Справа № 160/13827/23
Суддя: Захарчук-Борисенко Наталія Віталіївна
Дата ухвалення: 2023-08-28 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді Захарчук-Борисенко Н. В.
розглянувши у письмовому провадженні у місті Дніпро адміністративну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,-
20.06.2023 року ОСОБА_1 звернувся до Дніпропетровського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Військової частини НОМЕР_1 , в якій просить:
- визнати незаконною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 по не нарахуванню та невиплаті додаткової винагороди на період дії військового стану за грудень 2022 року та січень 2023 року ОСОБА_1 збільшеної до 100 000,00 грн. додаткової винагороди, у відповідності до пункту першого постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану», за грудень 2022 року та січень 2023 року;
В обгрунтування позовних вимог позивач зазначив, що у грудні 2022 року та січні 2023 року він щоденно брав участь у бойових діях, забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах ведення воєнних (бойових) дій (проведення заходів) у першому ешелоні оборони у складі оперативно-тактичного угрупування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Об`єднаних сил у східній частині Донецького операційного району. Право позивача на отримання збільшеної до 100 000,00 грн додаткової винагороди підтверджується рапортами першого заступника начальника загону начальника штабу підполковника ОСОБА_2 (№101р від 04.01.2023 року та №3992р від 10.03.02.2023 року). Проте відповідачем допущено протиправну бездіяльність щодо ненарахування та невиплати позивачу додаткової винагороди, передбаченої ПКМУ №168, збільшеної до 100 000,00 грн.
Ухвалою від 23.06.2023 року прийнято адміністративний позов до розгляду та відкрито провадження в адміністративній справі за правилами спрощеного позовного провадження без виклику учасників справи у письмовому провадженні в порядку статті 262 Кодексу адміністративного судочинства України.
12.07.2023 року на адресу суду через систему «Електронний суд» надійшов відзив на позовну заяву, яким заперечується проти позовних вимог у повному обсязі. Так, Наказ №628-АГ Адміністрації Держприкордонслужби видано на реалізацію пункту 2-1 Постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168 з метою врегулювання порядку і умов здійснення виплат військовослужбовцям Державної прикордонної служби України додаткової винагороди під час дії воєнного стану, про що зазначено в преамбулі. Зазначений наказ не створює нових норм, а лише конкретизує порядок підтвердження однієї з умов виплати додаткової винагороди у розмірі до 100000 грн, передбаченої пунктом 1 Постанови №168, а саме: регламентує порядок підтвердження безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії. Позивач у період із початку введення в Україні режиму воєнного стану по теперішній час (час дії постанови №168) постійно виконує обов`язки військової служби. Таким чином, з урахуванням фактичного часу виконання обов`язків військової служби, позивач у повному обсязі отримував додаткову винагороду в розмірі 30 000,00 грн в незалежності від виконання ним бойових (спеціальних) завдань, пов`язаних із безпосередньою участю у бойових діях чи під час безпосереднього зіткнення з противником. Наявність факту безумовного отримання позивачем додаткової винагороди у розмірі 30 000,00 грн не ставить законодавцем військовим частинам прямого обов`язку автоматичного нарахування збільшеної додаткової винагороди до 100 000,00 грн. Нарахування та виплата збільшеної додаткової винагороди до 100 000,00 грн проводиться у сукупності трьох документів, передбачених п. 3 Наказу 628 АГ, які підтверджують безпосередню участь військовослужбовців у бойових діях або заходах.
Також, відповідач зазначає, що подання окремо рапорту №146р від 05.01.2023 року та №1678р від 01.02.2023 року, наявність бойових розпоряджень та облік в розділі 1 Журналу службово-бойових дій ІНФОРМАЦІЯ_2 від 24.02.2022 року №2-ДСК, не підтверджує факт участі позивача у бойових діях або заходах та не надають права на отримання спірної винагороди. Сам по собі облік бойових розпоряджень в розділі 1 Журналу не створює обов`язку для відповідача для нарахування збільшеної додаткової винагороди, оскільки первісною умовою ведення Журналу службово-бойових дій є саме фіксація бойових дій або вогневого ураження. Відповідно до наказу начальника прикордонного загону від 08.01.2023 року №13-ОС «Про виплату додаткової винагороди» позивачу нарахована та виплачена збільшена додаткова винагорода пропорційно дням вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником, яке зафіксоване в Журналі бойових дій за період з 03-04.12.2022 року, 06.12.2022 року, 13.12.2022 року, 17.12.2022 року, 22-23.12.2022 року, 25.12.2022 року, 31.12.2022 року.
Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступні обставини.
Згідно з витягом з наказу №4613-ОС від 26.12.2022 року Начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 (в/ч НОМЕР_1 ) Державної прикордонної служби України «Про виплату додаткової винагороди» наказано виплатити додаткову винагороду у розмірі 30 000,00 грн за період з 01.12.2022 року по 31.12.2022 року включно військовослужбовцям ІНФОРМАЦІЯ_2 згідно з Додатком 1. У даному Додатку вказаний і ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_3 - 30 000,00 грн).
05.01.2023 року старшим лейтенантом подано рапорт до начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 (в/ч НОМЕР_1 ) Державної прикордонної служби України щодо виплати додаткової винагороди за час виконання завдань у бойових умовах (на час воєнного стану) особового складу, медичного пункту(15 ліжок), що залучався до безпосередньої участі у бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії у розмірі 70 000,00 грн на одного військовослужбовця пропорційно кількості діб проходження служби та виконання завдань у грудні 2022 року: ОСОБА_1 01-22.12.2022 року, 22 доби.
У відповідності до витягу з наказу №13-ОС від 08.01.2023 року Начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 (в/ч НОМЕР_1 ) Державної прикордонної служби України «Про виплату додаткової винагороди» наказано виплатити додаткову винагороду у розмірі 70 000,00 грн пропорційно дням участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії за грудень 2022 року за період з 01.12.2022 року по 31.12.2022 року включно військовослужбовцям ІНФОРМАЦІЯ_2 згідно з Додатком 1. У даному Додатку вказаний і ОСОБА_1 (03-04.12.2022 року, 06.12.2022 року, 13.12.2022 року, 17.12.2022 року, 22.12.2022 року, - 13 548,39 грн).
01.02.2023 року начальником медичного пункту подано рапорт до начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 (в/ч НОМЕР_1 ) Державної прикордонної служби України щодо виплати додаткової винагороди за час виконання завдань у бойових умовах (на час воєнного стану) особового складу, медичного пункту(15 ліжок), що залучався до безпосередньої участі у бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії у розмірі 70 000,00 грн на одного військовослужбовця пропорційно кількості діб проходження служби та виконання завдань у січні 2023 року: ОСОБА_1 01-30.01.2023 року 30 діб.
Також у матеріалах справи наявний витяг з наказу №56-ОС від 03.02.2023 року Начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 (в/ч НОМЕР_1 ) Державної прикордонної служби України «Про виплату додаткової винагороди», відповідно до якого вказано виплатити додаткову винагороду у розмірі 30 000,00 грн за період з 01.01.2023 року по 31.01.2023 року включно військовослужбовцям ІНФОРМАЦІЯ_2 згідно з Додатком 1. У даному Додатку вказаний і ОСОБА_1 (01-30.01.2023 року 29 032,26 грн).
Відповідно до довідки №12/1075 від 27.04.2023 року, яка видана в/ч НОМЕР_1 сержанту ОСОБА_1 , фельдшеру (черговому) групи чергових фельдшерів медичного пункту ( на 15 ліжок) ІНФОРМАЦІЯ_2 (в/ч НОМЕР_1 ) Державної прикордонної служби України в тому, що дійсно з 21.05.2022 року проходить військову службу у військовій частині НОМЕР_1 та з 21.05.2022 року по теперішній час, безпосередньо бере участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі та стримування збройної агресії в Донецькій та Луганській областях.
Згідно до витягів з журналу службово-бойових дій НОМЕР_2 прикордонного загону імені Героя України від 24.02.2022 року №2-ДСК у розділі ІІ «Облік ведення бойових дій» містяться записи щодо дати, часу, місця та короткий опис бойових дій, відповідно до яких такі мали місце: 03.12.22, 04.12.22, 06.12.22 (двічі в різний час та місце), 10.12.2022 року, 13.12.2022 року, 17.12.2022 року, 22.12.2022 року, 25.12.2022 року, 31.12.2022 року, зокрема зафіксовано вогневі ураження в районі м. Краматорськ.
У матеріалах справи наявна довідка №131-М від 09.05.2023 року про види грошового забезпечення, що нараховані ОСОБА_3 за період з 01.12.2022 року по 31.01.2023 року, відповідно до якої позивачу нараховано:
- за грудень 2022 року: посадовий оклад 3080,00 грн, оклад за військовим званням 740,00 грн, надбавка за особливості проходження служби 1528,00 грн, надбавка за особливості проходження служби (додаткова) 114,60 грн, премія по наказу 5000,00 грн, премія від окладу 7546,00 грн, матеріальна допомога для вирішення соціально-побутових питань з окладу с звання 1110,00 грн, індексація 1470,83 грн, додаткова винагорода ПКМУ №168 від 28.02.2022 року 30 000,00 грн, додаткова винагорода ПКМУ №168 від 28.02.2022 року (70 000,00 грн) 13 548,39 грн. Всього 64 137,82 грн.
- за січень 2023 року: посадовий оклад 3080,00 грн, оклад за військовим званням 740,00 грн, надбавка за особливості проходження служби 1528,00 грн, надбавка за особливості проходження служби (додаткова) 114,60 грн, премія по наказу 0,00 грн, премія від окладу 7546,00 грн, матеріальна допомога для вирішення соціально-побутових питань з окладу с звання 0,00 грн, індексація 0,00 грн, додаткова винагорода ПКМУ №168 від 28.02.2022 року 29 032,26 грн, додаткова винагорода ПКМУ №168 від 28.02.2022 року (70 000,00 грн) 0,00 грн. Всього 42 040,86 грн.
Суд зазначає, що в матеріалах справи відсутній наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 (в/ч НОМЕР_1 ) Державної прикордонної служби України про виплату додаткової винагороди у розмірі 70 000,00 гривень пропорційно дням участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії за січень 2023 за період з 01.01.2023 року по 31.01.2023 року. (У період з 31.01.2023 року по 02.02.2023 року позивач перебував у відпустці за сімейними обставинами згідно витягу з наказу №29-ВВ від 30.01.2023 року).
Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд виходить з такого.
Згідно із частиною другою статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до статті 19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.
Відповідно до статті 17 Конституції України захист суверенітету і територіальної цілісності України, забезпечення її економічної та інформаційної безпеки є найважливішими функціями держави, справою всього Українського народу.
Оборона України, захист її суверенітету, територіальної цілісності і недоторканності покладаються на Збройні Сили України.
Держава забезпечує соціальний захист громадян України, які перебувають на службі у Збройних Силах України та в інших військових формуваннях, а також членів їхніх сімей.
Статтею 43 Конституції України закріплено право кожного на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом. Право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом.
Основні засади державної політики у сфері соціального захисту військовослужбовців та членів їх сімей, встановлює єдину систему їх соціального та правового захисту, гарантує військовослужбовцям та членам їх сімей в економічній, соціальній, політичній сферах сприятливі умови для реалізації їх конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни та регулює відносини у цій галузі Закон України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» від 20.12.1991 року №2011-ХІІ (далі - Закон №2011-ХІІ).
Згідно з ч.2 ст.1-2 Закону №2011-XІІ у зв`язку з особливим характером військової служби, яка пов`язана із захистом Вітчизни, військовослужбовцям надаються визначені законом пільги, гарантії та компенсації.
Відповідно до абз.1 ч.1 ст.9 Закону №2011-ХІІ держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.
Частинами 2-4 ст.9 Закону №2011-ХІІ визначено, що до складу грошового забезпечення входять: посадовий оклад, оклад за військовим званням; щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія); одноразові додаткові види грошового забезпечення.
Грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця. Грошове забезпечення підлягає індексації відповідно до закону.
Грошове забезпечення виплачується у розмірах, що встановлюються Кабінетом Міністрів України, та повинно забезпечувати достатні матеріальні умови для комплектування Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів кваліфікованим особовим складом, враховувати характер, умови служби, стимулювати досягнення високих результатів у службовій діяльності.
Порядок виплати грошового забезпечення визначається Міністром оборони України, керівниками центральних органів виконавчої влади, що мають у своєму підпорядкуванні утворені відповідно до законів України військові формування та правоохоронні органи, керівниками розвідувальних органів України.
Указом Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» від 24.02.2022 року №64/2022 (далі - Указ №64/2022), затвердженого Законом України від 24.02.2022 року №2102-ІХ, в Україні із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 року введено військовий стан, строк дії якого в подальшому продовжено відповідними Указами Президента України і який діє дотепер.
Одночасно, військовому командуванню (Генеральному штабу Збройних Сил України, ІНФОРМАЦІЯ_4 , командуванням видів, окремих родів військ (сил) Збройних Сил України, управлінням оперативних командувань, командирам військових з`єднань, частин Збройних Сил України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Управління державної охорони України) разом із Міністерством внутрішніх справ України, іншими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування постановлено запроваджувати та здійснювати передбачені Законом України «Про правовий режим воєнного стану» заходи і повноваження, необхідні для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави.
Відповідно до ст.1 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» від 12.05.2015 року №389-VIII (далі - Закон №389-VIII) воєнний стан - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози, відсічі збройної агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.
Статтею 16 Закону №389-VIII передбачено, що за рішенням Ради національної безпеки і оборони України, введеним у дію в установленому порядку указом Президента України, утворені відповідно до законів України військові формування залучаються разом із правоохоронними органами до вирішення завдань, пов`язаних із запровадженням і здійсненням заходів правового режиму воєнного стану, згідно з їх призначенням та специфікою діяльності.
Згідно з положеннями ст.1 Закону України «Про Державну прикордонну службу України» від 03.04.2003 року №661-IV (далі - Закон №661-IV) на Державну прикордонну службу України покладаються завдання щодо забезпечення недоторканності державного кордону та охорони суверенних прав України в її прилеглій зоні та виключній (морській) економічній зоні.
Відповідно до ч.1 ст.2 Закону №661-IV основними функціями Державної прикордонної служби України зокрема є:
- охорона державного кордону України на суші, морі, річках, озерах та інших водоймах з метою недопущення незаконної зміни проходження його лінії, забезпечення дотримання режиму державного кордону та прикордонного режиму;
- охорона суверенних прав України в її виключній (морській) економічній зоні та контроль за реалізацією прав і виконанням зобов`язань у цій зоні інших держав, українських та іноземних юридичних і фізичних осіб, міжнародних організацій;
- ведення розвідувальної, інформаційно-аналітичної та оперативно-розшукової діяльності в інтересах забезпечення захисту державного кордону України згідно із законами України «Про розвідувальні органи України» та «;Про оперативно-розшукову діяльність»;
- участь у заходах, спрямованих на боротьбу з тероризмом, а також припинення діяльності незаконних воєнізованих або збройних формувань (груп), організованих груп та злочинних організацій, що порушили порядок перетинання державного кордону України;
- координація діяльності військових формувань та відповідних правоохоронних органів, пов`язаної із захистом державного кордону України та пропуску до тимчасово окупованої території і з неї, а також діяльності державних органів, що здійснюють різні види контролю при перетинанні державного кордону України та пропуску до тимчасово окупованої території і з неї або беруть участь у забезпеченні режиму державного кордону, прикордонного режиму і режиму в пунктах пропуску через державний кордон України та в контрольних пунктах в`їзду - виїзду.
Виконання зазначених у частині першій цієї статті функцій є оперативно-службовою діяльністю Державної прикордонної служби України (ч.2 ст.2 Закону №661-IV).
Частиною першою ст.6 Закону №661-IV визначено, що Державна прикордонна служба України є правоохоронним органом спеціального призначення і має таку загальну структуру:
- центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері охорони державного кордону;
- територіальні органи центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері охорони державного кордону;
- Морська охорона, яка складається із загонів морської охорони;
- органи охорони державного кордону - прикордонні загони, окремі контрольно-пропускні пункти, авіаційні частини;
- розвідувальний орган центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері охорони державного кордону.
Згідно з п.3, 4 ст.19 Закону №661-IV (у редакції, яка діяла на час виникнення спірних правовідносин) на Державну прикордонну службу України відповідно до визначених законом завдань покладаються:
- участь у взаємодії із Збройними Силами України та іншими військовими формуваннями у відбитті вторгнення або нападу на територію України збройних сил іншої держави або групи держав;
- участь у виконанні заходів територіальної оборони, а також заходів, спрямованих на додержання правового режиму воєнного і надзвичайного стану.
Отже, відповідач входить до структури Державної прикордонної служби України, а тому починаючи з 05 години 30 хвилин 24.02.2022 року здійснює передбачені Законом України «Про правовий режим воєнного стану» від 12.05.2015 року №389-VIII заходи і повноваження, необхідні для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави.
Відповідно до ст.1 Закону України «Про оборону України» від 06.12.1991 №1932-XII (далі - Закон №1932-XII) військове формування - створена відповідно до законодавства України сукупність військових з`єднань і частин та органів управління ними, які комплектуються військовослужбовцями і призначені для оборони України, захисту її суверенітету, державної незалежності і національних інтересів, територіальної цілісності і недоторканності у разі збройної агресії, збройного конфлікту чи загрози нападу шляхом безпосереднього ведення воєнних (бойових) дій.
Частиною 1 ст.12 Закону №1932-XII визначено, що участь в обороні держави разом із Збройними Силами України беруть у межах своїх повноважень інші військові формування, утворені відповідно до законів України, Державна спеціальна служба транспорту, Державна служба спеціального зв`язку та захисту інформації України, а також відповідні правоохоронні органи.
На виконання Указів Президента України від 24.02.2022 №64 «Про введення воєнного стану в Україні» та №69 «Про загальну мобілізацію» Кабінетом Міністрів України прийнято Постанову №168.
Згідно з пунктом 1 Постанови №168 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 08.10.2022 року №1146 «Про внесення змін до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168», яка застосовувалася у період з 01.09.2022 року по 20.01.2023 року) установлено:
- нарахування та сплата податків, зборів, внесків до відповідних бюджетів здійснюється у порядку, визначеному законодавством як для грошового забезпечення (абзац другий);
- виплата такої додаткової винагороди здійснюється на підставі наказів командирів (начальників) (абзац третій).
Отже, виплата додаткової винагороди в розмірі до 100000,00 гривень пропорційно в розрахунку на місяць виплачується зокрема військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії та перебувають під час такої участі у бойових діях чи здійсненні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів.
Пунктом 2-1 Постанови №168 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 07.07.2022 року №793 «Про внесення змін до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168», яка застосовувалася у період з 24.02.2022 року по 20.01.2023 року) установлено, що порядок і умови виплати додаткової винагороди, а також одноразової грошової допомоги, передбачених цією постановою, визначаються керівниками відповідних міністерств та державних органів.
На виконання Указу Президента України від 24.02.2022 року № 64/2022 «Про введення воєнного стану в України» та пункту 2-1 Постанови №168, з метою врегулювання порядку і умов здійснення виплат військовослужбовцям Державної прикордонної служби України додаткової винагороди під час дії воєнного стану, 09.12.2022 року Адміністрацією Державної прикордонної служби України прийнято Наказ №628-АГ.
Пунктом 2 Наказу №628-АГ передбачено, що до безпосередньої участі у бойових діях або заходах належать виконання військовослужбовцем у районах ведення бойових дій:
1) бойових (спеціальних) завдань на лінії бойового зіткнення в межах району виконання бойових (спеціальних) завдань органом Держприкордонслужби (підрозділом, в тому числі зведеним) першого ешелону оборони або наступу (контрнаступу, контратаки) під час перебування у складі штабу відповідного органу військового управління Збройних Сил України, угрупування військ (сил) або штабу технічної групи, включеної до складу діючих угруповань військ (сил), та за умови вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником;
2) бойових (спеціальних) завдань із усебічного забезпечення органів Держприкордонслужби або їх підрозділів (у тому числі зведених), які згідно з бойовим розпорядженням виконують завдання у складі органів військового управління, військової частини (підрозділів), угрупувань військ, інших складових сил оборони, та за умови вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником;
3) бойових завдань з відбиття збройного нападу на об`єкти, що охороняються, нанесення вогневого ураження на об`єкти, що охороняються (у тому числі бойові позиції, блокпости, контрольно-пропускні пункти, спостережні пункти), звільнення таких об`єктів у разі їх захоплення або спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншої технікою, за умови безпосереднього вогневого контакту з противником або нанесення руйнувань чи пошкоджень цим об`єктам під час збройного нападу (вогневого ураження);
4) бойових (спеціальних) завдань з пошуку, виявлення та знешкодження диверсійно-розвідувальних груп, незаконних збройних формувань (озброєних осіб) в умовах безпосереднього зіткнення або взаємного вогневого контакту з противником;
5) бойових завдань з виявлення та вогневого ураження повітряних цілей;
6) польотів, ведення повітряного бою, а також заходів з виводу повітряних суден з під удару противника з виконанням зльоту згідно з бойовими розпорядженнями;
7) бойових (спеціальних) завдань екіпажами кораблів, катерів, суден забезпечення Держприкордонслужби в морських та річкових акваторіях, поєднаних з вогневим ураженням або безпосереднім зіткненням з противником, а також при виконанні бойових завдань щодо пошуку (тралення) та знешкодження (знищення) мін, вибухонебезпечних предметів.
Згідно з пунктом 3 Наказу №628-АГ документами, що підтверджують безпосередню участь військовослужбовців у бойових діях або заходах, є:
1) бойовий наказ (бойове розпорядження);
2) журнал бойових дій (службово-бойових дій, вахтовий, навігаційно-вахтовий, навігаційний журнал, журнал ведення оперативної обстановки, бойове донесення або постова відомість під час охорони об`єкта, на який було здійснено збройний напад чи копії або витяги з них);
3) рапорт (донесення) начальника (командира) підрозділу (групи, загону, екіпажу) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях або в заходах, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням військового звання, прізвища, власного імені та по батькові (за наявності), а також кількості днів участі військовослужбовців у таких діях або заходах.
Пунктами 4-14 Наказу №628-АГ визначено порядок і умови виплати додаткової винагороди військовослужбовцям Державної прикордонної служби України під час дії воєнного стану.
Відповідно до пункту 15 Наказу №628-АГ цей наказ набирає чинності та застосовується з 01.12.2022 року.
Отже, Наказом №628-АГ встановлені додаткові, не передбачені Постановою №168, підстави для виплати збільшеної до 100 000,00 гривень щомісячної додаткової винагороди (пропорційно із розрахунку на місяць) військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (пропорційно часу участі у таких діях або заходах), - за умови вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником.
Оскільки пунктом 2-1 Постанови №168 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 07.07.2022 року №793 «Про внесення змін до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168», яка застосовувалася у період з 24.02.2022 року по 20.01.2023 року) уповноважено Адміністрацію Державної прикордонної служби України визначити виключно порядок і умови виплати додаткової винагороди, передбаченої цією постановою, визначені в п.2 Наказу №628-АГ додаткові підстави для виплати збільшеної до 100 000,00 гривень щомісячної додаткової винагороди - «за умови вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником», виходять за межі наданих Адміністрації Державної прикордонної служби України повноважень.
Крім того, суд зазначає, що згідно з ч.3 ст.117 Конституції України нормативно-правові акти Кабінету Міністрів України, міністерств та інших центральних органів виконавчої влади підлягають реєстрації в порядку, установленому законом.
Питання державної реєстрації регулюється Указом Президента України «Про державну реєстрацію нормативно-правових актів міністерств та інших органів виконавчої влади» від 03.10.1992 року №493, що був прийнятий з метою впорядкування видання міністерствами, іншими органами виконавчої влади нормативно-правових актів, забезпечення охорони прав, свобод і законних інтересів громадян, підприємств, установ та організацій. Набувають чинності такі акти через 10 днів після їх реєстрації, якщо в них не встановлено пізнішого строку надання їм чинності.
Критерієм чинності таких актів та їх застосування є державна реєстрація нормативно-правових актів у Міністерстві юстиції України та занесення до Єдиного державного реєстру нормативно-правових актів, який запроваджений згідно з Указом Президента України від 27.06.1996 року №468.
Державна реєстрація полягає у тому, що такі нормативно-правові акти проходять правову експертизу на відповідність Конституції України, законам України та іншим актам законодавства.
Положенням №731 установлено, що державній реєстрації в Мін`юсті підлягають нормативно-правові акти будь-якого виду (постанови, накази, інструкції тощо), якщо в них є одна або більше норм (правил поведінки), що, зокрема, зачіпають соціально-економічні, політичні, особисті та інші права, свободи й законні інтереси громадян, проголошені й гарантовані Конституцією та законами України, установлюють новий або змінюють, доповнюють чи скасовують існуючий організаційно-правовий механізм їх реалізації.
Згідно зі статтею 1 Конвенції Про захист заробітної плати №95, ухваленої генеральною конференцією Міжнародної організації праці та ратифікованої Україною 30.06.1961 року, термін заробітна плата означає, незалежно від назви й методу обчислення, будь-яку винагороду або заробіток, які можуть бути обчислені в грошах і встановлені угодою або національним законодавством, що їх роботодавець повинен заплатити працівникові за працю, яку виконано чи має бути виконано, або за послуги, котрі надано чи має бути надано.
Частинами 1 та 7 ст.43 Конституції України передбачено право кожного на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується.
Право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом.
Верховний Суд, надаючи оцінку поняттям грошова винагорода військовослужбовця та оплата праці і заробітна плата, які використовується у законодавстві, що регулює трудові правовідносини, дійшов висновку, що вказані поняття є рівнозначними.
Зокрема, такий підхід застосовано Верховним Судом у постановах від 26.06.2019 року у справі №820/4748/17, від 12.09.2019 року у справі №812/1255/17, від 02.07.2020 року у справі №812/792/17, від 07.02.2022 року у справі №420/7697/21.
Таким чином, оскільки Накази №392-/0/81-22-АГ та №628/0/81-22-АГ зачіпають соціально-економічні, права, свободи й законні інтереси військовослужбовців, які проголошені й гарантовані Конституцією та законами України, тому вказані Накази підлягали державній реєстрації в Міністерстві юстиції України у встановленому порядку.
Проте, Накази №392-/0/81-22-АГ та №628/0/81-22-АГ не містять відомостей про їх реєстрацію в Міністерстві юстиції України у встановленому порядку.
Отже, незареєстровані в Міністерстві юстиції України Накази №392-/0/81-22-АГ та №628/0/81-22-АГ не пройшли правової експертизи і не набули чинності у порядку, встановленому законодавством, і не можуть прийматись до виконання та не викликають правових наслідків.
Таким чином, суд не вбачає законних та правових підстав для застосування до спірних правовідносин пункт 2 Наказу №628-АГ в частині, яка змінює визначені Постановою №168 підстави для виплати збільшеної до 100 000,00 гривень щомісячної додаткової винагороди (пропорційно із розрахунку на місяць) військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (пропорційно часу участі у таких діях або заходах), та вимагає для такої виплати умови вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником.
Відповідно до наказу Головнокомандувача Збройних Сил України від 02.01.2023 року №1 «Про визначення районів ведення воєнних (бойових) дій» Донецька області в період з 01.12.2022 року по 31.12.2022 року входить до переліку районів ведення воєнних (бойових) дій.
Згідно з наказом Головнокомандувача Збройних Сил України від 02.02.2023 року №26 «Про визначення районів ведення воєнних (бойових) дій», зокрема, Донецька область, Краматорський район: Лиманська міська територіальна громада та Костянтинівська міська територіальна громада в період з 01.01.2023 року по 31.01.2023 року входять до переліку районів ведення воєнних (бойових) дій.
Згідно до витягів з журналу службово-бойових дій НОМЕР_2 прикордонного загону імені Героя України від 24.02.2022 року №2-ДСК у розділі ІІ «Облік ведення бойових дій» містяться записи щодо дати, часу, місця та короткий опис бойових дій, відповідно до яких такі мали місце: 03.12.22, 04.12.22, 06.12.22 (двічі в різний час та місце), 10.12.2022 року, 13.12.2022 року, 17.12.2022 року, 22.12.2022 року, 25.12.2022 року, 31.12.2022 року, зокрема зафіксовано вогневі ураження в районі м. Краматорськ.
05.01.2023 року старшим лейтенантом подано рапорт до начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 (в/ч НОМЕР_1 ) Державної прикордонної служби України щодо виплати додаткової винагороди за час виконання завдань у бойових умовах (на час воєнного стану) особового складу, медичного пункту(15 ліжок), що залучався до безпосередньої участі у бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії у розмірі 70 000,00 грн на одного військовослужбовця пропорційно кількості діб проходження служби та виконання завдань у грудні 2022 року: ОСОБА_1 01-22.12.2022 року, 22 доби.
У відповідності до витягу з наказу №13-ОС від 08.01.2023 року Начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 (в/ч НОМЕР_1 ) Державної прикордонної служби України «Про виплату додаткової винагороди» наказано виплатити додаткову винагороду у розмірі 70 000,00 грн пропорційно дням участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії за грудень 2022 року за період з 01.12.2022 року по 31.12.2022 року включно військовослужбовцям ІНФОРМАЦІЯ_2 згідно з Додатком 1. У даному Додатку вказаний і ОСОБА_1 (03-04.12.2022 року, 06.12.2022 року, 13.12.2022 року, 17.12.2022 року, 22.12.2022 року, - 13 548,39 грн) та визначено кількість діб 6 (шість).
Проте, Військова частина НОМЕР_1 у відзиві зазначила, що нарахування та виплата збільшеної додаткової винагороди до 100000 гривень проводиться у сукупності саме трьох документів, які підтверджують безпосередню участь військовослужбовця у бойових діях або заходах. Подання окремо рапорту 05.01.2023 року та 01.02.2023 року не підтверджує факт участі позивача у бойових діях або заходах, оскільки у журналі бойових дій відсутній запис вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником.
Відповідачем також вказано, що пункт 1 постанови КМУ №168 не виконана та недоведена передбачена обов`язкова умова для виплати додаткової винагороди військовослужбовцям Держприкордонслужби у розмірі до 100 000 грн. безпосередня участь у бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії: - відсутність запису у розділі ІІ Журналу службово бойових дій; відсутність бойових розпоряджень, які підтверджують здійснення безпосередньої участі у бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії (виконання завдань відповідно до своєї займаної посади в межах визначених посадовою інструкцією не має відношення до безпосередньої участі у розумінні наказу 392 АГ та 628 АГ).
Однак, суд не погоджується з таким твердженням відповідача, зважаючи на наявність рапортів про виплату додаткової винагороди за час виконання завдань в бойових умовах (на час воєнного стану), зокрема ОСОБА_1 за 22 добу за період проходження служби з 01 по 22.12.2022 року, а також з урахуванням довідки №12/1075 від 27.04.2023 року, яка видана в/ч НОМЕР_1 сержанту ОСОБА_1 , фельдшеру (черговому) групи чергових фельдшерів медичного пункту (на 15 ліжок) ІНФОРМАЦІЯ_2 (в/ч НОМЕР_1 ) Державної прикордонної служби України в тому, що дійсно з 21.05.2022 року проходить військову службу у військовій частині НОМЕР_1 та з 21.05.2022 року по теперішній час, безпосередньо бере участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі та стримування збройної агресії в Донецькій та Луганській областях.
При цьому суд відхиляє доводи, вказані відповідачем, зокрема про те, що подання окремо рапортів вх. №146р від 05.01.2023 року та №1678 р від 01.02.2023 року, наявність бойових розпоряджень, про які вказано відповідачем, проте не надано до суду, не підтверджує факт участі позивача у бойових діях або заходах, оскільки має бути дотримана сукупність трьох документів, передбачених п. 3 наказу АДПСУ від №628/0/81-22-АГ, що підтверджують безпосередню участь військовослужбовців у бойових діях або заходах,. Суд вказує, що зазначені рапорти містять всі необхідні реквізити та інформацію, а тому підлягають врахуванню та застосуванню в спірних правовідносинах.
З огляду на викладене, судом встановлено, що позивач у період з 01.12.2022 року по 22.12.2022 року брав безпосередню участь у бойових діях та забезпечував здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації проти України, що підтверджується бойовими розпорядженнями за період з 01.12.2022 року по 22.12.2022 року та рапортом про виплату збільшеної додаткової винагороди від 05.01.2023 року, який зареєстрований 05.01.2023 року за вх.№146р, перебуваючи безпосередньо у період здійснення зазначених заходів у м. Краматорськ Донецької області.
Оскільки за наказом Головнокомандувача Збройних Сил України від 02.01.2023 року №1 «Про визначення районів ведення воєнних (бойових) дій» у період з 01.12.2022 року по 31.12.2022 року визначено районами ведення воєнних (бойових) дій всю територію Донецької області, суд дійшов висновку, що позивач має право на отримання збільшеної до 100 000,00 гривень додаткової винагороди пропорційно кількості діб проходження служби та виконання завдань, а саме за 22 доби грудня 2022 за вирахуванням сплаченої додаткової винагороди за 6 діб грудня 2022, тобто за 18 діб.
Отже, позивачу повинні доплатити збільшену додаткову винагороду за 18 діб проходження служби в грудні 2022 року.
Таким чином, суд приходить до висновку про наявність підстав для визнання протиправною бездіяльності відповідача щодо неповного нарахування та виплати позивачу збільшеної до 100 000,00 гривень додаткової винагороди за період з 01.12.2022 року по 22.12.2022 року (включно) (18 діб) та зобов`язання відповідача нарахувати та виплатити вказану винагороду.
Що стосується позовних вимог в частині визнання протиправною бездіяльності ІНФОРМАЦІЯ_5 щодо неповного нарахування та виплати позивачу збільшеної до 100 000,00 гривень додаткової винагороди за період з 01.01.2023 року по 31.01.2023 року та зобов`язання нарахувати та виплатити вказану винагороду, суд зазначає наступне.
01.02.2023 року начальником медичного пункту подано рапорт до начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 (в/ч НОМЕР_1 ) Державної прикордонної служби України щодо виплати додаткової винагороди за час виконання завдань у бойових умовах (на час воєнного стану) особового складу, медичного пункту(15 ліжок), що залучався до безпосередньої участі у бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії у розмірі 70 000,00 грн на одного військовослужбовця пропорційно кількості діб проходження служби та виконання завдань у січні 2023 року: ОСОБА_1 01-30.01.2023 року 30 діб.
Також у матеріалах справи наявний витяг з наказу №56-ОС від 03.02.2023 року Начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 (в/ч НОМЕР_1 ) Державної прикордонної служби України «Про виплату додаткової винагороди», відповідно до якого вказано виплатити додаткову винагороду у розмірі 30 000,00 грн за період з 01.01.2023 року по 31.01.2023 року включно військовослужбовцям ІНФОРМАЦІЯ_2 згідно з Додатком 1. У даному Додатку вказаний і ОСОБА_1 (01-30.01.2023 року 29 032,26 грн).
Суд зазначає, що в матеріалах справи відсутній наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 (в/ч НОМЕР_1 ) Державної прикордонної служби України про виплату додаткової винагороди у розмірі 70 000,00 гривень пропорційно дням участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії за січень 2023 за період з 01.01.2023 року по 30.01.2023 року (30 діб), а не по 31.01.2023 року як зазначає позивач, оскільки у період з 31.01.2023 року по 02.02.2023 року позивач перебував у відпустці за сімейними обставинами згідно витягу з наказу №29-ВВ від 30.01.2023 року.
Більш того, факт невиплати додаткової винагороди в розмірі 70 000,00 гривень за січень 2023 підтверджується розрахунковими листами за січень-лютий 2023.
Відповідно до частини другої статті 9 Кодексу адміністративного судочинства України суд може вийти за межі позовних вимог, якщо це необхідно для ефективного захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.
При цьому суд вказує, що здійснення розрахунку суми, яка підлягає до виплати позивачу є дискреційним повноваженням відповідача.
Обираючи належний та ефективний спосіб захисту порушеного права позивача, суд вважає за необхідне задовільнити позовні вимоги шляхом:
- визнання протиправною бездіяльності Військової частини НОМЕР_1 щодо неповного нарахування та виплати ОСОБА_1 збільшеної до 100 000,00 гривень додаткової винагороди відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» за 18 діб грудня 2022 року;
- зобов`язання Військової частини НОМЕР_1 нарахувати та виплатити ОСОБА_1 відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» збільшену до 100 000,00 гривень додаткову винагороду за 18 діб грудня 2022 року;
- визнання протиправною бездіяльності Військової частини НОМЕР_1 щодо ненарахування та невиплати ОСОБА_1 збільшеної до 100 000,00 гривень додаткової винагороди відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» за 30 діб січня 2023 року;
- зобов`язання Військової частини НОМЕР_1 нарахувати та виплатити ОСОБА_1 відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» збільшену до 100 000,00 гривень додаткову винагороду за 30 діб січня 2023 року.
Відповідно до частини 1 статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.
Частиною 1 статті 72 КАС України передбачено, що доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.
Статтю 73 КАС України передбачено, що належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Сторони мають право обґрунтовувати належність конкретного доказу для підтвердження їхніх вимог або заперечень.
В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.
Відповідно до ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.
Таким чином, суд дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають частковому задоволенню.
Розподіл судових витрат у вигляді судового збору не здійснюється.
Керуючись ст. 72, 73, 242-246, 250, 257-262 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
Позовну заяву ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_3 ) до Військової частини НОМЕР_1 ( АДРЕСА_2 , код ЄДРПОУ НОМЕР_4 ) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії задовольнити частково.
Визнати протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 щодо неповного нарахування та виплати ОСОБА_1 збільшеної до 100 000,00 гривень додаткової винагороди відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» за грудень 2022 року.
Зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 нарахувати та виплатити ОСОБА_1 відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» збільшену до 100 000,00 гривень додаткову винагороду за 18 діб грудня 2022 року.
Визнати протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 щодо ненарахування та невиплати ОСОБА_1 збільшеної до 100 000,00 гривень додаткової винагороди відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» за 30 діб січня 2023 року.
Зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 нарахувати та виплатити ОСОБА_1 відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» збільшену до 100 000,00 гривень додаткову винагороду за 30 діб січня 2023 року.
В іншій частині позовних вимог відмовити.
Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене в строки, передбачені статтею 295 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя Н.В. Захарчук-Борисенко