Справа № 120/16526/23
Суддя: Заброцька Людмила Олександрівна
Дата ухвалення: 2024-03-29 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

УХВАЛА

про витребування доказів

м. Вінниця

29 березня 2024 р. Справа № 120/16526/23

Вінницький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Заброцької Людмили Олександрівни, розглянувши у письмовому провадженні матеріали адміністративної справи за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 , Військової частини НОМЕР_1 про визнання дій протиправними, зобов`язання вчинити дії,

ВСТАНОВИВ:

У провадженні Вінницького окружного адміністративного суду перебуває адміністративна справа за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_1 , код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ), Військової частини НОМЕР_1 про визнання дій протиправними, зобов`язання вчинити дії.

Позовні вимоги мотивовані протиправністю дій відповідачів, що полягають у не виключенні позивача з військового обліку та не звільненні з військової служби.

Ухвалою суду відкрито провадження у справі та вирішено її розглядати за правилами спрощеного позовного провадження без виклику сторін; встановлено сторонам строки для подання заяв по суті.

Відповідачем - ІНФОРМАЦІЯ_2 подано відзив на позовну заяву, відповідно до якого представник заперечує проти задоволення позовних вимог. Зазначає, що позивач з 08.11.2010 по 02.03.2022 (момент призову на військову службу під час мобілізації) перебував на військовому обліку військовозобов`язаних у ІНФОРМАЦІЯ_3 (до 2021 року ІНФОРМАЦІЯ_4 ).

Згідно з п.6 ч.6 ст.37 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 №2232-XII виключенню з військового обліку у відповідних районних (міських) територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки (військовозобов`язаних та резервістів Служби безпеки України - у Центральному управлінні або регіональних органах Служби безпеки України, військовозобов`язаних та резервістів Служби зовнішньої розвідки України - у відповідному підрозділі Служби зовнішньої розвідки України) підлягають громадяни України, які були раніше засуджені до позбавлення волі за вчинення тяжкого або особливо тяжкого злочину.

Відповідно до вимог пункту 59 постанови Кабінету Міністрів України від 30.12.2022№1487 «Про затвердження Порядку організації та ведення військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів» (далі - Порядку) суди у семиденний строк за встановленою формою повідомляють відповідні районні (міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки про призовників, кримінальні справи щодо яких розглядаються судом, а також про вироки щодо призовників, військовозобов`язаних та резервістів, що набрали законної сили. Крім того, вилучають та надсилають до відповідних районних (міських) територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки, органів СБУ, підрозділів Служби зовнішньої розвідки військово-облікові документи призовників, військовозобов`язаних та резервістів, засуджених до позбавлення волі, обмеження волі або арешту. В подальшому, військовозобов`язані, засуджені до позбавлення волі за вчинення тяжкого або особливо тяжкого злочину, відповідно до пункту 6 частини 6 статті 37 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» підлягають виключенню з військового обліку у відповідних районних (міських) територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки.

Разом з тим, відповідач вказує, що в порушення вимог зазначеного Порядку Жмеринським міськрайонним судом Вінницької області відповідне повідомлення про набрання законної сили вироком у справі 1-кп/130/224/2021, згідно з яким позивача визнано винним у вчиненні тяжкого злочину та засуджено до чотирьох років позбавлення волі з іспитовим строком на два роки, до ІНФОРМАЦІЯ_5 направлено не було.

Відповідач зазначає, що за наявними у територіальному центрі обліковими даними військовозобов`язаний ОСОБА_1 вважався таким, що засуджений не був та, відповідно, виключенню з військового обліку не підлягав. Крім того, сам позивач при прибутті до ІНФОРМАЦІЯ_5 про наявність у нього судимості не повідомляв.

Після проходження позивачем військово-лікарської комісії та визнання його придатним до військової служби ОСОБА_1 було призвано на військову службу під час мобілізації та 03.03.2022 направлено для подальшого проходження служби до військової частини НОМЕР_1 . Відповідно до вимог пункту 1 частини 6 статті 37 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» позивач був виключений з військового обліку у ІНФОРМАЦІЯ_3 як особа, призвана на військову службу.

Крім того відповідачем у відзиві заявлено клопотання про заміну неналежного відповідача, в якому відповідач зазначає, що відповідно до пункту 1 Положення територіальні центри комплектування та соціальної підтримки є органами військового управління, що забезпечують виконання законодавства з питань військового обов`язку і військової служби, мобілізаційної підготовки та мобілізації.

Відповідно до пункту 7 Положення територіальні центри комплектування та соціальної підтримки Автономної Республіки Крим, областей, міст Києва та Севастополя є юридичними особами публічного права, мають самостійний баланс, реєстраційні рахунки в органах Казначейства.

Районні територіальні центри комплектування та соціальної підтримки є відокремленими підрозділами відповідних територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки Автономної Республіки Крим, областей, міст Києва та Севастополя.

Територіальний центр комплектування та соціальної підтримки має печатку із зображенням Державного Герба України і своїм найменуванням.

Виключення з військового обліку військовозобов`язаних здійснюється районними (міськими) територіальними центрами комплектування та соціальної підтримки за місцем перебування на обліку.

Ознайомившись з доводами відповідача, наведеними у відзиві на позов, суд зауважує, що відповідачем не зазначено, який саме, на його думку, територіальний орган центру комплектування та соціальної підтримки повинен бути відповідачем у цій справі, як і не долучено до відзиву положення про ІНФОРМАЦІЯ_6 .

Крім того, представником позивача подано клопотання про витребування доказів. Відповідно до вказаного клопотання представник позивача просить суд витребувати у ІНФОРМАЦІЯ_7 ряд доказів, а саме: 1) Чи зареєстрований в контролюючому органі (податковому органі), як відокремлений структурний підрозділ ІНФОРМАЦІЯ_6 , за кодом ЄДРПОУ: НОМЕР_3 - ІНФОРМАЦІЯ_1 , код ЄДРПОУ: НОМЕР_2 (юридична особа публічного права); 2) Якщо зареєстрований як відокремлений структурний підрозділ юридичної особи публічного права, то надати відповідні докази тому; 3) Належним чином завірене та затверджене Положення про ІНФОРМАЦІЯ_8 ; 4) Належним чином завірені копії правовстановлюючих документів (виписка, свідоцтво, рішення про створення вказаного відокремленого структурного підрозділу, наказ, тощо) відносно ІНФОРМАЦІЯ_9 , за кодом ЄДРПОУ: НОМЕР_3 , якщо такі є в наявності, або повідомити, де можуть знаходитись запитувані документи.

Обґрунтовуючи клопотання представник позивача зазначає, що необхідність у витребуванні вказаних доказів виникла у зв`язку з тим, що ІНФОРМАЦІЯ_10 заперечує щодо належності його як належного співвідповідача у цій справі, однак без надання до суду доказів протилежного, а також через не надання ІНФОРМАЦІЯ_10 запитуваних представником позивача доказів щодо реєстрації в контролюючому органі (податковому органі), як відокремленого структурного підрозділу ІНФОРМАЦІЯ_9 , що, на думку позивача, вказує про наявні труднощі отримання ним доказів для належного захисту прав та інтересів позивача, в частині визначення належного співвідповідача ІНФОРМАЦІЯ_5 , як відокремленого структурного підрозділу ІНФОРМАЦІЯ_7 .

З`ясувавши доводи сторін, викладені в заявах по суті справи, дослідивши матеріали справи та оцінивши наявні докази, що мають юридичне значення для розгляду справи та вирішення спору по суті, суд вважає за необхідне витребувати у представників сторін додаткові докази зважаючи на таке.

Положенням ч. 4 ст. 9 КАС України передбачено, що суд вживає визначені законом заходи, необхідні для з`ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

Відповідно до ч. 1 ст. 72 КАС України, доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Як свідчать матеріали справи вироком Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 30.07.2021 р. у справі за №130/824/21 ОСОБА_1 визнано винуватим та призначено йому покарання за ч.2 ст.286 КК України у виді позбавлення волі строком на чотири роки, з позбавленням права керування усіма видами транспортних засобів строком на два роки. Відповідно до вимог ст.75, 76 КК України звільнено ОСОБА_2 від відбування призначеного основного покарання, якщо він протягом двох років не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього наступні обов`язки: 1) періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; 2) повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; 3) не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

Вказаний вирок суду набув законної сили 31 серпня 2021 року.

Злочин, який було вчинено позивачем, кваліфікується як тяжкий злочин.

Представник позивача вважає, що ОСОБА_1 не міг бути призваний на військову службу під час мобілізації, оскільки ним було вчинено тяжкий злочин, і він підлягав виключенню з військового обліку.

Також в позові зазначено, що на численні звернення з приводу виключення із військового обліку позивача та звільнення з військової служби відповідачі вказували про відсутність підстав для звільнення позивача.

З"ясувавши вищенаведені доводи позивача, суд звертає увагу, що відповідачем в обгрунтування своєї позиції, викладеної у відзиві на позовну заяву, не долучено до матеріалів справи докази про відсутність на момент призову позивача по мобілізації документів, які підтверджують судимість останнього за вчинення тяжкого злочину, зокрема не надано суду відповідні матеріали особової справи ОСОБА_1 .

Згідно з ч. 3 ст. 80 КАС України про витребування доказів за власною ініціативою або за клопотанням учасника справи, або про відмову у витребуванні доказів суд постановляє ухвалу.

Враховуючи викладене, суд вважає за необхідне витребувати у відповідача - ІНФОРМАЦІЯ_1 Положення про ІНФОРМАЦІЯ_6 ; копії правовстановлюючих документів (виписка, свідоцтво тощо) відносно ІНФОРМАЦІЯ_9 ; належним чином завірені копії особової справи ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_11 .

Крім того, відзив на позовну заяву подано і представником відповідача - військової частини НОМЕР_1 . Згідно з викладеними доводами відповідач заперечує щодо позову, вказує, що наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 03.03.2023 №31 солдата ОСОБА_1 зараховано до списків особового складу військової частини на посаду стрілець 1 стрілецького відділення 3 стрілецького взводу 1 стрілецької роти.

27.02.2023 за вх. №146 до військової частини НОМЕР_1 надійшов лист від Жмеринського РВ філії ДУ Центр пробації у Вінницькій області №42/5/501-23 від 21.02.2023 з копією вироку Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 30.07.2021 щодо ОСОБА_1 .

Відповідно до Порядку здійснення командирами (начальниками) військових частин (установ) контролю за поведінкою військовослужбовців, звільнених від відбування покарання з випробуванням та на підставі вироку Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 30.07.2021, наказом командира військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 27.02.2023 №53, солдата ОСОБА_1 постановлено на облік у військовій частині, як військовослужбовця, звільненого від відбування покарання з випробуванням.

За період служби військовослужбовець не допускав грубих порушень військової дисципліни, не вчиняв військових адміністративних правопорушень або нових кримінальних правопорушень. 11.04.2023 під час бойових дій у м. Бахмут Донецької області, ОСОБА_1 отримав бойове поранення. Має статус учасника бойових дій. Наказом командира військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 02.09.2023 № 572, солдата ОСОБА_1 знято з обліку у військовій частині, як військовослужбовця, звільненого від відбування покарання з випробуванням, у зв`язку із закінчення визначеного вироком суду випробувального строку.

Військова частина НОМЕР_1 не уповноважена перевіряти у військовослужбовців наявність судимості за вчинення тяжкого злочину, виключати їх з військового обліку, чи призивати громадян на військову службу. Тому, порушень Конституції України та законодавства України з боку військової частини НОМЕР_1 не було. Перелік підстав для звільнення військовослужбовців військової служби за призовом під час мобілізації, під час дії воєнного стану, визначений виключно п.2 ч.4 ст.26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу. Із передбачених цією нормою підстав для звільнення ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 не звертався.

Таким чином, виходячи з вищенаведених доводів відповідача та заявлених позовних вимог, суд вважає за необхідне витребувати додаткові докази також у військової частини НОМЕР_1 , а саме наказ командира військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 27.02.2023 №53, яким солдата ОСОБА_1 постановлено на облік у військовій частині, як військовослужбовця, звільненого від відбування покарання з випробуванням; наказ командира військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 02.09.2023 № 572, яким солдата ОСОБА_1 знято з обліку у військовій частині, як військовослужбовця, звільненого від відбування покарання з випробуванням, у зв`язку із закінчення визначеного вироком суду випробувального строку.

При цьому, суд зауважує, що згідно з ч. 6 ст. 80 КАС України будь-яка особа, у якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду.

Водночас, суд не вбачає підстав для витребування у відповідача доказів щодо реєстрації в контролюючому органі (податковому органі) як відокремленого структурного підрозділу ІНФОРМАЦІЯ_6 , оскільки долучені представником позивача до позову докази містять відповідь на таке питання.

Керуючись ст.ст. 80, 248, 256 КАС України, -

УХВАЛИВ:

Витребувати у ІНФОРМАЦІЯ_1 :

- Положення про ІНФОРМАЦІЯ_6 ;

- копії правовстановлюючих документів (виписка, свідоцтво тощо) відносно ІНФОРМАЦІЯ_9 ;

- належним чином завірені копії особової справи ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_11 .

Витребувати у військової частини НОМЕР_1 :

- наказ командира військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 27.02.2023 №53, яким солдата ОСОБА_1 постановлено на облік у військовій частині, як військовослужбовця, звільненого від відбування покарання з випробуванням;

- наказ командира військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 02.09.2023 № 572, яким солдата ОСОБА_1 знято з обліку у військовій частині, як військовослужбовця, звільненого від відбування покарання з випробуванням, у зв`язку із закінчення визначеного вироком суду випробувального строку.

Зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_2 та військову частину НОМЕР_1 надати суду витребувані докази в 10 - денний строк з дня отримання копії ухвали.

Копію ухвали направити позивачу для відома, ІНФОРМАЦІЯ_1 та Військовій частині НОМЕР_1 - для виконання.

Ухвала оскарженню не підлягає та набирає законної сили в порядку, визначеному ст. 256 КАС України.

Суддя Заброцька Людмила Олександрівна