Справа № 560/817/24
Суддя: Матущак В.В.
Дата ухвалення: 2024-04-08 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 560/817/24
РІШЕННЯ

іменем України

08 квітня 2024 рокум. Хмельницький

Хмельницький окружний адміністративний суд в особі головуючого-судді Матущака В.В. розглянувши адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування пункту 19 наказу,

ВСТАНОВИВ:

І. СТИСЛИЙ ВИКЛАД ПОЗИЦІЙ СТОРІН

Позивач звернулася до суду з позовом до Військової частини НОМЕР_1 , в якому просить визнати протиправним та скасувати пункт 19 наказу командира військової частини - НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 16.03.2023 №78.

В обґрунтування позовних вимог зазначає, що є матір`ю загиблого ОСОБА_2 , який проходив військову службу у Збройних Силах України, а саме у військовій частині НОМЕР_1 . Вважає Наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 16.03.2023 №78, згідно якого ОСОБА_2 звільнено з займаної посади і виведено в розпорядження командира бригади, протиправним, таким, що перешкоджає вшануванню пам`яті сина шляхом встановлення кубічної інсталяції з портретами загиблих героїв російсько-української війни, отриманню виплат та пільг тощо та таким, що безпосередньо порушує її права, свободи та інтереси і беззаперечно стосується її прав та інтересів. Просить позов задовольнити.

На адресу суду надійшов відзив на позов, в якому відповідач зазначив, що позовні вимоги не визнає, вважає їх необґрунтованими. Вказує, що солдат за контрактом ОСОБА_2 , в період дії режиму воєнного стану, самовільно залишив частину і до моменту винесення наказу №78 не повернувся в розташування військової частини, чим порушив Статут внутрішньої служби Збройних Сил України, Закон України "Про військовий обов`язок і військову службу", а також конституційний обов`язок щодо захисту Вітчизни. Вважає спірний наказ таким, що прийнятий відповідно до законодавства, просить відмовити у задоволенні позову.

ІІ. ПРОЦЕСУАЛЬНІ ДІЇ У СПРАВІ

Ухвалою від 31.01.2024 суд відкрив провадження в цій адміністративній справі за правилами спрощеного позовного провадження.

ІІІ. ОБСТАВИНИ, ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ

Суд встановив, що згідно рапорту командира мотопіхотного батальйону майора ОСОБА_3 від 06.03.2023 №342А, солдат ОСОБА_2 не прибув з лікувального закладу ДП "Клінічний санаторій "Роща", в якому перебував з 27.02.2023 по 05.03.2023 та отримував лікування за програмою "Психологічне відновлення".

Відповідно до наказу командира НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 07.03.2023 №68 солдата за контрактом ОСОБА_2 , стрільця 1 мотопіхотної роти мотопіхотного батальйону, який перебував в районі виконання бойових завдань на території України, в оперативно-тактичному угрупуванні військ " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", вважати таким, що з 06.03.2023 відсутній з невідомих причин. З 06.03.2023 виключити з продовольчого забезпечення.

Наказом командира частини НОМЕР_1 від 06.03.2023 №807А було призначено проведення службового розслідування за даним фактом, яке проводилось з 06.03.2023 по 05.04.2023.

За результатами службового розслідування видано наказ командира військової частини №1298А від 05.04.2023, згідно з яким солдата ОСОБА_2 за невихід на службу без поважних причин притягнуто до дисциплінарної відповідальності та накладено на нього дисциплінарне стягнення - сувору догану.

Відповідно до наказу командира НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 16.03.2023 №78, солдата за контрактом ОСОБА_2 , стрільця 1 мотопіхотної роти мотопіхотного батальйону, який самовільно залишив частину, з 16.03.2023 звільнити з раніше займаної посади і вивести в розпорядження командира бригади.

Вважаючи зазначений наказ протиправним, позивач звернулася до суду з цим позовом.

ІV. ЗАКОНОДАВСТВО ТА ОЦІНКА СУДУ

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначення загальних засад проходження в Україні військової служби, врегульовано нормами Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 №2232-XII (далі - Закон №2232-XII), нормами "Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України", затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 (далі - Положення № 1153/2008), а в разі необхідності, Дисциплінарним Статутом Збройних Сил України, затвердженим Законом України від 24.03.1999 №551-XIV (далі - Дисциплінарний Статут ЗСУ).

Дисциплінарний Статут ЗСУ визначає сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг.

Згідно частини 1 статті 1 Дисциплінарного Статуту ЗСУ військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених статутами Збройних Сил України та іншим законодавством України.

Відповідно до частини 6 статті 5 Дисциплінарного Статуту ЗСУ право командира - віддавати накази і розпорядження, а обов`язок підлеглого - їх виконувати, крім випадку віддання явно злочинного наказу чи розпорядження. Наказ має бути виконаний сумлінно, точно та у встановлений строк. Відповідальність за наказ несе командир, який його віддав.

У разі непокори чи опору підлеглого командир зобов`язаний для відновлення порядку вжити всіх передбачених статутами Збройних Сил України заходів примусу аж до притягнення його до кримінальної відповідальності.

Абзацом другим статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 №548-XIV (далі - Статут внутрішньої служби), встановлено, що необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України покладає на військовослужбовців такого обов`язку як свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок.

Відповідно до абзацу першого статті 49 Статуту внутрішньої служби військовослужбовці повинні постійно бути зразком високої культури, скромності й витримки, берегти військову честь, захищати свою й поважати гідність інших людей, зобов`язані завжди пам`ятати, що за їх поведінкою судять не лише про них, а й про Збройні Сили України в цілому.

Кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями (стаття 16 Статуту внутрішньої служби).

Згідно з частиною першою статті 127 Статуту внутрішньої служби солдат (матрос) (далі - солдат) у мирний і воєнний час відповідає за точне та вчасне виконання покладених на нього обов`язків і поставлених йому завдань, особисту бойову готовність, утримання своєї зброї та дорученої техніки у справному стані, збереження виданого йому майна.

Відповідно до абзаців восьмого і сімнадцятого частини першої статті 128 Статуту внутрішньої служби солдат зобов`язаний додержуватися військової дисципліни, мати охайний зовнішній вигляд, додержуватися правил особистої та колективної гігієни, а також у разі потреби відлучитися питати дозволу в командира відділення, а після повернення доповідати йому про прибуття.

Частиною першою статті 45 Дисциплінарного статуту встановлено, що у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

Згідно з частиною першою статті 84 Дисциплінарного статуту прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.

Підстави та механізм проведення службового розслідування стосовно військовослужбовців Збройних Сил України, а також військовозобов`язаних та резервістів, які не виконали (неналежно виконали) свої службові обов`язки або вчинили правопорушення під час проходження служби (зборів), а також дії (бездіяльність) яких призвели до завдання шкоди державі визначені Порядком проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 №608 (далі - Порядок №608).

Отже, військовослужбовець може бути притягнутий до дисциплінарної відповідальності при наявності в його діях складу дисциплінарного проступку за результатами службового розслідування, проведеного з дотриманням вимог Дисциплінарного статуту і Порядку № 608.

Згідно з абзацом четвертим пункту 2 розділу І Порядку №608 службове розслідування - комплекс заходів, які здійснюються відповідно до цього Порядку, з метою перевірки інформації про вчинення правопорушення, з`ясування наявності підстав для призначення службового розслідування, обставин порушення виконавської дисципліни, встановлення осіб, які вчинили правопорушення.

Відповідно до частини першої статті 85 Дисциплінарного статуту службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), який прийняв рішення притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Воно може бути проведено особисто командиром (начальником), доручено військовослужбовцю офіцерського складу, а в разі вчинення правопорушення військовослужбовцем рядового, сержантського (старшинського) складу - також військовослужбовцю сержантського (старшинського) складу.

Абзацом першим пункту 3 розділу ІІІ Порядку №608 встановлено, що службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), у якому зазначаються підстава, обґрунтування або мета призначення службового розслідування, особа, стосовно якої воно проводиться, строк проведення службового розслідування, а також визначаються посадова (службова) особа, якій доручено його проведення, або голова та члени комісії з проведення службового розслідування (далі - особи, які проводять службове розслідування).

Заборонено проводити службове розслідування особам, які є підлеглими військовослужбовця, чиє правопорушення підлягає розслідуванню, а також особам - співучасникам правопорушення або зацікавленим у наслідках розслідування. Розслідування проводиться за участю безпосереднього начальника військовослужбовця, який вчинив дисциплінарне правопорушення (частина друга статті 85 Дисциплінарного статуту, пункт 12 розділу ІІІ Порядку №608).

Відтак службове розслідування стосовно військовослужбовця рядового складу може бути проведено на підставі наказу однією особою (в тому числі, особисто командиром (начальником), прямим командиром (начальником) або військовослужбовцем сержантського (старшинського) складу) чи у складі комісії з проведення службового розслідування.

Суд встановив, що службове розслідування стосовно позивача було проведено на підставі наказу командира частини НОМЕР_1 від 06.03.2023 №807А, заступник командира 3 мотопіхотної роти мотопіхотного батальйону з морально-психологічного забезпечення лейтенант ОСОБА_4 , в період з 06.03.2023 до 05.04.2023 проведено службове розслідування за фактом неприбуття з лікувального закладу до місця служби - місця тимчасового розташування мотопіхотного батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_2 .

Призначення службового розслідування заступнику командира 3 мотопіхотної роти мотопіхотного батальйону з морально-психологічного забезпечення відповідає вимогам Дисциплінарного статуту і Порядку № 608.

Згідно Акта службового розслідування від 05.04.2023 встановлено, що "солдат ОСОБА_2 не прибув з лікувального закладу ДП "Клінічний санаторій "Роща", в якому перебував з 27.02.2023 по 05.03.2023 та отримував лікування за програмою "Психологічне відновлення".

Відповідно до наказу командира НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 07.03.2023 №68 солдата за контрактом ОСОБА_2 , стрільця 1 мотопіхотної роти мотопіхотного батальйону, який перебував в районі виконання бойових завдань на території України, в оперативно-тактичному угрупуванні військ " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", вважати таким, що з 06.03.2023 відсутній з невідомих причин. З 06.03.2023 виключити з продовольчого забезпечення.

Відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 07.03.2023 №68 за невихід на службу без поважних причин солдату ОСОБА_2 премія за березень 2023 не виплачувалась.

Командиром мотопіхотного батальйону Військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_3 направлена заява-повідомлення №772А від 07.03.2023 про кримінальне правопорушення за фактом нез`явлення вчасно на службу без поважних причин з боку солдата ОСОБА_2 на розгляд до Харківської спеціалізованої прокуратури у сфері оборони, у зоні діяльності якої скоєно правопорушення, для прийняття процесуального рішення з даного приводу.

Враховуючи викладене, з метою виховання військовослужбовців, запобігання вчиненню подібних військових правопорушень у майбутньому та покарання винних наказано, зокрема, Солдата ОСОБА_2 за невихід на службу без поважних причин, що виявилося у невчасному з`явленні на службу з лікувального закладу, порушення вимог статей 11, 12, 16, 128 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статей 1, 3, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, в частині грубого порушення військової дисципліни, неналежного виконання обов`язків військової служби, утримання від негідних вчинків, притягнути до дисциплінарної відповідальності, на підставі статті 55 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та накласти на нього стягнення, передбачене пунктом "в" статті 48 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України - сувора догана".

Відповідно до наказу командира НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 16.03.2023 №78, солдата за контрактом ОСОБА_2 , стрільця 1 мотопіхотної роти мотопіхотного батальйону, який самовільно залишив частину, з 16.03.2023 звільнено з раніше займаної посади і виведено в розпорядження командира бригади.

Статтею 87 Дисциплінарного статуту встановлено, що дисциплінарне стягнення має бути накладене не пізніше ніж за 10 діб від дня, коли командирові (начальникові) стало відомо про правопорушення, а у разі провадження службового розслідування - протягом місяця від дня його закінчення, не враховуючи часу перебування військовослужбовця на лікуванні або у відпустці. Під час накладення дисциплінарного стягнення командир не має права принижувати гідність підлеглого.

Дисциплінарне стягнення не може бути накладено після шести місяців з дня виявлення правопорушення. До зазначеного строку не зараховується час проведення службового розслідування, перебування військовослужбовця на лікуванні, у відпустці, під вартою, а також час відсутності на службі без поважних причин.

Згідно з частиною третьою статті 85 Дисциплінарного статуту службове розслідування має бути завершене протягом одного місяця з дня його призначення командиром (начальником). У необхідних випадках цей термін може бути продовжено командиром (начальником), який призначив службове розслідування, або старшим командиром (начальником), але не більш як на один місяць.

Тобто службове розслідування у будь-якому випадку не може тривати більш ніж 2 місяці.

Відповідно до абзацу другого пункту 3 розділу ІІІ Порядку №608 днем початку службового розслідування вважається день видання наказу про його призначення. Днем закінчення службового розслідування вважається день надання командиру (начальнику), який призначив службове розслідування, акта службового розслідування та матеріалів на розгляд, визначений в наказі про призначення службового розслідування.

Суд встановив, що:

подія, яка слугувала підставою для призначення службового розслідування, відбулася 06.13.2023;

службове розслідування за фактом можливого самовільного залишення позивача призначено відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 від березня 2023 №807А;

службове розслідування завершено протягом одного місяця з дня його призначення;

протягом місяця від дня закінчення службового розслідування командир військової частини НОМЕР_1 прийняв наказ від 05.04.2023 №129817 "Про результати проведення службового розслідування за фактом самовільного залишення частини та покарання винних".

Отже, відповідач дотримався строків проведення службового розслідування.

Відтак відповідач обґрунтовано дійшов до висновку про порушення позивачем статей 11, 12, 16, 128 Статуту внутрішньої служби і статей 1, 3, 4 Дисциплінарного статуту.

Щодо прийняття наказу командира військової частини - НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 16.03.2023 №78, згідно пункту 19 якого: для покращення рівня військової дисципліни та відповідно до пункту 116 "Положення про проходження громадянами військової служби у Збройних Силах України", нижчепойменованих військовослужбовців, які самовільно залишили частину, з 16.03.2023 звільнити з раніше займаних посад і вивести в розпорядження командира бригади: солдата за контрактом ОСОБА_2 , стрільця 1 мотопіхотної роти мотопіхотного батальйону, суд зазначає наступне.

Згідно із частиною 2 статті 24 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", військова служба призупиняється для військовослужбовців, які самовільно залишили військові частини або місця служби, дезертирували із Збройних Сил України та інших військових формувань або добровільно здалися в полон, якщо інше не визначено законодавством.

Початком призупинення військової служби є день внесення відповідних відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань на підставі заяви, повідомлення командира (начальника) військової частини про вчинене кримінальне правопорушення, поданих відповідно до частини четвертої статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

Військовослужбовці, військову службу яких призупинено, звільняються з посад та вважаються такими, що не виконують (не несуть) обов`язків військової служби. Контракт про проходження військової служби, а також виплата грошового та здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення таким військовослужбовцям призупиняються.

Час призупинення військової служби військовослужбовцям не зараховується до строку військової служби, вислуги у військовому званні та до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії. На них не поширюються пільги та соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців.

Військовослужбовці, військову службу яким призупинено, не входять до чисельності Збройних Сил України та інших військових формувань.

Для військовослужбовців, стосовно яких судом винесено виправдувальний вирок, що набрав законної сили, або стосовно яких закрито кримінальне провадження відповідно до пунктів 1, 2, 3 частини першої статті 284 Кримінального процесуального кодексу України, військова служба та дія контракту продовжується. У такому разі строк призупинення військової служби зараховується до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії, а також до строку вислуги років для присвоєння чергового військового звання, та поновлюються пільги та соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців.

За весь час необґрунтованого призупинення військової служби таким військовослужбовцям виплачується недоотримане грошове та здійснюються недоотримане продовольче, речове та інші види забезпечення.

Аналогічні норми містять і пункти 144-1, 144-2 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 (далі - Положення №1153/2008).

Також відповідно до пункту 144-3 Положення №1153/2008, звільнення з посад військовослужбовців, військову службу яким призупинено, здійснюється командирами (начальниками) військових частин наказами по особовому складу.

Наказ по особовому складу доводиться до військової частини та інших посадових осіб у порядку, визначеному Міністерством оборони України.

Командир (начальник) військової частини на підставі наказу по особовому складу про звільнення військовослужбовця, військову службу якого призупинено, з посади:

видає наказ по стройовій частині про призупинення виплати грошового і здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення військовослужбовця та виключення його із списків особового складу військової частини;

організовує внесення запису до примірника контракту, що зберігається в особовій справі військовослужбовця, про призупинення дії контракту;

надсилає витяг із наказу та облікові документи військовослужбовця до органу військового управління, визначеного Міністерством оборони України.

Облік військовослужбовців, військову службу яким призупинено, здійснюється в порядку, визначеному Міністерством оборони України.

Відповідно до підпункт 14 пункту 116 Положення №1153/2008, зарахування військовослужбовців наказами по особовому складу в розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого їх службового використання допускається в разі, якщо військовослужбовці відсутні понад десять діб, - до повернення військовослужбовців у військову частину (у разі неприйняття іншого рішення про дальше проходження ними військової служби) або до дня набрання чинності рішенням суду про визнання їх безвісно відсутніми чи оголошення померлими, або до дня набрання законної сили вироком суду, яким призначено покарання у виді позбавлення волі.

Відповідно до абзацу другого пункту 116 Положення №1153/2008, військовослужбовці звільняються з посад та зараховуються в розпорядження посадових осіб наказами командирів (начальників), які мають право призначення на ці посади.

Відповідно до пункту 117 Положення №1153/2008, призначення на посади військовослужбовців, які перебувають у розпорядженні відповідних командирів (начальників), проводиться в якомога коротший строк, але не пізніше ніж через два місяці з дня звільнення з попередньої посади, за винятком випадків, передбачених підпунктами 12-16 пункту 116 цього Положення.

З матеріалів справи суд вбачає, що пункт 19 наказу командира НОМЕР_1 від 16.03.2023 №78 щодо звільнення з раніше займаної посади і виведення в розпорядження командира бригади солдата за контрактом ОСОБА_2 внесений до наказу на підставі наказу командира частини НОМЕР_1 від 06.03.2023 №807А "Про призначення службового розслідування за фактом самовільного залишення частини" та у відповідності до Положення №1153/2008.

Враховуючи зазначене, суд вважає, що оскаржуваний наказ був виданий відповідачем на виконання та у відповідності до норм Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" та Положення №1153/2008, а відтак підстави для його скасування відсутні, а позовні вимоги суд вважає безпідставними.

Відповідно до частини 1 статті 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Згідно з частиною 2 статті 77 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, суд дійшов до висновку про те, що позовні вимоги задоволенню не підлягають.

З огляду на те, що позивачу відмовлено у задоволенні позову, відсутні підстави для вирішення питання розподілу судових витрат відповідно до статті 139 КАС України.

Керуючись статтями 6, 72-77, 139, 244, 246, 250, 255, 295 КАС України, суд

ВИРІШИВ:

у задоволенні позов ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 - відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Сьомого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складене 08 квітня 2024 року

Позивач:ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер - НОМЕР_2 )
Відповідач:Військова частина НОМЕР_1 ( АДРЕСА_2 , код ЄДРПОУ - НОМЕР_3 )

Головуючий суддя В.В. Матущак