Справа № 205/8902/22
Суддя: Божко Л.А.
Дата ухвалення: 2024-04-03 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

О К Р Е М А Д У М К А
03 квітня 2024 року Справа № 205/8902/22
Користуючись правом, визначеним ч.3 ст. 34 КАС України, висловлюю окрему думку в зв`язку із прийнятою 03.04.2024 р. Третім апеляційним адміністративним судом у складі колегії суддів: головуючого судді Божко Л.А., суддів - Суховарова А.В., Олефіренко Н.А., при секретарі - Соловей Л.О., постановою, якою залишене без змін рішення Ленінського районного суду від 14.11.2023 р.
Моя незгода, як головуючої по справі та члена зазначеної колегії суддів, полягає в наступному.
Предметом розгляду справи за позовом ОСОБА_1 до Головного управління Державної міграційної служби в Дніпропетровській області в особі Новокодацького відділу у місті Дніпрі Головного управління Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області про скасування постанови про накладення адміністративного стягнення та рішення про примусове повернення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства, зобов`язання вчинити певні дії є правомірність рішення відповідача про примусове повернення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства від 14.12.2022 р. №14.
Судом встановлено та матеріалами справи підтверджено, що ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , місце народження Чувашська республіка, Росія. На 44 сторінці паспорту вказано, що прийняте рішення про примусове повернення від 14.12.20 р. №14.
Згідно заяви ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 від 29.12.2017 р. № НМТ 089770, посвідченої приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Заря Н.Г. встановлено, що громадянка України ОСОБА_2 запросила ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 в гості у будь який час в період з 01.01.2018 р. по 01.1.2019 р. із дотриманням правил та строків перебування іноземців в Україні та повідомила, що під час перебування в Україні ОСОБА_1 буде проживати за місцем реєстрації ОСОБА_2 АДРЕСА_1 .
Також судом встановлено, що 12.06.2018 р. Південним районним у місті Кам`янське відділ державної реєстрації актів цивільного стану Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області зареєстрований шлюб між громадянином України ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_3 та ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянкою Російської Федерації, після чого її прізвище залишилося ОСОБА_4 , що підтверджено свідоцтвом про шлюб серії НОМЕР_1 .
Згідно заяви ОСОБА_2 , власниці житлового будинку, розташованого в АДРЕСА_1 , посвідченого 02.07.2018 р. державним нотаріусом Другої Дніпровської державної нотаріальної контори Матвієнко В.Г., Самопал В.В. дала згоду на реєстрацію постійного місця проживання за вищезазначеною адресою громадянці Російської федерації ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .
Відповідно розписки ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 посвідку на тимчасове проживання в Україні № НОМЕР_2 , видану 19.06.2019 р. з терміном дії 14.06.2020 отримала в зв`язку із обміном. З правилами проживання іноземців ознайомлена та зобов`язалась 27.06.2019 р. протяом тридцяти днів зареєструвати місце проживання.
Посвідка на тимчасове проживання № НОМЕР_2 , видана 19.06.2019 р. на ім`я ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 підтверджує, що датою закінчення строку дії посвідки є 14.06.2020 р.
Довідка №523 про реєстрацію місця проживання особи від 15.07.2019 р. свідчить про те, що за відомостями ВФВРТГ ДАПДП ДМР Новокодацького району місце проживання ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки російської федерації є АДРЕСА_1 .
Посвідка на тимчасове проживання № НОМЕР_3 , видана 09.06.2021 р. на ім`я ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 підтверджує, що датою закінчення строку дії посвідки 30.05.2022 р.
Рішенням правління у справах іноземців та осіб без громадянства ГУ ДМС України в Дніпропетровській області від 01.12.2022 р. № 0492 про відмову в оформленні (видачі) посвідки на тимчасове проживання громадянці РФ ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 на підставі підпункту 7 п. 6 Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постановою КМ України від 25.04.2018 р. № 322, відмовлено в оформленні (видачі) посвідки на тимчасове проживання, про що належним чином повідомлено ОСОБА_1 .

ОСОБА_1 оскаржила дане рішення до Державної міграційної служби України, на що отримала відповідь № 1-7127-22/.1/3896-22 від 23.08.2022 р., де повідомлено, що «до прийняття ВР України та набрання чинності законом щодо врегулювання відносин за участю осіб, пов`язаних з державною агресором, тимчасово припинено прийом заяв від громадян РФ, зокрема, про обмін посвідки на тимчасове проживання, та розроблений проект нормативно правового акту, який встановлює умови подання громадянами країни агресора заяв про отримання адміністративних послуг у міграційній сфері, який на сьогодні перебуває у стадії погодження заінтересованими центральними органами виконавчої влади.

Протокол про адміністративні правопорушення ПР мдн від13.12.2022 р. свідчить про те, що посадова особа Новокодацького відділу у місті Дніпрі ГУ ДМС України в Дніпропетровській області склала даний протокол про те, що 13.12.2022 р. о 14.00 в м. Дніпрі виявлено громадянку рф ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , яка порушила правило перебування іноземців на території України, а саме, проживала в Україні без документів на право проживання, так їй відмовлено у видачі посвідки на тимчасове проживання.

Постановою про накладення адміністративного стягнення ПН МДН від 12.12.2022 р. на ОСОБА_1 накладене адміністративне стягнення в розмірі 1700 грн.

Квитанція від 14.12.2022 р. свідчить про сплату 1700 грн.

Рішенням про примусове повернення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства №14 від 14.12.2022 р. примусово повернуто до країни походження або третьої країни громадянку рф ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 та зобов`язано її покинути територію України у термін о 12.01.2023 р., з чим ОСОБА_1 ознайомлена та поставила підпис, що з вимогами ст. 30 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» щодо видворення в примусовому порядку у разі ухилення від виїзду за межі України у визначений строк ознайомлена 14.12.2022 р.

Так, частиною першою статті 1 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» передбачено, що « 14) нелегальний мігрант - іноземець або особа без громадянства, які перетнули державний кордон поза пунктами пропуску або в пунктах пропуску, але з уникненням прикордонного контролю і невідкладно не звернулися із заявою про надання статусу біженця чи отримання притулку в Україні, а також іноземець або особа без громадянства, які законно прибули в Україну, але після закінчення визначеного їм терміну перебування втратили підстави для подальшого перебування та ухиляються від виїзду з України;…».

Відповідно до частини 5 статті 26 Закону № 3773-VI іноземець або особа без громадянства зобов`язані самостійно залишити територію України у строк, зазначений у рішенні про примусове повернення.

Статтею 30 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» передбачено « 1. Центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері міграції (імміграції та еміграції), у тому числі протидії нелегальній (незаконній) міграції, громадянства, реєстрації фізичних осіб, біженців та інших визначених законодавством категорій мігрантів, органи охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України) або органи Служби безпеки України можуть лише на підставі винесеної за їх позовом постанови адміністративного суду примусово видворити з України іноземця та особу без громадянства, якщо вони не виконали в установлений строк без поважних причин рішення про примусове повернення або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятимуться від виконання такого рішення, крім випадків затримання іноземця або особи без громадянства за незаконне перетинання державного кордону України поза пунктами пропуску через державний кордон України та їх передачі прикордонним органам суміжної держави.

…4. Іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування на території України, затримані в установленому порядку та підлягають примусовому видворенню за межі України, у тому числі прийняті відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, розміщуються в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, протягом строку, необхідного для їх ідентифікації та забезпечення примусового видворення (реадмісії) за межі України, але не більш як на вісімнадцять місяців».

Як встановлено судом та підтверджено матеріалами справи, позивач по справі, як громадянин РФ, тривалий час перебуває на території України без законних підстав, дозволений чинним законодавством строк перебування на території України закінчився, але позивач добровільно рішення відповідача про примусове повернення до країни походження не виконала, з клопотанням щодо проджовження терміну перебування на території України своєчасно не зверталася.

Також судом встановлено, що за порушення іноземцями та особами без громадянства правил перебування в Україні і транзитного проїзду через територію Укораїни передбачена адміністративна відповідальність статтею 203 КУпАП, за що на позивача і було накладене адміністративне стягнення.

Відповідно Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постановою КМ України № 322 від 25.04.2018 р. Встановлено, що « 7. Обмін посвідки здійснюється у разі: 1) зміни інформації, внесеної до посвідки; 2) виявлення помилки в інформації, внесеній до посвідки; 3) закінчення строку дії посвідки; 4) непридатності посвідки для подальшого використання.

…9. Оформлення (у тому числі замість втраченої або викраденої), обмін посвідки здійснюється територіальними органами/територіальними підрозділами ДМС через Головний обчислювальний центр Єдиного державного демографічного реєстру у взаємодії з Державним центром персоналізації документів державного підприємства "Поліграфічний комбінат "Україна" по виготовленню цінних паперів".

…17. Документи для оформлення посвідки подаються не пізніше ніж за 15 робочих днів до закінчення встановленого строку перебування в Україні.

…19. У разі закінчення строку дії посвідки документи для її обміну можуть бути подані не пізніше ніж за 15 робочих днів до дати закінчення строку її дії. У такому випадку посвідка, що підлягає обміну, після прийому документів повертається особі та здається нею під час отримання нової посвідки.

39. Для оформлення у зв`язку із втратою або викраденням посвідки, її обміну іноземець або особа без громадянства подають такі документи:

1) посвідку, що підлягає обміну (крім випадків втрати та викрадення);… .

…67. Після закінчення строку дії посвідки іноземець та особа без громадянства зобов`язані в семиденний строк зняти з реєстрації місце проживання та виїхати за межі України. При цьому посвідка здається до територіального органу/територіального підрозділу ДМС».

Як вбачається з матеріалів справи ОСОБА_1 , як громадянка РФ документована посвідкою на тимчасове проживання № НОМЕР_3 від 09.06.290121 р. із строком дії до 30.05.2022 р., лише 10.11.2022 р. звернулася із заявою про продовження строку дії посвідки. 02.12.2022 р. Рішенням про відмову в оформленні (видачі) посвідки на тимчасове проживання відповідач правомірно відмовив у оформленні посвідки на тимчасове прожєивання.

Крім того, встановлено, що із заявою про визнання біженцесм або особою, яка потребує додаткового захисту, ОСОБА_1 до ГУ ДМС у Дніпропетровській області не зверталася.

Таким чином, після закінчення строку дії посвідки на тимчасове проживання, та прийняття рішення відносно неї щодо відмови в оформленні (видачі) посвідки на тимчасове проживання, починаючи з 01.12.2022 р. ОСОБА_1 зобов`язана була протягом семи днів знятись з реєстрації місця проживання та виїхати за межі України, що передбачено чинним законодавством.

Однак, після закінчення дозволеного строку тимчасового перебування на території України, громадянка РФ ОСОБА_1 ухилилася від виїзду з України, чим порушила правила перебування іноземців та осіб без громадянства в Україні.

Даний факт порушення підтверджений як протоколом про адміністративне правопорушення так і постановою про накладення адміністративного стягнення.

Крім того, вважаю, що відповідач правомірно прийняв рішенням про примусове поверення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства, де позивача зобов`язано покинути територію України в термін до 12.01.2023 р., про що належним чином повідомлено позивача.

Вирішуючи спір по суті, суд апеляційної інстанції керується практикою, викладеною у постанові Верховного Суду від 23.01.2020 року у справі №343/2242/16-а, згідно якою Верховний Суд зазначив, що чинним законодавством не передбачено виключень із загальних для всіх іноземців правил перебування на території України і не звільняють особу від вчинення порушення міграційного законодавства України. Окрім того, позивачу не заборонено в`їзд в Україну, а отже після владнання необхідних законодавчих формальностей щодо законності перебування в Україні вона матиме змогу повернутися до своєї сім`ї.

Враховуючи вищевикладене, не погоджуюся з висновком суду першої інстанції про часткове задоволення позовних вимог та вважаю за необхідне апеляційну скаргу задовольнити, а рішення суду скасувати та прийняти нову постанову про відмову в задоволенні позовних вимог.

Суддя Л.А. Божко