відзиві на позовну заяву відповідач стверджує, що як станом на 11.05.2023, так і на день виключення зі списків особового складу НОМЕР_1 прикордонного загону, позивачем жодних рапортів про будь-які зміни в сімейному стані, не надавались, обмеження щодо переміщення були відсутні. Відповідно, жодних підстав для внесення змін до особової справи позивача у НОМЕР_1 прикордонного загону були відсутні.
Що стосується рапорту від 27.06.2023, який долучений до матеріалів позову, то суд зауважує, що рапорт має бути поданий встановленим порядком, з урахуванням вимог статті 14 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та зареєстрований.
За обліковими даними відділу документального забезпечення штабу рапорт від 27.06.2023 та рапорт від 17.11.2023 відсутні.
У казаному рапорті позивач порушив питання призначення/переведення в НОМЕР_1 прикордонний загін.
Листом від 21.12.2023 №08/9361-23-Вих рапорт позивача залишений без реалізації.
Також, відповіддю від 22.12.2023 №08/9402-23-Вих та відповіддю від 24.12.2023 №0/9444-23-Вих роз`яснено, яким чином та на підставі яких документів приймається рішення про включення до особової справи військовослужбовця членів сім`ї.
Матеріали справи доказів подання відповідних рапортів позивачем, з відміткою про їх реєстрацію у відділі документального забезпечення штабу, у порядку, встановленому законодавством, не містять, іншого судом під час судового розгляду справи не встановлено.
Таким чином, враховуючи встановлені у даній справі обставини та вище викладене, слід зазначити, що дії НОМЕР_1 прикордонного загону щодо невнесення до особової справи позивача відомостей про сімейний стан, невиключення позивача зі списків осіб на переміщення, є такими, що вчиненні за умови, яка виключає протиправність дій, а саме, відсутність відповідного рапорту військовослужбовця про зміни в сімейному стані та необхідність внесення відповідних змін, а також зміна сімейного стану вже після видання наказу Східним регіональним управлінням про зарахування у розпорядження.
Тобто, видання наказу начальником НОМЕР_1 прикордонного загону від 20.05.2023 № 433-ОС «Про особовий склад» вчинене в межах та спосіб, передбачений чинним законодавством. Підстави для задоволення позову про визнання даного наказу протиправним, його скасування, відсутні, а вимоги позивача в цій частині є безпідставними та необґрунтованими.
Крім того, вирішуючи спір суд зауважує, що наказ від 20.05.2023 № 433-ОС «Про особовий склад» є похідним документом від наказу № 245-ОС від 11.05.2023, який є чиним і не оскаржується позивачем у даній справі.
З матеріалів справи судом також встановлено, що згідно з наказом начальника загону від 22.05.2023 №253-ОС «Про особовий склад» призначений на посаду інспектора прикордонної служби 1 категорії - обчислювачем першого вогневого відділення першої прикордонної застави 128-мм реактивних систем залпового вогню першого відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування вогневої підтримки.
Наказом начальника загону від 09.08.2023 №524-ОС «Про особовий склад» позивач призначений на посаду інспектора прикордонної служби 1 категорії - начальником першої групи мінометів першого вогневого відділення третьої мінометної прикордонної застави четвертого відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування вогневої підтримки.
Щодо позовної вимоги щодо визнання протиправним та скасування наказу ІНФОРМАЦІЯ_3 від 22.05.2023, та наказу від 09.08.2023 №524-ОС, суд зазначає наступне.
Порядок проходження громадянами України (далі - громадяни) військової служби в Державній прикордонній службі України (далі - Держприкордонслужба) у мирний час та особливості проходження військової служби в ній в особливий період визначено Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженим Указом Президента України від 29.12.2009 № 1115/2009 (далі - Положення про проходження служби).
Відповідно до укладеного контракту позивачем було взято на себе зобов`язання:
додержуватися Конституції України, законів України, Статутів ЗСУ, Кодексу професійної етики військовослужбовця ДПСУ та інших нормативно - правових актів з питань, що регламентують проходження військової служби, а також виконувати накази старших начальників;
виконувати службові обов`язки військовослужбовця, вимоги посадової інструкції;
проходити з дотриманням визначених законодавством вимог та порядку військову службу в будь-якому регіоні України на посадах.
Таким чином, позивач при укладанні контракту про проходження служби взяв на себе зобов`язання щодо проходження служби в будь-якому регіоні країни.
Згідно з пунктом 12 Положення про проходження служби встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців з державою, зокрема включення їх до списків особового складу органів Держприкордонслужби або виключення з таких списків, присвоєння та позбавлення військових звань, пониження та поновлення у військових званнях, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку тощо, оформлюється письмовими наказами на підставі документів, види та форма яких установлюються Адміністрацією Держприкордонслужби.
Відповідно до пункту 13 Положення про проходження служби право видавати накази по особовому складу мають Голова Державної прикордонної служби України та згідно з визначеними ним повноваженнями посадові особи з числа його заступників, керівник розвідувального органу Адміністрації Держприкордонслужби, начальники (командири) регіональних управлінь, органів охорони державного кордону, загонів Морської охорони, ректор вищого військового навчального закладу Держприкордонслужби, начальники навчальних центрів, науково-дослідних установ та органів забезпечення, які утримуються на окремих штатах і за посадами яких штатом передбачено військове звання підполковника (капітана 2 рангу) і вище (далі - начальники).
Порядок підготовки та видання наказів з питань проходження військової служби встановлюється Адміністрацією Держприкордонслужби.
Відповідно до п.п. 18 п. 6 Положення №971 начальник органу охорони державного кордону в межах повноважень: у встановленому законодавством порядку призначає військовослужбовців на посади в органі охорони державного кордону, звільняє їх з посад, зараховує в розпорядження та звільняє з військової служби.
Відтак, начальник органу охорони кордону призначає, звільняє, зараховує в розпорядження та звільняє з військової служби в межах органу охорони державного кордону, в якому він є начальником. В інший орган охорони державного кордону начальник загону не має права призначати на посади.
Відповідно до пункту 88 Положення про проходження служби військовослужбовці призначаються на посади, звільняються з посад та зараховуються у розпорядження прямими начальниками, яким надано право видавати накази по особовому складу відповідно до номенклатури посад, що затверджується наказом Міністерства внутрішніх справ України.
Пунктом 89 Положення про проходження служби призначення військовослужбовців на посади, звільнення з посад та зарахування їх у розпорядження здійснюється, зокрема:
1) осіб рядового складу, сержантського і старшинського складу:
на посади в органах Держприкордонслужби - наказом начальника цього органу;
на посади у структурних підрозділах регіонального управління та в разі переміщення військовослужбовця з одного органу Держприкордонслужби до іншого, якщо ці органи підпорядковані регіональному управлінню, - наказом начальника регіонального управління;
в інших випадках - наказом Адміністрації Держприкордонслужби;
Пунктом 127 Положенням про проходження служби зарахування військовослужбовців у розпорядження начальників, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого проходження такими військовослужбовцями військової служби допускається у разі, зокрема:
1) розформування (реформування) органу Держприкордонслужби чи його підрозділу, скорочення штатних посад або організаційно-штатних змін, якщо до закінчення встановленого строку проведення зазначених заходів не вирішено питання щодо подальшого проходження служби військовослужбовцями, які вивільняються, - до двох місяців.
Як зазначалось вище, позивач прибув для подальшого проходження служби з НОМЕР_1 прикордонного загону.
У цей час в загоні проводились організаційно-штатні заходи відповідно до Директиви Адміністрації Державної прикордонної служби від 26.04.2023 №24дск «Про переведення на новий штат орган охорони державного кордону Державної прикордонної служби України», внаслідок чого позивач був зарахований наказом у розпорядження начальника загону.
Відповідно до пункту 97 Положення про проходження служби призначення військовослужбовців на посади здійснюється, зокрема: 4) на вищі посади - у порядку просування по службі.
У подальшому, згідно з наказом начальника загону від 22.05.2023 №253-ОС «Про особовий склад» на підставі службової записки від 22.05.2023 позивач призначений на посаду інспектора прикордонної служби 1 категорії - обчислювачем першого вогневого відділення першої прикордонної застави 128-мм реактивних систем залпового вогню першого відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування вогневої підтримки - на вищу посаду в порядку просування по службі.
Крім того, статтею 21 Закону України «Про Державну прикордонну службу України» визначено - «Військовослужбовці та працівники Державної прикордонної служби України під час виконання повноважень, визначених цим Законом, керуються законами України «Про державний кордон України», «Про виключну (морську) економічну зону України», «Про прикордонний контроль», «Про прилеглу зону України», статутами Збройних Сил України та іншими нормативно- правовими актами».
Статтею 6 Дисциплінарного статуту служби Збройних Сил України встановлено: «Право командира - віддавати накази і розпорядження, а обов`язок підлеглого - їх виконувати, крім випадку віддання явно злочинного наказу чи розпорядження. Наказ має бути виконаний сумлінно, точно та у встановлений строк. Відповідальність за наказ несе командир, який його віддав. У разі непокори чи опору підлеглого командир зобов`язаний для відновлення порядку вжити всіх передбачених статутами Збройних Сил України заходів примусу аж до притягнення його до кримінальної відповідальності».
Статтею 37 Статуту Внутрішньої служби Збройних Сил України визначено: «Військовослужбовець зобов`язаний неухильно виконати відданий йому наказ у зазначений термін».
Таким чином, згідно законодавства яке регулює правовідносини з проходження військової служби - наказ це обов`язкова вимога для її виконання військовослужбовцями крім явно злочинного наказу. Військовослужбовці зобов`язані неухильно виконати відданий їм наказ. Наказ має бути виконаний сумлінно, точно та у встановлений строк.
У даному випадку наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_9 від 11.05.2023 №245-ОС віддано командирам загонів (в частині, що стосується) та іншим військовослужбовцям військових частин (в частині, що стосується), які знаходяться в межах Східного регіонального управління, даний наказ виконаний відповідачем сумлінно, точно, в межах повноважень та у спосіб наданий Законом.
Також, варто зауважити, що наказ начальника регіонального управління від 11.05.2023 № 245-ОС є не скасованим, відповідно підстав для його не виконання відповідачами не було.
З огляду на викладене, оскаржуваний наказ начальника загону від 22.05.2023 №253- ОС «Про особовий склад», як і прийнятий у подальшому наказ від 09.08.2023 №524 ос, є законним, оскільки альтернативних дій у начальника ІНФОРМАЦІЯ_3 по відношенню до подальшого перебування позивача в розпорядженні не було, окрім як призначити на відповідну посаду.
Вимога позивача щодо зобов`язання ІНФОРМАЦІЯ_3 виключити ст. сержанта ОСОБА_1 зі списків особового складу та всіх видів забезпечення з ІНФОРМАЦІЯ_3 також не підлягає задоволенню з огляду на наступне.
Відповідно до розділу ІІ Інструкції 468 зарахування особового складу до списків органу Держприкордонслужби та виключення зі списків, а також внесення до облікових документів змін, що відбулися в персональних облікових даних військовослужбовців, проводяться тільки на підставі наказів по особовому складу.
Зарахування до списків органу Держприкордонслужби військовослужбовців, які прибули до органу Держприкордонслужби, здійснюється наказом по особовому складу, як правило, у день прибуття до органу Держприкордонслужби.
Підставою для видання наказу про зарахування військовослужбовців до списків особового складу органу Держприкордонслужби є: для осіб рядового, сержантського, старшинського складу військової служби за контрактом та офіцерського складу - приписи.
Виключення зі списків особового складу органу Держприкордонслужби проводиться наказом по особовому складу в такі строки:
осіб, звільнених з військової служби, призначених для проходження військової служби до інших органів Держприкордонслужби (у тому числі направлених на навчання за кордоном строком понад один рік та у довгострокові закордонні відрядження на посади перших секретарів та чергових комендантів), зарахованих на навчання до військових навчальних закладів, відряджених до органів, установ і організацій із залишенням на військовій службі, а також направлених для проходження військової служби до інших утворених відповідно до законів України військових формувань, правоохоронних органів спеціального призначення та Державної спеціальної служби транспорту (далі - інші військові формування), - із дня вибуття.
З огляду на зазначені положення в Інструкції 468 суд вбачає, що військовослужбовці виключаються зі списків особового складу та всіх видів забезпечення лише у разі звільнення або призначення в інший орган охорони державного кордону.
Таким чином, позивач може бути виключений зі списків особового складу та всіх видів забезпечення або у разі звільнення або у разі прийняття рішення про призначення в інший загін Адміністрацію Державної прикордонної служби України (у випадку призначення в межах іншого регіонального управління) або Східним регіональним управлінням (в межах регіонального управління).
Враховуючи вищезазачене, похідна вимога про зобов`язання НОМЕР_1 прикордоного загону Державної прикордонної служби України поновити ст.сержанта ОСОБА_1 на посаді рівній, за його згоди на посаді нижчій відповідно до номенклатури посад у НОМЕР_1 Прикордонному загоні не підлягає задоволенню.
Суд також враховує позицію ЄСПЛ (в аспекті оцінки аргументів позивача), сформовану у справі Серявін та інші проти України (№ 4909/04): згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються; хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент; міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі Руїс Торіха проти Іспанії (RuizTorijav. Spain) № 303-A, пункт 29).
Також згідно з п. 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень, обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення.
Згідно ч.2 ст.6 КАС України суд застосовує принцип верховенства права з урахуванням судової практики Європейського Суду з прав людини, а ст.17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" передбачає, що суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.
Враховуючи зазначену позицію Європейського суду з прав людини, суд надав відповідь на всі аргументи сторін, які мають значення для правильного вирішення справи.
Вирішуючи питання про розподіл судових витрат, суд зазначає, що у зв`язку з відмовою у задоволенні позову розподіл судових витрат відповідно до статті 139 КАС України не здійснюється.
Керуючись ст.ст. 2, 77, 90, 139, 143, 241-246, 250, 255, 295 КАС України, суд, -
В И Р І Ш И В:
У задоволенні позову ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України, НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України про визнання протиправними дії та бездіяльності, скасування наказів та зобов`язання вчинити дії відмовити.
Рішення може бути оскаржено до Другого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня складення повного рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя Н.В. Савицька