Справа № 640/10687/22
Суддя: Перепелиця А.М.
Дата ухвалення: 2024-04-03 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

03 квітня 2024 року № 640/10687/22

Київський окружний адміністративний суд в особі головуючого-судді Перепелиця А.М., розглянувши у порядку письмового провадження адміністративну справу за позовом акціонерного товариства «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва «АТ «Укрзалізниця» до Державної аудиторської служби України про визнання протиправним та скасування висновку,

В С Т А Н О В И В:

До Окружного адміністративного суду м. Києва звернулось акціонерне товариство «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва «АТ «Укрзалізниця» (далі - позивач) з позовом до Державної аудиторської служби України (далі - відповідач) про визнання протиправним та скасування висновку, в якому просить:

- визнати протиправним та скасувати висновок Державної аудиторської служби України від 29.06.2022 про результати моніторингу закупівлі: газ природний, ідентифікатор в електронній системі закупівель за №UА-2021-12-23-020047-С.

Окружним адміністративним судом м. Києва відкрито провадження в адміністративній справі та вирішено здійснювати розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження (у письмовому провадженні) без повідомлення учасників справи.

На виконання положень п.2 розділу ІІ Прикінцеві та перехідні положення Закону України "Про ліквідацію Окружного адміністративного суду міста Києва та утворення Київського міського окружного адміністративного суду" від 13.12.2022 №2825-ІХ, адміністративну справу було передано до Київського окружного адміністративного суду за належністю.

Матеріали справи отримані Київським окружним адміністративним судом та протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями справа розподілена судді Перепелиці А.М.

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 29.08.2023 прийнято до провадження адміністративну справу та вирішено здійснювати розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін за наявними у справі матеріалами.

Позовні вимоги обгрунтовано протиправністю оскаржуваного висновку з огляду на необґрунтованість викладеного у ньому твердження Державної аудиторської служби України про порушення позивачем абзацу другого пункту 3 частини другої статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі» у зв`язку із застосуванням ним переговорної процедури закупівлі. Стверджуючи про наявність підстав для застосування переговорної процедури закупівлі у зв`язку з виникненням у замовника нагальної потреби здійснити закупівлю у разі виникнення особливих економічних чи соціальних обставин, пов`язаних з негайною ліквідацією наслідків надзвичайних ситуацій, позивач послався на висновок Державної служби України з надзвичайних ситуацій від 21.12.2021 щодо ісунвання потенційної загрози виникнення надзвичайної ситуації техногенного характеру, яка в разі невжиття заходів із забезпеченням необхідних обсягів природного газу для виробничо-технологічних витрат товариства, може досягнути регіонального або державного рівня. Окрім того, позивач зауважив, що у зв`язку з надзвичайною ситуацією, яка могла виникнути внаслідок відсутності постачання природного газу бюджетним установам на осінньо-зимовий період 2021-2022 років, Експертною комісією з визначення рівнів та класів надзвичайних ситуацій під час засідання 12.10.2021 було затверджено перелік надзвичайних ситуацій, серед яких визначено надзвичайну ситуацію техногенного характеру, яка виникла внаслідок відсутності постачання природного газу бюджетним установам на осінньо-зимовий період 2021-2022 років.

Разом з тим, позивачем наголошено на тому, що з моменту розгляду тендерних пропозицій до дати проведення аукціону на ринку відбувалося значне зростання вартості природного газу, що могло призвести до відмови переможця торгів від укладення договору поставки за процедурою закупівлі та до залишення замовника без природного газу, спричинивши при цьому техногенну катастрофу на об?єктах критичної інфраструктури.

Таким чином, позивач вважає, що вимоги Державної аудиторської служби України, викладені в оскаржуваному висновку, є протиправними.

Відповідач подав до суду відзив на позовну заяву, в якому просив відмовити в задоволенні позову, стверджуючи, що під час проведення моніторингу закупівлів установлено порушення позивачем вимог абзацу 2 пункту 3 частини другої статті 40 Закону №922 в частині безпідставного застосування переговорної процедури закупівлі. Відповідачем зауважено, що проведення переговорної процедури закупівлі можливо лише у разі нагальної потреби здійснити закупівлю внаслідок виникнення особливих економічних чи соціальних обставин, пов`язаних з негайною ліквідацією наслідків надзвичайних ситуацій, що унеможливлюють дотримання замовником строків для проведення тендера. Однак, як вважає відповідач, позивачем не було доведено правомірності застосування переговорної процедури за наслідками проведення аукціону.

Дослідивши позовну заяву, відзив на позовну заяву, а також оцінивши наявні в матеріалах належні та допустимі докази у їх взаємозв`язку та сукупності, суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до наказу Державної аудиторської служби України від 06.06.2022 №90 «Про початок моніторингу процедур закупівлі» відповідачем розпочато моніторинг процедур закупівель, зокрема, закупівлі UA-2021-12-23-020047-с, оголошення про проведення моніторингу оприлюднено 23.12.2021. Підставою для проведення моніторингу зазначено інформацію, отриману від громадських об`єднань, про наявність ознак порушення законодавства у сфері публічних закупівель, виявлених за результатами громадського контролю у сфері публічних закупівель відповідно до статті 7 Закону України «Про публічні закупівлі».

За результатами моніторингу вказаної закупівлі Державною аудиторською службою України складено висновок від 29.06.2022 №514, відповідно до якого за результатами аналізу питання наявності підстав щодо застосування переговорної процедури закупівлі установлено порушення вимог абзацу другого пункту 3 частини другої статті 40 Закону України "Про публічні закупівлі".

У вказаному висновку серед іншого, зазначено наступне:

«Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель філії Центр забезпечення виробництва акціонерного товариства Українська залізниця на 2022 рік, обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі, повідомлення про намір укласти договір (під час застосування переговорної процедури) від 23.12.2021 (за лотами 1 та 2), договори поставки від 29.12.2021 № ЦЗВ-06-01321-01 та №ЦЗВ-06-01421-01 (за лотами 1 та 2 відповідно), додаткові угоди від 31.01.2022 № 1 (за лотами 1 та 2). За результатами моніторингу установлено, що Замовник визначив підставою для проведення переговорної процедури закупівлі з придбання природного газу за номером UA-2021 12-23-020047-c виникнення особливих економічних обставин з негайною ліквідацією наслідків надзвичайних ситуацій, відповідно до протоколу засідання Експертної комісії з визначення рівнів та класів надзвичайних ситуацій Державної служби України з надзвичайних ситуацій від 12.10.2021 №15/09-21 (далі Протокол від 12.10.2021 № 15/09-21), яким передбачена на території більшості областей України складна ситуація, пов`язана з відсутністю постачальника природного газу бюджетним установам на осінньо-зимовий період 2021/2022 років.

В обґрунтуваннях застосування переговорної процедури закупівлі Замовник послався на процедуру закупівлі природного газу за номером UA-2021-10-28-010595-a, дату аукціону за нею (16.12.2021), термін укладання договору з 29.12.2021 по 10.01.2022 та, як наслідок, можливість щонайменше протягом двох місяців в опалювальному сезоні залишитись без постачальника природного газу. Також передбачив, що станом на 22 грудня 2021 року приведена розрахункова вартість природного газу на європейських хабах TTF, CEGH та THE до кордону України, з урахуванням усередненої вартості транспортування магістральними газопроводами Європи та офіційного курсу гривні до євро та долара США, встановленого НБУ на хабі TTF складає 73 228,55 грн./тис.м3, на хабі CEGH складає 73 907,29 грн./тис.м3, на хабі THE складає 73 601,27 грн./тис.м3 (в середньому 73 579,04 грн./тис.м3).

За результатами проведеної переговорної процедури закупівлі за номером UA-2021-12-23-020047-c між Замовником: та товариством з обмеженою відповідальністю «Газова компанія «Інвестсервіс» (далі ТОВ «Газова компанія «Інвестсервіс») за лотом 1 укладено договір поставки від 29.12.2021 №ЦЗВ-06-01321-01 (далі Договір № ЦЗВ-06-01321-01); та товариством з обмеженою відповідальністю «ГазенергоТрейд» (далі ТОВ «Газенерго-Трейд») за лотом 2 укладено договір поставки від 29.12.2021 № ЦЗВ-06-01421-01 (далі Договір № ЦЗВ-06-01421-01). Предметом зазначених договорів № ЦЗВ-06-01321-01 та № ЦЗВ-06-01421-01 є придбання природного газу, у кількості по 6000 тис.м.куб., загальною вартістю 395 820 000,00 грн та 395 640 000,00 грн відповідно, що становить: за лотом 1 65,97 грн/м.куб.; за лотом 2 65,94/м.куб.

За результатами електронних біржових торгів на ТБ Українська енергетична біржа (інформація оприлюднена за посиланням https://www.ueex.com.ua/exchangequotations/) станом на 15.12.2021 (перед оголошенням процедури закупівлі, яка є предметом моніторингу) середньозважена ціна на природній газ по всіх видах оплати становить 36,28 грн/м.куб (з ПДВ). Крім цього, станом на дату проведення аукціону (16.12.2021) під час здійснення процедури закупівлі за номером UA-2021-10-28-010595-a учасниками, які є переможцями процедури закупівлі, що є предметом моніторингу: ТОВ Інвестсервіс (за лотами 1 та 3) та ТОВ Газенерго-Трейд (за лотом 2) запропоновано до постачання природний газ, за ціною 36,13 грн/м.куб (за лотами 1 та 3) та 36,096 грн/м.куб. (за лотом 2), що є нижчою за ціну природного газу, закупленого за результатами проведеної переговорної процедури торгів за номером UA-2021-12-23-020047-c.

Поряд з цим, згідно з інформацією оприлюдненою в електронній системі закупівель за номером UA-2021-10-28-010595-a повідомлення про намір укласти договір з переможцями торгів: за лотом 1 та 3 оприлюднено 24.12.2021; за лотом 2 16.12.2021. Відповідно до частини п`ятої статті 33 Закону, частини сьомої статті 40 Закону (у разі застосування переговорної процедури) з метою забезпечення права на оскарження рішень замовника до органу оскарження договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через 10 днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.

Отже, за результатами відкритих торгів за №UA-2021-10-28-010595-a найближча дата укладання договорів поставки з постачальниками природного газу за лотами 1 та 3 була 04.01.2022, за лотом 2 27.12.2021 року та за результатами переговорної процедури за номером UA-2021-12-23-020047-c 29.12.2021 року.

Згідно з п. 3.1 договорів поставки від 29.12.2021 №ЦЗВ-06-01321-01 та № ЦЗВ-06-01421-01 (за лотами 1 та 2 відповідно), укладених за результатами переговорної процедури за номером UA-2021-12-23-020047-c постачальники постачають споживачу природний газ до 6 000 тис. куб.м. до 31.01.2022 року.

При цьому відповідно до п 3.1 договорів поставки від 22.02.2022 № ЦЗВ-06-00822-01 та № ЦЗВ-06-00922-01 (за лотами 1 та 3 відповідно) та від 14.02.2022 № ЦЗВ-06-00722-01 (за лотами 2), укладених за результатами відкритих торгів за номером UA-2021-10-28-010595-a, постачальники ТОВ Газова компанія Інвестсервіс та ТОВ Газенерго-Трейд постачають споживачу природний газ в обсязі до 6 100 тис куб м до 31.12.2022 року.

Таким чином, протягом періоду проведення переговорної процедури та укладання договору (23.12.2021 29.12.2021) Філія Центр забезпечення виробництва акціонерного товариства Українська залізниця вже провела відкриті торги та очікувала законодавчих термінів для укладання договорів з переможцями торгів (за лотами 1 та 3 04.01.2022 та за лотом 2 27.12.2021 року).

Відповідно до Протоколу від 12.10.2021 № 15/09-21 Експертною комісією ДСНС України з визначення рівні та класів надзвичайних ситуацій прийнято рішення про визнання ситуацій, які виникли у зв`язку з відсутністю постачання природного газу бюджетним установам на осінньо-зимовий період 2021/2022 років, надзвичайними ситуаціями техногенного характеру.

Враховуючи можливість підписання наприкінці 2021 тапочатку 2022 року Замовникомдоговорів за результатамипроведених відкритих торгів останнім на порушення вимогабзацу другого пункту 3 частини другої статті 40 Законупроведено переговорну процедуру закупівлі природного газу запідставою виникнення особливих економічних обставин знегайною ліквідацією наслідків надзвичайних ситуацій.»

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Держаудитслужба зобов`язала позивача здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов`язань за договорами про закупівлю, укладених за результатами проведеної переговорної процедури, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договорів та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Не погоджуючись з висновком Державної аудиторської служби України від 29.06.2022 №UА-2021-12-23-020047-С, вважаючи його протиправним та таким, що підлягає скасуванню, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд виходить з наступних приписів законодавства.

Законом України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII (тут і надалі - в редакції на момент виникнення спірних правовідносин, Закон №922-VIII) визначено правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад та метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Відповідно до пунктів 6, 14 частини першої статті 1 Закону №922-VIII договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі / спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару. Моніторинг процедури закупівлі - аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та протягом його дії з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель.

За частиною першою статті 40 Закону №922-VIII переговорна процедура закупівлі використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю після проведення переговорів щодо ціни та інших умов договору про закупівлю з одним або кількома учасниками процедури закупівлі.

Зокрема, абзацом 2 пункту 3 частини другої статті 40 Закону №922-VIII переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі, якщо у замовника виникла нагальна потреба здійснити закупівлю у разі: виникнення особливих економічних чи соціальних обставин, пов`язаних з негайною ліквідацією наслідків надзвичайних ситуацій, що унеможливлюють дотримання замовником строків для проведення тендера.

Відповідно до частини третьої статті 40 Закону №922-VIII замовник (крім випадків, зазначених у пунктах 2, 4, 5 частини другої цієї статті) під час проведення переговорів вимагає від учасника (учасників) надати підтвердження про відсутність підстав для відмови йому(їм) в участі у процедурі закупівлі відповідно до частини першої статті 17 цього Закону.

Згідно частини четвертої статті 40 Закону №922-VIII за результатами проведених переговорів з учасником (учасниками) процедури закупівлі замовник приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю.

Частиною п`ятою статті 40 Закону №922-VIII визначено, що повідомлення про намір укласти договір про закупівлю обов`язково безоплатно оприлюднюється в електронній системі закупівель протягом одного дня після ухвалення рішення. Зазначене повідомлення має містити в собі відповідну інформацію, що визначено частиною шостою вказаної статті Закону № 922-VIII.

Згідно частини сьомої статті 40 Закону № 922-VIII замовник має право укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі у строк не раніше ніж через 10 днів (п`ять днів - у разі застосування переговорної процедури закупівлі з підстав, визначених пунктом 3 частини другої цієї статті, а також у разі закупівлі нафти, нафтопродуктів сирих, електричної енергії, послуг з її передання та розподілу, централізованого постачання теплової енергії, централізованого постачання гарячої води, послуг з централізованого опалення, телекомунікаційних послуг, у тому числі з трансляції радіо - та телесигналів, послуг з централізованого водопостачання та/або водовідведення та послуг з перевезення залізничним транспортом загального користування) з дня оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.

Як вбачається з матеріалів справи, 23.12.2021 акціонерним товариством «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва «АТ «Укрзалізниця» в електронній системі закупівель Prozorro (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2021-12-23-020047-c) оприлюднено оголошення про проведення переговорної процедури закупівлі, предметом якої визначено «газ природний» (ЄЗС 09120000-6 Газове паливо) та оприлюднено відповідну тендерну документацію (ідентифікатор UA-2021-12-23-020047-c).

Відповідно до інформації, розміщеній загальнодоступній офіційній системі Prozorro за ідентифікатором закупівлі UA-2021-12-23-020047-c, підставою для застосування переговорної процедури було виникнення особливих економічних обставин з негайною ліквідацією наслідків надзвичайних ситуацій.

Судом встановлено, що Державною службою України з надзвичайних ситуацій України (далі - ДСНС) було розглянуто питання щодо визначення рівня надзвичайної ситуації, пов`язаної з можливим припиненням роботи галузевих підприємств з 23.12.2021 через відсутність обсягів природного газу для виробничо-технологічних та власних потреб.

Так, у своєму листі від 21.12.2021 №03-21807/161-2 ДСНС України вказала про те, що відповідно до інформації, наданої позивачем, за відсутності достатніх обсягів природного газу для технологічних потреб призведе до відключення стратегічно важливих підприємств Акціонерного товариства «Укрзалізниця» від постачання тепла в зимовий період, унаслідок чого відбудеться масштабне припинення роботи стратегічної галузі інфраструктури держави через зупинку підприємств із забезпечення обслуговування потягів та залізниці в цілому. Припинення постачання природного газу є передумовою для настання негативних наслідків та виникнення надзвичайних ситуацій техногенного характеру, пов`язаних з безпекою перевезень.

Відповідно до протоколу №15/09-21 Експертною комісією з визначення рівнів та класів надзвичайних ситуацій під час засідання 12.10.2021 було затверджено перелік надзвичайних ситуацій, серед яких визначено надзвичайну ситуацію техногенного характеру, яка виникла внаслідок відсутності постачання природного газу бюджетним установам на осінньо-зимовий період 2021-2022 років.

Наведені обставини відображені в тендерній пропозиції позивача та стали підставою для проведення переговорної процедури закупівлі за ідентифікатором UA-2021-12-23-020047-c.

Разом з тим, з матеріалів справи вбачається, що до проведення переговорної процедури закупівлі за ідентифікатором UA-2021-12-23-020047-c, 28.10.2021 філією «Центр забезпечення виробництва «АТ «Укрзалізниця» було оприлюднено оголошення про проведення процедури закупівлі №UA-2021-10-28-010595-а, предмет закупівлі - природний газ, за 3 (трьома) лотами.

16.12.2021 відбулось розкриття тендерних пропозицій та проведено аукціони, зокрема:

- за лотом №1 процедури закупівлі переможцем було визнано Товариство з обмеженою відповідальністю «Газова компанія «Інвестсервіс» (далі - ТОВ «Газова компанія «Інвестсервіс») та оприлюднено 24.12.2021 повідомлення про намір укласти договір з переможцем;

- за лотом №2 - Товариство з обмеженою відповідальністю «Газенерго-Трейд» (далі - ТОВ «Газенерго-Трейд») та оприлюднено 16.12.2021 повідомлення про намір укласти договір з переможцем;

- за лотом №3 - ТОВ «Газова компанія «Інвестсервіс» та оприлюднено 24.12.2021 повідомлення про намір укласти договір з переможцем.

Як зазначив позивач, у відповідності до встановлених строків на подання скарги на повідомлення про намір укласти договір та вкрай важкої ситуації через відсутність обсягів природного газу, які необхідні АТ «Укрзалізниця» для виробничо-технологічних потреб та забезпечення перевізного процесу, був наявний ризик масштабного припинення роботи всієї залізничної галузі.

Крім того, позивач звернув увагу на те, що з моменту розгляду тендерних пропозицій до дати проведення аукціону (16.12.2021) за процедурою закупівлі №UA-2021-10-28-010595-а, на ринку відбувалось значне зростання вартості природного газу. Так, середня приведена вартість природного газу на європейських хабах TTF, CEGH та ТНЕ до кордону України з урахуванням середньої вартості транспортування магістральними газопроводами Європи та офіційного курсу гривні до євро та долара США, встановленого НБУ на 06.12.2021, становила 36 991,61 грн./тис.м3, станом на 16.12.2021 - 52 421,02 грн./тис.м3, тобто відбулось зростання на 41,7%. Станом на день проведення переговорної процедури закупівлі (23.12.2021) ціна на газ вже становила 69 087,33 грн./тис.м3, тобто зростання ціни по відношенню з моменту розгляду тендерних пропозицій 06.12.2021 за процедурою закупівлі №UA-2021-10-28-010595-а на день проведення переговорної Процедури закупівл збільшилось на 86,8%.

При цьому, відповідач зауважив, що такі твердження є хибними та не відповідають дійсності, оскільки згідно відомостей, розміщених на електронних біржових торгах Української енергетичної біржі, ціна на природний газ станом на 15.12.2021 становила 36,28 грн/м.куб (з ПДВ). Наступне підвищення ціни відбулось 25.01.2022 до рівня 69,27 грн/м.куб. Пік ціни, визначений станом на 25.01.2022, протягом місяця поступово знижувався і станом на 22.02.2022 становив 37,39 грн/м.куб (з ПДВ).

Дослідивши вказані доводи сторін щодо темпів зрозстання ціни на природний газ з моменту розгляду тендерних пропозицій за процедурою закупівлі №UA-2021-10-28-010595-а до початку проведення переговорної процедури закупівлі №UA-2021-12-23-020047-c, суд зазначає наступне.

Статтею 72 КАС України визначено, що доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до частини першої статті 94 КАС України письмовими доказами є документи (крім електронних документів), які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору.

Як встановлено судом, відповідно до довідки Міністерства економіки України від 28.12.2021 №12/300-2 згідно з наявною інформацією, що розміщена на веб-сайті ТБ "Українська енергетична біржа" станом на 28.12.2021 приведена розрахункова вартість природного газу на європейських хабах (Day-Ahead) до кордону України за період з 18.12.2021 по 24.12.2021, виходячи з цін на газ, що склалися на європейських хабах TTF, СEGH, THE з урахуванням середньої вартості транспортування магістральними газопроводами Європи та курсу гривні до євро та долара США, встановленого НБУ, могла становити:

- 18.12.2023: 54 116,03 грн./1000 м.куб (TTF); 54756,74 грн./1000 м.куб (CEGH); 54481,59 грн./1000 м.куб (THE);

- 19.12.2023: 54 116,03 грн./1000 м.куб (TTF); 54756,74 грн./1000 м.куб (CEGH); 54481,59 грн./1000 м.куб (THE);

- 20.12.2023: 54 651,80 грн./1000 м.куб (TTF); 55 166,95 грн./1000 м.куб (CEGH); 54 931,00 грн./1000 м.куб (THE);

- 21.12.2023: 59 603,94 грн./1000 м.куб (TTF); 60 266,56 грн./1000 м.куб (CEGH); 59 948,98 грн./1000 м.куб (THE);

- 22.12.2023: 73 228,55 грн./1000 м.куб (TTF); 73907,29 грн./1000 м.куб (CEGH); 73601,27 грн./1000 м.куб (THE);

- 23.12.2023: 68 538,97 грн./1000 м.куб (TTF); 69 300,66 грн./1000 м.куб (CEGH); 69 422,37 грн./1000 м.куб (THE);

- 24.12.2023: 51 230,09 грн./1000 м.куб (TTF); 51 434,49 грн./1000 м.куб (CEGH); 51 524,90 грн./1000 м.куб (THE).

З вищенаведеної інформації вбачається, що у грудні 2021 року відбулось суттєве підвищення ціни на природний газ у порівнянні з ціною, яка була встановлена на момент проведення процедури закупівлі за ідентифікатором №UA-2021-10-28-010595-а.

Суд зазначає, право на укладення договору на постачання природного газу за процедурою закупівлі №UA-2021-10-28-010595-а у переможця такої процедури виникало лише з 27.12.2021 (через 10 днів з моменту оприлюднення повідомлення про намір укласти договір).

Таким чином, суд враховує твердження позивача про те, що у зв`язку з різким та значним коливанням в сторону збільшення ціни ресурсу (природний газ), ризик відмови переможця торгів від укладення договору поставки за процедурою закупівлі №UA-2021-10-28-010595-а був підвищеним, що в подальшому могло призвести до залишення замовника (позивача) без природного газу та спричинити техногенну катастрофу на об`єктах критичної інфраструктури.

Щодо тверджень відповідача про те, що наданий позивачем (замовником) протокол від 12.10.2021 №15/09-21 Експертної комісії ДСНС України не є належним підтвердженням застосування переговорної процедури закупівлі, оскільки попереджує про можливу надзвичайну ситуацію техногенного характеру, а не наголошує на ній із негайною ліквідацією останньої, суд враховує наступне.

Як було вище зазначено, відповідно до протоколу №15/09-21 Експертною комісією з визначення рівнів та класів надзвичайних ситуацій під час засідання 12.10.2021 було затверджено перелік надзвичайних ситуацій, серед яких визначено надзвичайну ситуацію техногенного характеру, яка виникла внаслідок відсутності постачання природного газу бюджетним установам на осінньо-зимовий період 2021-2022 років.

У своєму листі від 21.12.2021 №03-21807/161-2 ДСНС України вказала про те, що відсутність в Акціонерного товариства «Укрзалізниця» обсягів природного газу для ВТВ є особливою економічною обставиною, пов`язаною з виникнення надзвичайної ситуації, зокрема, у вигляді припинення роботи цілої галузі, що завдасть значних матеріальних збитків. Проведення переобладнання котелень будівель та споруд підприємств Товариства на альтернативні види палива потребує фінансування в обсягах понад 1 млдр гривень.

Суд зазначає, що під поняттям надзвичайна ситуація розуміється порушення нормальних умов життя і діяльності людей на об`єктах або територіях, спричинене аварією, катастрофою, епідемією, стихійним лихом, епізоотією, епіфітотією, великою пожежею, застосуванням засобів ураження, що призвели або можуть призвести до людських і матеріальних втрат, а також велике зараження людей і тварин, та до загальних ознак надзвичайної ситуації належить зокрема, значне погіршення умов життєдіяльності.

Зокрема, Державна служба України з надзвичайних ситуацій (ДСНС), як центральний орган виконавчої влади, забезпечує реалізацію державної політики в сферах цивільного захисту, захист населення і територій від надзвичайних ситуацій та запобігання їх виникненню, ліквідацію надзвичайних ситуацій, рятувальної справи, гасіння пожеж, пожежну та техногенну безпеки, діяльність аварійно-рятувальних служб, профілактику травматизму невиробничого характеру, а також гідрометеорологічної діяльності, яка утворена шляхом реорганізації Міністерства надзвичайних ситуацій і Державної інспекції техногенної безпеки України, з дотриманням постанови Кабінету Міністрів України від 09.10.2013 №738 «Про затвердження порядку ведення обліку надзвичайних ситуацій», має повноваження на ведення обліку надзвичайних ситуацій, крім пожеж, останні обліковуються згідно Порядку обліку пожеж та їх наслідків, затвердженого постановою Кабінету міністрів України від 26.12.2003 № 2030, відповідно з метою отримання об`єктивних даних для оцінки стану техногенної і природної безпеки на території держави, її регіонів, населених пунктів та на відповідних об`єктах, проводить аналіз причин та умов виникнення надзвичайних ситуацій, їх прогнозування та розроблення запобіжних заходів.

Суд звертає увагу, що законодавство не обмежує замовників у прийнятті підстав для застосування переговорної процедури, лише вказує на необхідність наявності якісних мотивів для прийняття такого рішення.

Натомість, наведені вище обставини свідчать про те, що проводячи переговорну процедуру закупівлі №UA-2021-12-23-020047-c, з урахуванням наслідків, які могли настати для об`єктів критичної інфраструктури, позивач вживав саме ті заходи, які спрямовані для забезпечення сталої та безпечної роботи стратегічної галузі інфраструктури, у зв`язку з чим, суд вважає правомірними дії позивача щодо проведення переговорної процедури за предметом закупівлі №UA-2021-12-23-020047-c ДК 021:2015:09120000-6: Газове паливо Газ природний (ЄЗС 09120000-6 Газове паливо).

Таким чином, суд вважає недоведений оскаржуваним висновком факт порушення позивачем абз. 2 п. 3 ч. 2 ст. 40 Закону України «Про публічні закупівлі». Інших належних та достатніх доказів, обґрунтувань викладених у спірному Висновку щодо дослідженого зафіксованого порушення, представником відповідачів до суду не було надано.

Відповідно до ч.1 ст.77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених ст.78 цього Кодексу.

Згідно ч. 2 ст.77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Всупереч наведеним вимогам, відповідач не надав суду достатніх, беззаперечних доказів в обґрунтування обставин, на яких ґрунтується оскаржуваний висновок, і не довів правомірність та законність його прийняття, у зв`язку з чим висновок Державної аудиторської служби України від 29.06.2022 про результати моніторингу закупівлі: газ природний, ідентифікатор в електронній системі закупівель за №UА-2021-12-23-020047-С є протиправним, а тому підлягає скасуванню.

Відповідно до ч.ч. 1-4 ст. 242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи. Судове рішення має відповідати завданню адміністративного судочинства, визначеному цим Кодексом.

Враховуючи вищевикладене, з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд вважає, що позовні вимоги необхідно задовольнити у повному обсязі.

Відповідно до ч.1 ст.139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Як вбачається з наявного у матеріалах справи платіжного доручення від 08.07.2022 №4014, позивачем під час звернення з даним позовом до суду сплачено судовий збір у розмірі 2 481,00 грн. Відтак, враховуючи розмір задоволених позовних вимог позивача, суд присуджує на його користь судові витрати по сплаті судового збору за рахунок бюджетних асигнувань відповідача у повному обсязі.

На підставі вище викладеного, керуючись ст. ст. 2, 6-10, 72-77, 90, 139, 241-246, 250, 255, 295 КАС України, суд, -

В И Р І Ш И В:

Адміністративний позов акціонерного товариства «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва «АТ «Укрзалізниця» до Державної аудиторської служби України про про визнання протиправним та скасування висновку задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати висновок Державної аудиторської служби України від 29.06.2022 про результати моніторингу закупівлі: газ природний, ідентифікатор в електронній системі закупівель №UА-2021-12-23-020047-С.

Стягнути на користь акціонерного товариства «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва «АТ «Укрзалізниця» (адреса: 03049, місто Київ, проспект Повітрофлотський, 11/15, ) судовий збір у розмірі 2481,00 грн. (дві тисячі чотириста вісімдется одна гривня) за рахунок бюджетних асигнувань Державної аудиторської служби України (адреса:04070, місто Київ, вулиця Петра Сагайдачного, 4, ).

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

У разі оголошення судом лише вступної та резолютивної частини рішення, або розгляду справи в порядку письмового провадження, апеляційна скарга подається протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту рішення.

Суддя Перепелиця А.М.